Арбитражный суд города Санкт-Петербурга и Ленинградской области

191124, Санкт-Петербург, ул. Смольного, д.6

http://www.spb.arbitr.ru

Именем Российской Федерации

РЕШЕНИЕ

Дело № А56-81515/2021

21 января 2022 года

г.Санкт-Петербург

 

Резолютивная часть решения объявлена 20 января 2022 года. Полный текст решения изготовлен 21 января 2022 года.

Арбитражный суд  города Санкт-Петербурга и Ленинградской области

в составе: судьи Синицыной Е.В.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем ФИО1

рассмотрев в судебном заседании дело по заявлению:

Заявитель: Общество с ограниченной ответственностью " Невский мазут "

Заинтересованное лицо: Управление Федеральной антимонопольной службы по Санкт-Петербургу 

Третье лицо: Общество с ограниченной ответственностью "Воздушные Ворота Северной Столицы"

об оспаривании решения от 02.06.2021 № 078/01/10-40/2021

при участии

от заявителя  - ФИО2, доверенность от 16.12.2021, диплом; ФИО3, удостоверение № 78/7167, доверенность от 16.12.2021; ФИО4, доверенность от 01.12.2021

от заинтересованного лица – ФИО5, удостоверение № 20819, доверенность от 24.08.2021

от третьих лиц – ФИО6, удостоверение 78/6386, ФИО7, удостоверение 77/15947, доверенность от 07.12.2021 № 206 

установил:

Общество с ограниченной ответственностью «Невский мазут» (далее – заявитель, Общество) обратилось в Арбитражный суд города Санкт-Петербурга и Ленинградской области с заявлением об оспаривании решения Управления Федеральной антимонопольной службы по Санкт-Петербургу (далее – заинтересованное лицо, УФАС) от 02.06.2021 № 078/01/10-40/2021

Ходатайство Заявителя об отложении рассмотрения дела отклонено судом ввиду отсутствия оснований, предусмотренных ст.158 Арбитражного процессуального кодекса РФ.

Ходатайство Заявителя об истребовании доказательств отклонено судом ввиду несоответствия истребуемых доказательств критериям относимости.

  Рассмотрев материалы дела, суд установил.

 В Санкт-Петербургское УФАС России поступили материалы проверки ООО «Воздушные Ворота Северной Столицы», проведенной по заявлению ООО «Невский мазут» от 24.08.2020 № 550/8 на предмет соблюдения требований антимонопольного законодательства при обеспечении ООО «Невский мазут» условий для доступа в аэропорту «Пулково» к операционной деятельности по оказанию аэропортовой услуги «Осуществление заправки воздушных судов авиационным топливом».

Комиссия УФАС по Санкт-Петербургу, рассмотрев дело № 078/01/10-40/2021, возбужденное в отношении ООО «Воздушные Ворота Северной столицы» по признакам нарушения п.9 ч.1 ст.10 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции» при создании ООО «Невский мазут» препятствий доступу на товарный рынок услуг по авиатопливообеспечению воздушных судов в аэропорт «Пулково», 02.06.2021 вынесла решение о прекращении рассмотрения дела, в связи с отсутствием нарушения Федерального закона №135-ФЗ.

Не  согласившись с вышеуказанным решением, Общество обратилось в суд с настоящим заявлением.

В целях реализации операционной деятельности в аэропорту «Пулково» по заправке воздушных судов авиационным топливом 20 августа 2019г. между ООО «НЕВСКИЙ МАЗУТ» и ООО «Воздушные Ворота Северной Столицы» (далее по тексту-ООО «ВВСС») было заключено Соглашение № 1171 о доступе и использовании инфраструктуры аэропорта «Пулково» (далее - Соглашение № 1171, Соглашение о доступе ) для оказания аэропортовой услуги «Осуществление заправки воздушных судов авиационным топливом» (далее - Аэропортовая услуга) со сроком действия 11 месяцев.  Дополнением № 1 к Соглашению № 1171 от 19.07.2020 срок действия настоящего Соглашения продлен до 18.06.2021 включительно.

В соответствии с п. (В) преамбулы Соглашения № 1171 в соответствии с пунктом 4.5 Соглашения о создании, реконструкции и эксплуатации на основе государственного-частного партнерства объектов, входящих в состав имущества аэропорта «Пулково», заключенного между Правительством Санкт-Петербурга, ООО «Воздушные ворота Северной столицы» и АО «Аэропорт «Пулково» (далее – Соглашение о ГЧП) Партнер имеет исключительное право на оказание аэропортовых услуг.

В соответствии с терминами и определениями раздела 1 Соглашения № 1171:

Аэропортовая услуга означает аэропортовую услугу, связанную с деятельностью Аэропорта, и указанные в Приложении 1 к настоящему Соглашению, право оказания которых Партнер в соответствии с Принципом эксклюзивности предоставил Пользователю путем подписания настоящего Соглашения на срок действия Соглашения и в соответствии с его условиями.

Принцип эксклюзивности означает исключительное право Партнера на оказание Аэропортовых услуг и производство строительных работ на территории Аэропорта в соответствии с пунктом 4.5 Соглашения о ГЧП.

Таким образом, «осуществление заправки воздушных судов авиационным топливом» является аэропортовой услугой, на оказание которой исходя из принципа эксклюзивности, определенного п. 4.5. Соглашения о ГЧП, ООО «ВВСС» имеет исключительное право.

Согласно предмету Соглашения № 1171 ООО «ВВСС» (Партнер) предоставляет Обществу (Пользователю) Право, которое означает право доступа и использования всей необходимой инфраструктуры Аэропорта Пользователем (с учетом внутриобъектового и пропускного режима) для целей оказания Аэропортовой услуги.

С целью определения доминирующего положения ООО «ВВСС» Санкт-Петербургским УФАС России проведен анализ состояния конкуренции на товарном рынке авиатопливообеспечения воздушных перевозок в аэропорту «Пулково» за период с 01.01.2018 по 31.12.2020 - три завершенных года, в рамках которых исследовалась динамика изменений условий доступа хозяйствующих субъектов на рынок услуг авиатопливообеспечения воздушных перевозок в аэропорту «Пулково» (см. Аналитический отчет от 15.01.2021 )

В соответствии с ч. 1 ст. 5 Закона о защите конкуренции доминирующим положением признается положение хозяйствующего субъекта, дающее такому хозяйствующему субъекту возможность оказывать решающее влияние на общие условия обращения товара на соответствующем товарном рынке, и (или) затруднять доступ на этот товарный рынок другим хозяйствующим субъектам.

Условия доступа хозяйствующих субъектов на товарный рынок по топливообеспечению в аэропорту Пулково, которые имеют намерения и возможность оказывать Аэропортовую услугу «Осуществление заправки воздушных судов авиационным топливом» определяются условиями Соглашения о доступе с ООО «ВВСС».

ООО «ВВСС», являясь главным оператором аэропорта «Пулково», имеет возможность оказывать решающее влияние на общие условия обращения товара на рынке аэропортовых услуг по авиатопливообеспечению воздушных перевозок и занимает доминирующее положение на данном рынке.

Согласно части 1 статьи 10 Закона о защите конкуренции запрещаются действия (бездействие) занимающего доминирующее положение хозяйствующего субъекта, результатом которых являются или могут являться недопущение, ограничение, устранение конкуренции и (или) ущемление интересов других лиц (хозяйствующих субъектов) в сфере предпринимательской деятельности либо неопределенного круга потребителей, в том числе, в соответствии с п. 9 ч. 1 ст. 10 указанного закона - создание препятствий доступу на товарный рынок.

Заявитель настаивает на том, что ООО «ВВСС» необоснованно ограничивает доступ Обществу к инфраструктуре аэропорта, указанные действия, выраженные в невыдаче транспортных пропусков и несогласовании площадки, находящейся во владении АО «Аэропорт Пулково», не прекращены Ответчиком.

ООО «Невский мазут»  письмами от 09.07.2020 исх. № 463/07  и исх. № 462/07  обращалось на имя генерального директора ООО «ВВСС» о возможности выдачи личных пропусков на работников ООО «Невский мазут» и постоянных транспортных пропусков, а также повторным обращением исх. № 534/08 от 18.08.2020 за личными пропусками на работников ООО Невский мазут», которые, по свидетельству ООО «Невский мазут», не были рассмотрены Обществом и без объяснения причин были возвращены.

Письмами от 26.10.2020 исх. № 672/10 и исх. № 674/10 ООО «Невский мазут» просит выдать пропуска работникам, перечисленным в ранее поданных письмах и транспортные пропуска.

ООО «Невский мазут» письмом от 14.04.2021 исх. № 187/04 сообщило, что до настоящего времени пропуска не выданы, был получен отказ со стороны ООО «ВВСС» с указанием на то, что не были предоставлены схемы маршрута движения транспортных средств в зоне транспортной безопасности и действующий полис добровольной страхования гражданской ответственности за причинение ущерба. Ранее такие основания отказа от выдачи пропусков со стороны ООО «ВВСС» не указывались и не озвучивались

Общество считает невозможным представить схемы маршрута движения транспортных средств без согласования площадки, находящейся во владении АО «Аэропорт Пулково».

Обществом представлена согласованная и подписанная сторонами редакция Протокола встречи сторон, состоявшейся 16.04.2021, по вопросу обеспечения доступа к инфраструктуре аэропорта для осуществления ООО «Невский мазут» операционной деятельности, включая вопросы урегулирования договорной политики с главным оператором аэропорта (ООО «ВВСС») (далее - Протокол от 16.04.2021)

Протокол от 16.04.2021 содержит перечень действий, которые стороны должны совершить для урегулирования вопроса доступа Общества к инфраструктуре аэропорта, в том числе для выдачи транспортных пропусков, согласования площадки и продления действия Соглашения о доступе.

ООО «ВВСС» письмом от 14.04.2021 (вх. № 13013/21 от 15.04.2021 ) сообщило, что находящаяся в аренде у Общества площадка была передана в аренду UAB «FL Technics» в соответствии с обязательствами о снятии ограничений на выполнение полетов иностранных авиакомпаний по 7-й степени свободы (подтверждено соответствующими документами).

ООО «ВВСС» пояснило, что поскольку единственной асфальтобетонной площадкой, пригодной по техническим характеристикам для предоставления UAB «FL Technics» для исполнения ВВСС и городом Санкт-Петербургом принятых на себя обязательств перед Wizz Air Hungary Ltd (Авиакомпания), являлась площадка, переданная в аренду ООО «Невский мазут» по договору № 1175 от 23.10.2019, а ООО «Невский мазут» на тот момент не приступил к осуществлению своей деятельности и даже не представил ВВСС бизнес-план, ВВСС было принято решение расторгнуть договор аренды № 1175 от 23.10.2019 (руководствуясь пунктом 10.7 договора). При этом переговоры с Авиакомпанией были начаты ранее заключения с ООО «Невский мазут» Соглашения о доступе и Договора площадки.

ООО «ВВСС» пояснило, что допустимость размещения новых технологических площадок и иных объектов на территории аэропорта определяется планом развития аэропорта, разрабатываемым в соответствии с условиями Соглашения о ГЧП (Приложение 6 - Статья 7)

Первый план проекта действовал с 29.04.2010 по 29.04.2015, второй- с 29.04.2015 по 29.04.2020. При этом по условиям Соглашения о ГЧП за 90 дней до истечения очередного пятилетнего срока ВВСС обязано направить новый план на утверждение сторонами СГЧП. Третий план должен быть направлен на согласование до 30.01.2020. ВВСС предоставлена отсрочка до 31.12.2021 в связи с пандемией короновирусной инфекции (приложение 7 к Пояснениям )

До утверждения новой редакции Плана строительство новых технологических площадок или иных подобных объектов на территории аэропорта фактически будет противоречить условиям соглашения о ГЧП.

ООО «ВВСС» не получало направленные Обществом письма на выдачу пропусков от 09.07.2020 за исх. № 463/07 и исх. № 462/07.

ООО «ВВСС» утверждены ряд локальных нормативных актов, которые обязательны для всех лиц, осуществляющих деятельность на территории аэропорта «Пулково», в том числе, Инструкция по пропускному и внутриобъектовому режиму в ООО «Воздушные Ворота Северной Столицы» И ДАБ 433-2020 от 18.08.2020, Инструкция по пропускному и внутриобъектовому режиму на объекте транспортной инфраструктуры аэропорт Санкт-Петербург (Пулково) ДП ДАБ 587-2021 от 22.02.2021 (далее – Инструкция)

Процедура оформления и выдачи пропусков производится в соответствии с инструкцией по пропускному и внутриобъектовому режиму ООО «ВВСС», основные положения которой размещены на сайте аэропорта в разделе Партнерам/Выдача пропусков по адресу: http://www.pulkovoaiфort.ru/partпers/permits/.

Согласно п. 1.4 раздела 1 «Область применения» Инструкции каждый работник ВВСС и юридических лиц постоянно осуществляющих свою деятельность в зоне транспортной безопасности аэропорта, в целях обеспечения авиационной и транспортной безопасности, обязан строго соблюдать требования, изложенные в Инструкции.

Согласно п. 15.1.1.3 Инструкции основанием для оформления постоянного пропуска физического лица является письменное обращение, которое включает в себя:

- ходатайственное письмо на имя Генерального директора Общества от юридического лица с указанием цели оформления пропуска (приложение 3, п. 1);

- обращение на выдачу постоянного пропуска физического лица в зону транспортной безопасности Общества (Приложение 4, пункт 1), подписанное руководителем юридического лица или уполномоченным по доверенности;

- ксерокопии страниц документа, удостоверяющего личность физического лица, на которого оформляется пропуск. В соответствии с п. 15.1.1.4 Инструкции обращение на оформление постоянного пропуска физического лица подлежит согласованию с соответствующими службами аэропорта.

В соответствии с п. 15.2.1.2 Инструкции, основанием для оформления постоянного транспортного пропуска является письменное обращение включает в себя:

- ходатайственное письмо на имя Генерального директора Общества от юридического лица с указанием цели оформления пропуска (приложение 3, п. 2);

- обращение на выдачу постоянного пропуска в зону транспортной безопасности Общества (Приложение 4, пункт 4), подписанное руководителем юридического лица или уполномоченным по доверенности;

- ксерокопия паспорта транспортного средства;

-для юридических лиц, осуществляющих коммерческую деятельность в зоне транспортной безопасности аэропорта - ксерокопия действующего полиса (договора) добровольного страхования гражданской ответственности;

-согласованную схему маршрута движения транспортных средств в зоне транспортной безопасности аэропорта в графическом изображении (схема предоставляется отдельно на каждое транспортное средство).

Из представленных ООО «ВВСС» доказательств, следует, что пропуска и талоны для сотрудников ООО «Невский мазут», прошедших обучение и аттестацию, оформлены  и готовы к выдаче ООО «Невский мазут», а также выданы сотрудникам Общества.

В материале дела представлено письмо ООО «ВВСС» от 12.03.2021 № 07.01.00.00-06/21/0891 в адрес Общества, направленное во исполнение Предупреждения, в котором предлагает провести переговоры и рассмотреть вопрос о целесообразности ранее расторгнутых договоров с учетом конкретизации начала фактической деятельности ООО «Невский мазут» в аэропорту «Пулково».

ООО «ВВСС» представлен подписанный сторонами Протокол от 16.04.2021, а также переписка с ООО «Невский мазут» по вопросу согласования арендованной у АО «Аэропорт Пулково» площадки, в которой ООО «ВВСС» неоднократно указывало на невозможность согласовывать распоряжение и пользование имуществом, принадлежащим третьим лицам.

Позиция Общества в письмах от 04.08.2020 № 513/08  и от 04.08.2020 № 518/8  в адрес ООО «ВВСС» о полной готовности осуществлять операционную деятельность по заправке воздушных судов, но препятствием для начала фактической деятельности является исключительно отсутствие у аттестованных водителей оформленных ООО «ВВСС» талонов и пропусков, опровергается тем, что договор № 01/20-авиа об оказании услуг по заправке воздушных судов с АО «Авиакомпания «Азимут» был заключен только 12.08.2020.

Общество не предприняло попытки представить ООО «ВВСС» согласованные маршруты движения транспортных средств.

При этом, для выдачи пропусков, необходимых Обществу для осуществления деятельности с использованием инфраструктуры ООО «ВВСС», необходимо, чтобы заявления Общества были оформлены в соответствии с требованиями Инструкции, в частности к заявлению на транспортные пропуска должны быть приложены согласованные маршруты транспортных средств.

Протоколом от 16.04.2021 зафиксировано, что «транспортные пропуски будут выданы после согласования маршрутов движения транспортных средств».

Общество считает, что согласовать маршрут движения транспортных средствневозможно без согласования со стороны ООО «ВВСС» площадки для размещениятранспортных средств.

Позиция ООО «ВВСС» по указанному вопросу сводится к тому, что необходимо определиться с местоположением площадки, и в случае ее принадлежности иному лицу (в данном случае - АО «Аэропорт Пулково»), в компетенцию ООО «ВВСС» не входит согласование таких площадок. ВВСС  в адрес Общества сообщило об этом ( письмо от 09.04.2021 № 16.00.0.00-04/21/1375 в адрес Общества, в котором ВВСС сообщило, что не вправе вторгаться в операционно-хозяйственную деятельность АО Аэропорт Пулково», в связи с чем не может согласовывать распоряжение и пользование имуществом, принадлежащим АО «Аэропорт Пулково»).

Протоколом от 16.04.2021 также зафиксировано следующее: ВВСС не может препятствовать использовать площадку, принадлежащую АО «Аэропорт Пулково»; НМ направит уточненную информацию о расположении площадки с указанием координатных точек; ВВСС рассмотрит полученную информацию и сообщит о наличии/отсутствии препятствий к использованию площадки в операционной деятельности аэропорта.

Общество письмом исх. № 202/04 от 22.04.2021 направило ООО «ВВСС» информацию с координатами площадки.

Протокол от 16.04.2021 не содержит сроков для выполнения сторонами указанных в нем действий сторон.

В соответствии с п. 10.3 Соглашения о доступе за 3 (три) месяца до истечениясрока действия соглашения Пользователь должен уведомить партнера о намерениипродлить срок действия Соглашения.

В связи с этим Общество в адрес ВВСС подало письменное ходатайство от 29.04.2021 исх. № 155/03  о продлении срока действия соглашения (срок действия Соглашения о доступе - 16.06.2021).

Протоколом от 16.04.2021 стороны согласовали условия продления Соглашения, а именно: после получения от НМ следующей информации:

- уточненные координаты площадки, на которой планируется разместить технику, принадлежащую НМ (представлена в адрес ВВСС письмом от 22.04.2021 № 202/04);

- бизнес-план в соответствии с п. 3.3.9 Соглашения о доступе.

В соответствии с п. 3.3.9 Соглашения о доступе. Пользователь (Общество) обязуется в течение 30 (тридцати) календарных дней с даты заключения настоящего Соглашения предоставить партнеру детальный бизнес-план по оказанию Аэропортовой услуги на территории Аэропорта, при этом бизнес-план должен быть составлен из расчета оказания Пользователем Аэропортовой услуги в течении 5 (пяти) лет и с учетом увеличения пассажиропотока в Аэропорт, а также должен содержать в том числе:

(i)планируемые объемы оказания Аэропортовой услуги;

(ii)планируемые объемы выручки и чистой прибыли от оказания аэропортовойуслуги;

(iii)норму прибыли от оказания Аэропортовой услуги;

(iv)планы по развитию Пользователя на территории Аэропорта.Представленный Обществом письмом от 11.05.2021 исх. № 227/05 в адрес ВВСС

бизнес-план не отвечает требованиям п. 3.3.9 Соглашения о доступе.

В связи с вышеизложенным,  при отсутствии бизнес-плана ООО «ВВСС» лишено возможности надлежащим образом осуществлять планирование деятельности, функционирование и дальнейшее развитие аэропорта Пулково, условием которого является возможность обеспечения оказания топливозаправочных услуг авиакомпаниям, осуществляющим рейсы через аэропорт Пулково. ООО «ВВСС» отмечает, что «данный факт является критически важным для ВВСС, поскольку в целях реализации ГЧП с городом Санкт-Петербургом и в целях выплаты концессионных соглашений ВВСС должно прогнозировать объем услуг, оказываемых пользователями, в том числе ООО «Невский мазут». В отсутствии бизнес-плана ВВСС не имеет возможности представить концеденту объективные данные и сделать прогноз концессионного платежа».

В соответствии с п. 7.3. Соглашения в случае нарушения Пользователем обязательства по предоставлению Партнеру бизнес-плана. Партнер имеет право потребовать от Пользователя уплат неустойки в размере 100 000 (ста тысяч) рублей, а также далее 100 000 (сто тысяч) рублей за каждые 5 (пять) рабочих дней просрочки Пользователя в предоставлении соответствующего бизнес-плана.

В соответствии с п. 6.7. Соглашения, любая из сторон имеет право отказаться от исполнения Соглашения, направив другой стороне соответствующее уведомление за 90 (девяносто) дней до даты расторжения Соглашения.

В соответствии с п. 6.8. Соглашения Партнер имеет право в одностороннем внесудебном порядке отказаться от исполнения настоящего соглашения в случае неоднократного нарушения Пользователем условий п.п. 5.2.5, 6.2 и 6.6 соглашения.

Закон о защите конкуренции, определяя организационные и правовые основы защиты конкуренции, устанавливает запрет на злоупотребление хозяйствующим субъектом доминирующим положением (статья 10).

Закон о защите конкуренции исходит из открытого перечня действий, которые могут быть сочтены в качестве злоупотребления доминирующим положением.

При этом как отмечено в постановлении Пленума Верховного суда РФ от 04.03.2021 № 2, «при возникновении спора антимонопольный орган обязан доказать, что поведение хозяйствующего субъекта является злоупотреблением, допущенным в одной из указанных форм. В отношении действий (бездействия), прямо поименованных в пунктах 1 - 11 части 1 статьи 10 Закона о защите конкуренции, антимонопольный орган обязан доказать, что поведение хозяйствующего субъекта образует один из видов злоупотреблений, названных в указанных пунктах.

В свою очередь, хозяйствующий субъект вправе доказывать, что его поведение не образует злоупотребление доминирующим положением в соответствующей форме, поскольку не способно привести к наступлению неблагоприятных последствий для конкуренции на рынке и (или) имеет разумное оправдание.

В частности, при оценке наличия злоупотребления в поведении доминирующего на рынке субъекта необходимо принимать во внимание законные интересы этого субъекта, которые вправе преследовать любой участник рынка вне зависимости от его положения на рынке (например, связанные с соблюдением правил безопасности при осуществлении деятельности, необходимостью выполнения иных обязательных и (или) обычных для соответствующей сферы деятельности требований).

Таким образом, Комиссия, рассмотрев, материалы дела № 078/01/10-40/2021, пришла к правомерному  выводу о том, что  действия ООО «ВВСС» имеют разумное оправдание, связанное с соблюдением правил безопасности при осуществлении деятельности в аэропорту «Пулково» и исполнением обязательств в рамках Соглашения ГЧП. 

Материалы дела № 078/01/10-40/2021 не содержат необходимой совокупности относимых и допустимых доказательств того, что действия (бездействие) ООО «ВВСС» при обеспечении доступа ООО «Невский мазут» к операционной деятельности по авиатопливообеспечению воздушных перевозок в аэропорту «Пулково» содержат нарушения пункта 9 части 1 статьи 10 Закона о защите конкуренции.

На основании вышеизложенного, требования заявителя удовлетворению не подлежат.

Руководствуясь статьями 167-170, 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

решил:

В удовлетворении заявленных требований отказать.

Решение может быть обжаловано в Тринадцатый арбитражный апелляционный суд в течение  месяца  со дня принятия решения.

Судья Синицына Е.В.