Д Е В Я Т Ы Й    А Р Б И Т Р А Ж Н Ы Й    А П Е Л Л Я Ц И О Н Н Ы Й    С У Д

127994, Москва, ГСП-4, проезд Соломенной cторожки, 12

адрес электронной почты: info@mail.9aac.ru

адрес веб.сайта: http://www.9aas.arbitr.ru

 

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

№ 09АП-27158/2024

 

г. Москва                                                                                          Дело № А40-237648/18

14.06.2024

Резолютивная часть постановления объявлена 04.06.2024 

Постановление изготовлено в полном объеме 14.06.2024 

 

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе

председательствующего судьи М.С. Сафроновой,

судей А.С. Маслова, Ю.Н. Федоровой,

при ведении протокола секретарем судебного заседания М.С. Чапего,

 

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу ППК "Фонд развития территорий" на определение Арбитражного суда города Москвы от 29.03.2024 г. по делу № А40-237648/18, вынесенное судьей Е.В. Луговик, в части обязания перечислить на специальный банковский счет должника ООО «ЦСТ-Гермес» 20 769 357,29 руб.

в рамках дела о банкротстве ООО «ЦСТ-Гермес»,

 

при участии в судебном заседании:

от ООО «Фуллконсалтгрупп» - ген.дир. ФИО1 лично,паспорт

от к/у ООО «ЦСТ-Гермес» - ФИО2 по дов. от 26.06.2023

от ППК "Фонд развития территорий" – ФИО3 по дов. от 10.01.2023 

 

У С Т А Н О В И Л:

Решением Арбитражного суда г. Москвы от 05.07.2019 в отношении ООО «ЦСТ-Гермес» открыто конкурсное производство сроком на один год с применением правил параграфа 7 главы IX ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)», конкурсным управляющим утвержден ФИО4

Сообщение об открытии в отношении должника процедуры конкурсного производства опубликовано в газете «Коммерсантъ» № 127 от 20.07.2019г.

Определением Арбитражного суда . Москвы от 10.08.2023г. объединены в одно производство для совместного рассмотрения заявление публично-правовой компании «Фонд развития технологий» о намерении приобрести права застройщика на земельный участок с находящимся на нем объектом незавершенного строительства, неотделимыми улучшениями в связи с выплатой возмещения участникам строительства и заявление конкурсного управляющего ФИО4 о разрешении разногласий об удовлетворении заявления намерении приобрести объект незавершенного строительства и исполнить обязательства застройщика в порядке ст. 60 Федерального закона от 26.10.2002 № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)».

Определением от 29.03.2024 суд передал ППК «Фонд развития территорий» права ООО «ЦСТ-Гермес» на земельные участки с кадастровыми номерами 50:09:0040312:834, 50:09:0040312:835, 50:09:0040312:838, 50:09:0040312:836, 50:09:0040312:837 со всеми неотделимыми улучшениями на этих земельных участках – объектами незавершенного строительства, расположенными по адресу: Московская обл., Солнечногорский р-н, с.п. Соколовское, в районе д. Лопотово. Обязал ППК «Фонд развития территорий» перечислить на специальный банковский счет должника ООО «ЦСТ-Гермес» 20 769 357,29 руб.

ППК "Фонд развития территорий" не согласился с определением суда, обратился в Девятый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит определение в части обязания перечислить на специальный банковский счет должника денежных средств в размере 20 769 357,29 руб. изменить, обязать фонд перечислить на специальный банковский счет должника сумму 476 217 руб.

Конкурсный управляющий и ООО «Фуллконсалтгрупп» представили отзывы на апелляционную жалобу, в которых просят определение суда оставить без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения.

В судебном заседании представитель ППК "Фонд развития территорий" доводы апелляционной жалобы поддержал, просил суд ее удовлетворить.

Представители конкурсного управляющего и ООО «Фуллконсалтгрупп» возражали против ее удовлетворения, указывая на законность определения суда.

Законность и обоснованность определения суда в обжалуемой части Девятым арбитражным апелляционным судом проверены в соответствии со ст. ст. 123, 156, 266, 268 АПК РФ.

Выслушав представителей лиц, явившихся в судебное заседание, оценив доводы апелляционной жалобы и возражений по ней, исследовав материалы дела, суд апелляционной инстанции не находит оснований для отмены определения суда.

Как следует из материалов дела, размер требований по текущим платежам соответствует реестру текущих платежей, в который включены вознаграждение конкурсного управляющего, расходы понесенные конкурсным управляющим, банковские комиссии, расходы на оплату услуг привлеченных специалистов (юридические, бухгалтерские услуги, оценка стоимости активов), требования ФНС по налоговым платежам, государственные пошлины, неустойки, штрафные санкции и т.д.

Все оказанные услуги, с указанием стоимости, отражены в актах и отчетах о выполненных работах. 

Конкурсный управляющий указывает, что на основании этих документов расходы вносились в реестр текущих платежей и отражались в отчетах конкурсного управляющего.

На протяжении всей процедуры конкурсного производства расходы, отраженные в реестре текущих платежей, не оспаривались кредиторами, в том числе ППК «Фонд развития территорий», а также «Фондом защиты прав граждан-участников долевого строительства Московской области» при передаче земельных участков в 2021. Кроме того, по запросам фонда неоднократно направлялись отчету конкурсного управляющего и реестры. Акты о проделанной работе также были приложены к ходатайству о финансировании процедуры банкротства, направленному конкурсным управляющим Фонду развития территорий.

В подтверждение обоснованности внесения в реестр текущих расходов в размере 15 462 360,16 руб. конкурсным управляющим предоставлены документы, подтверждающие понесенные расходы, оказанные услуги.

Предоставлены договора, дополнительные соглашения, акты выполненных работ, а также письменные документы изготовленные в ходе оказания услуг и отраженные в ежемесячных актах-отчетах в том числе в отношении ООО «Фуллконсалтгрупп», привлеченной для оказания юридических услуг.

Необходимость привлечения сторонних лиц обоснована и связана прежде всего с большим количеством кредиторов - участников долевого строительства - 221 лиц, размер требований - 823 517 098,32 руб. (на дату введения процедура банкротства), большим объемом документов для исследования, большого объема информации необходимой для учета и отчетов. В конкурсную массу было включено семь земельных участков, с пятнадцатью не оконченными строительством многоэтажными жилыми домами (рыночная стоимость - 222 157 200 руб.), кредиторы с требованиями обеспеченные залогом.

Конкурсным управляющим ООО «ЦСТ Гермес» ФИО4 03.07.2019 был заключен договор с ООО «Фуллконсалтгрупп» на оказание юридических услуг.

Приложением № 1 был утвержден список сотрудников (специалистов) привлекаемых к выполнению договора. При заключении договора был определен ФИО5 Далее по необходимости добавлялись привлекаемые к выполнению указанного договора, сотрудники - ФИО6, ФИО2 Указанные лица имели право выполнять оговоренные в договоре и дополнительных соглашениях, действия.

Приложением № 2 была согласована минимальная стоимость на выполнение определенных услуг.

Стоимость письменных процессуальных документов, требующих изучения истории, ситуации, юридической и судебной практики, подбора документов, составляет - 2 000 руб. за 1 страницу печатного текста.

Составление документов не требующих изучения истории ситуации юридической и судебной практики применения - 500 руб. за 1 страницу печатного текста

Представительство по неимущественному делу в арбитражном суде (суде общей юрисдикции) первой инстанции - 20 000 руб. судебное заседание.

Представительство интересов заказчика в арбитражном суде апелляционной и кассационной инстанции - 20 000 руб. судебное заседание.

Представительство интересов заказчика в суде общей юрисдикции апелляционной и кассационной инстанции - 20 000 руб. судебное заседание.

Представление интересов заказчика в рамках исполнительного производства участие в исполнительских действиях - 25 000 руб. судебное заседание.

Дополнительным соглашением № 2 от 01.12.2019 была изменена минимальная стоимость услуг.

Стоимость письменных процессуальных документов, требующих изучения истории, ситуации, юридической и судебной практики, подбора документов, составляет - 5 000 руб. за 1 страницу печатного текста.

Составление запросов организациям-дебиторам – 1 000 руб. за 1 страницу печатного текста.

Составление документов не требующих изучения истории ситуации юридической и судебной практики применения - 500 руб. за 1 страницу печатного текста

Представительство по административным делам, в мировых судах - 20 000 руб. судебное заседание.

Представительство по неимущественному делу в арбитражном суде (суде общей юрисдикции) первой инстанции - 25 000 руб. судебное заседание.

Представительство интересов Заказчика в арбитражном суде апелляционной и кассационной инстанции - 25 000 руб. судебное заседание.

Представительство интересов Заказчика в суде общей юрисдикции апелляционной и кассационной инстанции - 25 000 руб. судебное заседание.

Увеличение стоимости услуг обусловлено сложностью сбора и анализа информации необходимой для изготовления процессуальных документов, в связи с противоправной деятельностью руководителей ООО «ЦСТ-Гермес» (которые понесли уголовное наказание) - не были переданы бухгалтерские документы, в ходе финансово-хозяйственной деятельности Должника расчеты осуществлялись, в основном, наличными денежными средствами, в качестве расчетов часто использовались зачеты взаимных требований и т.д.

В стоимость услуги по составлению письменных процессуальных документов включено подбор, изучение, анализ первичных документов, определение правовой позиции, изучение судебной практики по каждому подготавливаемому процессуальному документу.

Кроме того, конкурсная масса не пополнялась, соответственно не было оплаты за выполненные услуги. В то же время ООО «Фуллконсалтгрупп» несло расходы связанные с осуществлением деятельности по исполнению Договора, в том числе по выплатам заработной платы и вознаграждения лицам участвующим и привлеченным для исполнения указанного договора.

ООО «Фуллконсалтгрупп», исполняя условия договора на оказание юридических услуг, готовил письменные процессуальные документы и предоставлял конкурсному управляющему, либо согласовывал правовую позицию. Конкурсный управляющий также в некоторых случаях сам подписывал процессуальные документы.

Факт оказания услуги, в том числе подготовка документов отражался в ежемесячных актах-отчетах, в которых указывались все услуги, в том числе все изготовленные Исполнителем письменные документы с указанием документа и количества листов.

Таким образом, в актах-отчетах отражены услуги оказанные ООО «Фуллконсалтгрупп». Подписание документа конкурсным управляющим не означает составление документа им же.

В ходе выполнения указанных услуг исполнитель провел работу по уведомлению участников долевого строительства о введении процедуры банкротства и последующих действий участников по включению в реестр, составлению реестра кредиторов. Проанализировал документы о включении в реестр и сделал соответствующие юридические заключения по обоснованности требования каждого заявителя с направлением уведомления заявителю, участвовал в судебных заседаниях по рассмотрению указанных заявлений. За спорный период привлеченными специалистами совместно с управляющим рассмотрено 221 требование кредиторов о передаче жилых помещений. Указанные обстоятельства подтверждаются  реестром требований участников строительства.

Направил в различные инстанции запросы на получение сведений и информации. Направил уведомления-запросы о прекращении исполнительных производств. В суды уведомления-запросы о предоставлении копии всех судебных актов, в котором ООО «ЦСТ-Гермес» выступало истцом, ответчиком, третьим или иным лицом, ходатайства об оставлении искового заявлений участников долевого строительства без рассмотрения, в связи с введение процедуры банкротства. Требования по уплате задолженности дебиторам ООО «ЦСТ-Гермес» и исковые заявления о взыскании задолженности. Провел подготовительную работы и составление заявлений по оспариванию сделок Должника. Обеспечил участие специалистов в судебных заседаниях. Провел подготовительную работу и оформление результатов проведения собраний кредиторов. Подготовил документы и отчеты для «Фонд защиты прав граждан — участников долевого строительства» необходимые для принятия решения об удовлетворении требований участников долевого строительства. Осуществил перевод документов в электронный вид (в связи с требованиями Фонда о предоставлении документов граждан через облачное хранилище Фонда). Осуществляет предоставление участникам долевого строительства, выписок по форме утвержденной Фондом, необходимой для обращения за выплатой возмещения и другие виды работ.

В результате специалисты ООО «Фуллконсалтгрупп» участвовали в 275 судебных заседаниях различных инстанций. К каждому заседанию была подготовлена соответствующие письменные документы.

В конкурсную массу возвращен автомобиль Тойота, и осуществлена его реализация в соответствии с требованиями Закона о банкротстве

Взыскана дебиторская задолженность в размере -15 506 000 руб.

Проведена работа с «Фонд защиты прав граждан — участников долевого строительства Московской области», ППК «Фонд развития территорий», по предоставлению необходимой информации и документов обосновывающих включение в реестр требований участников строительства. Подготовлены документы по передаче «Фонду защиты прав граждан — участников долевого строительства Московской области» прав на земельные участки с находящимися на нем неотделимыми улучшениями и обязанностей перед участниками долевого строительства, и обратно.

Осуществлена работа по подготовке документов для проведения открытых торгов имущества, включенного в конкурсную массу.

Доказательств, что указанный объемы работы не является значительным и мог быть осуществлен самостоятельно, Фондом не представлено.

Дополнительным соглашением от 10.07.2019 к рассматриваемому договору установлено право исполнителя привлекать третьих лиц. С целью покрытия расходов исполнителя связанных с обязательными выплатами - взносов саморегулируемой организации, налоговых платежей с доходов исполнителя и как налогового агента, к стоимости оплаченной соисполнителю, в итоговом акте-отчете применялся коэффициент 1,3.

По условиям саморегулируемой организации ЦФОП АПК ААУ, членом которой является конкурсный управляющий ФИО4, договор на оказание услуг конкурсному управляющему, он имеет право заключить только с аккредитованными в СРО лицами. ООО «Фуллконсалтгрупп» имеет аккредитацию в СРО ЦФОП АПК ААУ. Во время заключения договора в СРО не были аккредитованы лица требуемой квалификации.

В ходе рассмотрения заявления Фонда о передаче прав и обязанностей и расчета конкурсного управляющего в материалы дела были предоставлены документы и информация о том, что стоимость услуг оказанных ООО «Фуллконсалтгрупп» не превышает среднюю стоимость услуг в Московском регионе (регионе оказания услуг).

Определением Арбитражного суда г. Москвы от 05.10.2021 удовлетворено ходатайство конкурсного управляющего об установлении лимита расходов на оплату услуг привлеченных лиц. В ходе рассмотрения указанного ходатайства, судом были рассмотрены и исследованы указанные обстоятельства, о чем указано в оспариваемом определении.

Также в оспариваемом определении, судом первой инстанции отмечена позиция Фонда о том, что компенсация текущих платежей не может превышать 10 % от стоимости передаваемых прав застройщика и необходимостью установить компенсацию в размере 20 769 357,29 руб.

Если бы приобретатель (фонд) не обратился с заявлением о намерении, имущество (земельный участок с находящимися на нем неотделимыми улучшениями), оставаясь у застройщика, могло бы рассматриваться как возможный источник погашения задолженности перед текущими кредиторами, однако при его переходе к приобретателю такая возможность утрачивается. В то же время деятельность соответствующих кредиторов застройщика направлена на проведение отдельных мероприятий по строительству объекта, обеспечение его сохранности, надлежащее осуществление процедур банкротства, что также содействует успешному завершению строительства.

Согласно отчету об оценке прав застройщика на объекты незавершенного строительства от 07.04.2023г изготовленного АНО «Ассоциация независимых экспертов», стоимость прав на земельные участки и объекты незавершенного строительства составляет 222 157 200 руб. Десять процентов от указанной суммы составляют - 22 215 720 руб.

Таким образом, расходы по текущим платежам (20 769 357,29 рублей) не превышают установленные Законом 10% стоимости прав застройщика на объект незавершенного строительства и земельный участок.

Текущие расходы (третьей-пятой очередей) на проведение процедуры банкротства, были обусловлены достижением целей специальных правил банкротства застройщиков.

Согласно протоколу от 19.05.2023 № НС- 8/2023/4, НС-8/2023/2, НС-8/2023/5, НС-8/2023/6, НС-8/2023/3 наблюдательным советом Фонда принято решение о финансировании мероприятий, указанных в п. 5 ч. 2 ст. 13.1 Закона № 218 -ФЗ (о выплате возмещения гражданам-участникам строительства), в отношении объектов незавершенного строительства застройщика ООО «ЦСТ-Гермес», расположенных по адресу: Московская обл., Солнечногорский р-н, с.п. Соколовское, в районе д. Лопотово, на земельных участках с кадастровыми номерами 50:09:0040312:834, 50:09:0040312:835, 50:09:0040312:838, 50:09:0040312:836, 50:09:0040312:837.

Арбитражным судом г Москвы 20.07.2023 принято заявление Фонда о намерении приобрести права застройщика на земельный участок с находящимся на нем объектом незавершенного строительства, неотделимыми улучшениями в связи с выплатой возмещения участникам строительства.

Определением Арбитражного суда г Москвы от 29.03.2024 заявление ППК «Фонд развития территорий» о намерении в порядке статьи 201.15-2-2 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)» удовлетворено.

На 29.05.2024 установленная определение Арбитражного суда г. Москвы от 29.03.2024 по настоящему делу и не оспариваемая Фондом передача земельных участков с неотделемыми улучшениями от должника к Фонду не состоялась.

Указанный выше расчет задолженности по текущим платежам, произведен на 31.07.2023.

В период с августа 2023 по июнь 2024 конкурсный управляющий и привлеченные лица осуществляли деятельность и проводили необходимые действия связанные с проведением процедуры банкротства - были проведены три собрания кредиторов, рассмотрены конкурсным управляющим и в судах с участием представителя конкурсного управляющего заявления о включении в реестр от ФИО7 (судебные заседание в судах первой, апелляционной и кассационной инстанции), ФИО8 судебные заседание в судах первой и апелляционной инстанций), ФИО9, ФИО10, ФИО11 (судебные заседание в судах первой, апелляционной и кассационной инстанции), ФИО12, заявление ФИО13 о правопреемстве, до 15.02.2024 г. рассматривались объединенные заявления фонда о передаче земельных участков и конкурсного управляющего о передаче земельных участков и погашении текущих требований кредиторов. Заседания неоднократно откладывались в том числе по ходатайству Фонда также осуществлены мероприятия по проведению торгов дебиторской задолженности. Указанные действия повлекли дополнительные расходы, в том числе на осуществление публикаций на ЕФРСБ, почтовые расходы и тд.

Договор купли-продажи дебиторской задолженности заключен17.05.2024. Сумма по договору составила 353 000 руб. На специальный счет должника 27.05.2024 поступили денежные средства в указанной сумме.

В то же время, на 29.05.2014 общая сумма задолженности согласно реестру текущих требований кредиторов, составляет 22 673 957,25 руб., в том числе:

Первая очередь реестра текущих требований кредиторов - 790 413,51 руб. из них:

Вторая очередь реестра текущих требований кредиторов - 0 руб.

Третья очередь реестра текущих требований кредиторов - 17 880 909,56 руб. из них:

Четвертая очередь реестра текущих требований кредиторов - 0 руб.

Пятая очередь реестра текущих требований кредиторов - 4 002 634,18 руб.

Кроме того, вознаграждение конкурсного управляющего в мае 2024 составит 30 000 руб., и будет включено в 1 очередь реестра текущих платежей 31.05.2024.

Как указано в Определении Судебной коллегии по экономическим спорам Верховного Суда РФ от 29.06.2021 № 309-ЭС21-9447 по делу № А76-22345/2019, системное толкование п. 5 ст. 201.10, п. 1 ст. 201.15 Закона о банкротстве указывает на необходимость выплаты всей суммы текущих платежей приобретателем имущества.

Из буквального смысла приведенного Конституционным Судом РФ толкования соответствующих норм не следует, что за счет Фонда компенсации подлежат расходы только по дату подачи заявления Фонда, общий размер этих расходов в силу содержащего в Постановлении Конституционного суда № 34-П толкования не ограничен указанным в п. 5 ст. 201.10 Закона о банкротстве пределом - не более десяти процентов стоимости прав застройщика на объект незавершенного строительства и земельный участок.

В случае реализации объекта незавершенного строительства с торгов, погашение текущих платежей и требований второй очереди производилось бы вне зависимости от даты их возникновения в размере не превышающим 10%.

Указанный подход согласуется с регулированием, определенном в Постановлении Конституционного Суда Российской Федерации от 21.07.2022 № 34-П. Иное правоприменение повлечет правовую неопределенность и поставит в неравное положение кредиторов, чьи требования должны быть погашены за счет выплаты.

Как следует из постановления Девятого арбитражного апелляционного от 01.02.2024 № 10АП-542/2024, Постановления Арбитражного суда Уральского округа 03.05.2024 № Ф09-495/24 - Искусственное ограничение размера требований, подлежащих погашению за счет средств Фонда датой подачи заявления, не должно применяться при рассмотрении заявления Фонда о намерении стать приобретателем объекта. Тем более, что из буквального толкования Закона о банкротстве не следует, что Фонд оплачивает текущие расходы в размере, определенном на дату подачи заявления Фонда.

Таким образом, денежные средства в размере 353 000 руб., полученные должником после принятия наблюдательным советом Фонда решения о финансировании мероприятий, и до передачи Фонду имущества, не могут уменьшить размер текущих платежей, установленный оспариваемым определением, с условием не превышения 10% стоимости прав застройщика на объекты незавершенного строительства и земельные участки, в соответствии с п. 5 ст. 201.10 Закона о банкротстве.

Определение суда законно и обоснованно. Оснований для его отмены нет.

Руководствуясь ст. ст. 266 - 269, 271 АПК РФ, суд

П О С Т А Н О В И Л:

Определение Арбитражного суда г. Москвы от 29.03.2024 по делу № А40-237648/18 оставить без изменения, а апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня принятия и может быть обжаловано в течение одного месяца со дня изготовления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа. 

 

Председательствующий судья:                                                                  М.С. Сафронова

 

Судьи:                                                                                                          А.С. Маслов

Ю.Н. Федорова