ВОСЬМОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

644024, 

<

...> Октября, д.42, канцелярия (3812)37-26-06, факс:37-26-22, www.8aas.arbitr.ru, info@8aas.arbitr.ru

 

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

Дело №   А46-23815/2024

11 июля 2025 года

город Омск

 

Резолютивная часть постановления объявлена  03 июля 2025 года

Постановление изготовлено в полном объеме  11 июля 2025 года

Восьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Еникеевой Л.И., 

судей   Веревкина А.В.,  Дябина Д.Б.,

при ведении протокола судебного заседания:  секретарем Мироновой А.А., 

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер 08АП-2886/2025) общества с ограниченной ответственностью «Смарт Фактори» на решение Арбитражного суда Омской области от 27.03.2025 по делу № А46- 23815/2024 (судья Шмаков Г.В.), принятое по иску общества с ограниченной ответственностью «Смарт Фактори» (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>) к акционерному обществу «Транснефть-Западная Сибирь» (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>) о признании действий незаконными, при участии в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, - акционерного общества «Альфа-Банк» (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>), общества с ограниченной ответственностью «Кинельская теплоэнергетическая компания» (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>), 

при участии в судебном заседании:  

представителя акционерного общества «Транснефть-Западная Сибирь» - ФИО1 по доверенности от 25.10.2023 № ТЭС-25,

директора общества с ограниченной ответственностью «Смарт Фактори» - ФИО2 по приказу от 30.07.2021 № 1, представителя ФИО3 по доверенности от 05.03.2025,

от общества с ограниченной ответственностью «Кинельская теплоэнергетическая компания» - ФИО4 по доверенности от 28.12.2024 № 5,

установил:

общество с ограниченной ответственностью «Смарт Фактори» (далее – ООО «Смарт Фактори», истец) обратилось в Арбитражный суд Омской области с исковым заявлением к акционерному обществу «Транснефть-Западная Сибирь» (далее – АО «Транснефть-Западная Сибирь», ответчик) о признании незаконными действий по  предъявлению  требований от 24.09.2024 № ТЗС-01-22-33/27881 о платеже по банковской гарантии от 05.06.2023 № 0Е4ТЗХ, от 23.09.2024 № ТЗС-01-22-33/27796 о платеже по банковской гарантии от 19.06.2023 № 0ELA9X.

Определением Арбитражного суда Омской области от 09.01.2025 к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечено акционерное общество «Альфа-Банк» (далее – АО «Альфа-Банк»). 

Определением Арбитражного суда Омской области от 30.01.2025 к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечено общество с ограниченной ответственностью «Кинельская теплоэнергетическая компания» (далее – ООО «Кинельская ТЭК»). 

Решением Арбитражного суда Омской области от 27.03.2025 в удовлетворении исковых требований отказано. С ООО «Смарт Фактори» в доход федерального бюджета взыскано 100 000 руб. государственной пошлины. 

Не согласившись с принятым судебным актом, ООО «Смарт Фактори» обратилось в Восьмой арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит решение суда отменить, принять по делу новый судебный акт.

 По мнению подателя жалобы, судом первой инстанции не учтено, что,  оспаривая требования бенефициара, истец преследует законный интерес по внесению определённости в отношения сторон, что соответствует положениям статьи 12 Гражданского кодекса России?скои? Федерации (далее - ГК РФ), содержащей открытый перечень способов защиты. Пункт 6.9. контракта регулирует порядок возврата незачтённого аванса в ситуациях, когда сроки выполнения работ сторонами не изменялись. Однако в рассматриваемом случае работы в согласованный срок не выполнены, в связи с чем стороны заключили дополнительное соглашение о переносе сроков выполнения работ, следовательно, пункт 6.9 не применим к  спорным правоотношениям. Помимо этого, требования о платежах по банковским гарантиям мотивированы одними теми же обстоятельствами, без учёта  условий  банковских гарантий. Так, банковская гарантия от 19.06.2023 № 0ELA9X предусматривает обязательство АО «Альфа-Банк» по выплате денежных средств в пользу АО «Транснефть-Западная Сибирь» в случае невыполнения или ненадлежащего выполнения принципалом (ООО «Смарт Фактори») обязательств, предусмотренных статьёй контракта на выполнение строительно-монтажных работ при строительстве, реконструкции, ремонте объектов организаций системы «Транснефть». Требование от 23.09.2024 № T3C-01-22-33/27796 о выплате по банковской гарантии по исполнению условий контракта мотивировано ссылкой на пункт 6.9 контракта о сроках возврата аванса, а не нарушением обязательств по выполнению работ, следовательно, предъявлено гаранту (АО «Альфа-Банк») в нарушение условий контракта и банковской гарантии. Кроме того, требования о платеже направлены ответчиком до истечения срока для представления новых банковских гарантий. Так, Банковская гарантия от 19.06.2023 № 0ELA9X в обеспечение условий контракта на выполнение работ вступает в силу с 19.06.2023 и действует по 01.11.2024 включительно, следовательно, срок предоставления новой гарантии истек только 20.10.2024. Однако поскольку заказчик направил гаранту требование от 23.09.2024 № ТЗС-01 -22- 33/27796, 04.10.2024 данное требование исполнено гарантом, то предоставление новой банковской гарантии не требовалось. На момент направления ответчиком требований (от 24.09.2024 № ТЗС-01-22- 33/27881, от 23.09.2024 № T3C-01-22-33/27796) о раскрытии банковских гарантий срок выполнении работ не истёк, контракт не был расторгнут, претензии по неисполнению контракта в адрес ООО «Смарт Фактори» не поступали. Таким образом, обязанность подрядчика по возврату суммы незачтённого аванса не возникла.

Определением Восьмого арбитражного апелляционного суда от 28.04.2025 апелляционная жалоба принята к производству, назначена к рассмотрению в судебном заседании.

От ООО «Кинельская ТЭК» поступили письменные пояснения к апелляционной жалобе.

АО «Транснефть-Западная Сибирь» представило отзыв на апелляционную жалобу, в котором просило решение оставить без изменения. 

От ООО «Кинельская ТЭК» и ООО «Смарт Фактори» поступили возражения на отзыв АО «Транснефть-Западная Сибирь».

В заседании суда апелляционной инстанции представитель ООО «Смарт Фактори» поддержал требования, изложенные в апелляционной жалобе, просил решение суда первой инстанции отменить, апелляционную жалобу – удовлетворить. Представитель ООО «Кинельская ТЭК» поддержал доводы апелляционной жалобы. Представитель АО «Транснефть-Западная Сибирь» просил оставить решение без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения.

Судебное заседание проведено в отсутствие акционерного общества «Альфа-Банк», извещённого о времени и месте рассмотрения дела в суде апелляционной инстанции путём размещения информации на сайте суда, в соответствии с частью 5 статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ).

Рассмотрев материалы дела, заслушав представителей сторон и третьего лица,  суд апелляционной инстанции установил, что между ООО «Смарт-Фактори» (подрядчик) и АО «Транснефть-Западная Сибирь» (заказчик) заключен контракт на выполнение строительно-монтажных работ при строительстве, реконструкции, ремонте объектов организаций системы «Транснефть» при реализации Программы развития, технического перевооружения и реконструкции, программы капитального и текущего ремонта от 27.01.2023 № ТЗС-162-2023.

В соответствии с пунктом 3.1 подрядчик в установленные контрактом сроки и в счёт контрактной цены обязан выполнить за свой риск, своими силами и силами согласованных заказчиком субподрядных организаций, все работы и услуги в объеме, определенном настоящим контрактом и рабочей документацией, а также обеспечит страхование объекта в соответствии со статьей 27 контракта, предоставит обеспечение исполнения обязательств по контракту в виде безусловных и безотзывных независимых гарантий и/или обеспечительного платежа в соответствии со статьёй 26 контракта (если иной способ обеспечения исполнения обязательств по контракту не согласован сторонами, в том числе путем заключения дополнительных соглашений в соответствии с условиями контракта) и выполнит все иные требования, установленные контрактом.  

В силу пункта 5.1 контракта работы, предусмотренные контрактом по объекту, должны быть начаты подрядчиком в сроки согласно Приложению 2 «График выполнения работ» и полностью завершены не позднее 01.09.2024, в том числе пообъектно: 

- 08-ТПР-001-026295 «Линейная часть МН. Замена запорной арматуры. Красноярское РНУ. Техническое перевооружение (2023)» не позднее 17.10.2023;

- 08-ТПР-004-024461 «СИКН 452. Дооснащение РСУ. Красноярское РНУ.Ачинская ЛПДС. Техническое перевооружение» не позднее 01.09.2024.

Дополнительным соглашением от 06.03.2024 № ТЭС-162-2023-ДСЗ внесены изменения в пункт 5.1 контракта, согласно которым работы, предусмотренные контрактом по объекту, должны быть начаты подрядчиком в сроки согласно Приложению 2 «График выполнения работ» и полностью завершены не позднее 25.10.2024, в том числе пообъектно: 

- 08-ТПР-001-026295 «Линейная часть МН. Замена запорной арматуры. Красноярское РНУ. Техническое перевооружение (2023)» не позднее 10.11.2023, завершение Этапа 2 – не позднее 25.10.2024;

- 08-ТПР-004-024461 «СИКН 452. Дооснащение РСУ. Красноярское РНУ.Ачинская ЛПДС. Техническое перевооружение» - не позднее 01.09.2024.

 Согласно пунктам 26.1, 26.2 контракта подрядчик предоставляет заказчику безусловную и безотзывную независимую гарантию в обеспечение возврата аванса по форме приложения 18 одного из банков-гарантов (либо их региональных филиалов, действующих от имени банка), указанных в сети Интернет на сайте ПАО «Транснефть», на сайте оператора электронной торговой площадки, на сумму в размере 33,3 % от общей суммы авансов, указанных в пункте 6.3 контракта, либо письменно уведомляет заказчика об отказе от аванса. Срок действия безусловной и безотзывной независимой гарантии в обеспечение возврата аванса должен превышать на 30 календарных дней последнюю дату зачета общей суммы выданного аванса согласно приложению 1 «Распределение контрактной цены и график объемов финансирования».

Подрядчик предоставляет заказчику безусловную и безотзывную независимую гарантию исполнения условий контракта по форме Приложения 19 одного из банков-гарантов (либо их региональных филиалов, действующих от имени банка), указанных в сети Интернет на сайте ПАО «Транснефть», на сайте оператора электронной торговой площадки, на сумму в размере 10%  от контрактной цены в срок: 

- не позднее 50 календарных дней с даты подписания контракта в случае начала выполнения работ по контракту согласно приложению 2 «График выполнения работ» не позднее 2 месяцев с даты подписания контракта; 

- не позднее 10 календарных дней до начала выполнения работ по контракту согласно приложению 2 «График выполнения работ» в случае начала выполнения работ по контракту согласно приложению 2 «График выполнения работ» через 2 и более месяца с даты подписания контракта. 

Срок действия безусловной и безотзывной независимой гарантии исполнения условий  контракта должен превышать срок завершения работ по контракту на 60 календарных дней.

Во исполнение условий  контракта  выданы две банковские гарантии:

- банковская гарантия АО «АЛЬФА-БАНК» от 05.06.2023 № 0Е4ТЗХ, в соответствии с условиями которой АО «Альфа-Банк» (гарант) по поручению ООО «Смарт Фактори» (принципал) безотзывно обязалось  выплатить АО «Транснефть-Западная Сибирь» (бенефициар) любую сумму или в пределах 21 518 753 руб. 71 коп. (сумма гарантии) в случае невыполнения принципалом обязательств по возврату авансового платежа или какой-либо его части в соответствии с условиями контракта на выполнение строительно-монтажных работ при строительстве, реконструкции, ремонте объектов организаций системы «Транснефть» при реализации Программы развития, технического перевооружения и реконструкции, программы капитального и текущего ремонта № ТЗС-162-2023 от 27.01.2023, заключённого между принципалом и бенефициаром и/или законодательством Российской Федерации. Гарантия вступает в силу с 05.06.2023 и действует по 03.10.2024 включительно;

 - банковская гарантия АО «Альфа-Банк» от 19.06.2023 № 0ELA9X в соответствии с условиями которой гарант по поручению ООО «Смарт Фактори»  в пользу АО «Транснефть-Западная Сибирь»  обязуется в случае невыполнения или ненадлежащего выполнения обязательств, предусмотренных статьёй контракта на выполнение строительно-монтажных работ при строительстве, реконструкции, ремонте объектов организаций системы «Транснефть» при реализации Программы развития, технического перевооружения и реконструкции, программы капитального и текущего ремонта № ТЗС-162-2023 от 27.01.2023 уплатить бенефициару любую денежную сумму, не превышающую предельную сумму гарантии, включая, но не ограничиваясь, любые штрафы, неустойки, пени и иные виды штрафных санкций, предусмотренные условиями договора, а также любые расходы на юридические услуги, связанные с предъявлением требований к принципалу по основаниям, предусмотренным договором, и любые иные расходы и убытки, связанные с неисполнением или ненадлежащим исполнением принципалом обязательств, предусмотренных договором.

А также, уплачивает любую денежную сумму, не превышающую предельную сумму гарантии, указанную в пункте  6 гарантии, в случаях, когда бенефициар расторгает договор в соответствии с условиями, предусмотренными договором.

Для получения предельной суммы гарантии или ее части на основании п. 2 гарантии бенефициар направляет в адрес гаранта письменное требование, подписанное уполномоченными на то лицами и скрепленное печатью бенефициара, с приложением надлежащим образом оформленных документов, подтверждающих полномочия лица, подписавшего требование.

В требовании должно быть указано, что затребованная сумма причитается в силу наступления одного из условий, предусмотренных соответствующим пунктом договора.

Обязательства гаранта перед бенефициаром по гарантии ограничиваются суммой 21 540 294 руб. Гарантия вступает в силу с 19.06.2023 и действует по 01.11.2024 включительно (пункты 6,8 банковской гарантии).

АО «Транснефть - Западная Сибирь» направлено требование от 24.09.2024 № ТЗС-01-22-33/27881 о платеже по гарантии от 05.06.2023 № 0Е4ТЗХ со ссылкой 

на наличие  незачтенного в счет выполненных работ  аванса в сумме 62 421 692 руб. 04 коп., указало на истечение сроков выполнения работ, которые должны были быть полностью завершены не позднее 01.09.2024, а также  то, что  требование АО «Транснефть - Западная Сибирь» от 30.08.2024 о возврате аванса 62 421 692 руб. 04 коп. оставлено принципалом без удовлетворения.

На указанное требование о выплате денежных средств по гарантии ООО «Смарт Фактори» заявлено возражение от 01.102.2024 № 124.

Сумма в размере 21 518 753 руб. 71 коп. выплачена АО «Альфа-Банк» в пользу АО «Транснефть - Западная Сибирь».

АО «Транснефть - Западная Сибирь» также направлено требование от 23.09.2024 № ТЗС-01-22-33/27796 о выплате по гарантии от 19.06.2023 № 0ELA9X.

В обоснование требования АО «Транснефть - Западная Сибирь»  указало на наличие незачтенного аванса в сумме 62 421 692 руб. 04 коп., а также указало на истечение сроков выполнения работ, которые должны были быть полностью завершены не позднее 01.09.2024.

На указанное требование о выплате денежных средств по гарантии ООО «Смарт Фактори» в АО «Альфа-Банк» также заявлено возражение от 01.10.2024 № 123.

Сумма в размере 21 540 294 руб. выплачена АО «Альфа-Банк» в пользу АО «Транснефть - Западная Сибирь».

В связи с выплатой денежных средств по банковским гарантиям АО «Альфа-Банк» обратилось к ООО «Смарт Фактори» с требованиями о возмещении выплаченных в пользу АО «Транснефть-Западная Сибирь»:

- по банковской гарантии от 05.06.2023 № 0Е4ТЗХ - 15 062 481 руб. 16 коп. (6 456 272 руб. 55 коп. списаны в счёт погашения с депозитного счёта ООО «Смарт Фактори» (21 518 753 руб. 71 коп. - 6 456 272 руб. 55 коп.).

- по банковской гарантии № 0ELA9X от 14.06.2023  -  21 540 294 руб., уплаченной АО «Транснефть-Западная Сибирь» (бенефициару) по гарантии.

 В дальнейшем  АО «Альфа-Банк» обратилось в суд с иском  о взыскании выплаченных сумм, неустойки с ООО «Смарт Фактори» и поручителя - ООО «Кинельская ТЭК».

По мнению истца, действия АО «Транснефть - Западная Сибирь», связанные с направлением требований о  выплате по банковским гарантиям, являются незаконными.

Так, по банковской гарантии от 14.06.2023 № 0ELA9X для получения предельной суммы гарантии или ее части на основании пункта 3 настоящей гарантии бенефициар направляет в адрес гаранта письменное требование, подписанное уполномоченными на то лицами и скрепленное печатью бенефициара, с приложением надлежащим образом оформленных документов, подтверждающих полномочия лица, подписавшего требование, содержащее следующую информацию:

-  причины, по которым бенефициар истребует предельную сумму гарантии или часть суммы (ссылка на номер статьи/пункта договора, положения которой(-ого) нарушены принципалом);

- расчёт суммы, включаемой в требование по настоящей гарантии.

По банковской гарантии в обеспечение возврата аванса от 05.06.2023 № 0Е4ТЗХ для получения предельной суммы гарантии бенефициар направляет в адрес гаранта письменное требование, подписанное уполномоченным  на то лицом и скрепленное печатью бенефициара, в котором бенефициар указывает следующие обстоятельства:

- бенефициар произвел авансовый платеж в соответствии с контрактом;

- в соответствии с условиями контракта наступили основания для возврата не зачтённого аванса бенефициару;

 принципал не вернул бенефициару сумму авансового платежа или какую-либо ее часть в срок, установленный контрактом.

Однако указанные выше обстоятельства, являющиеся основанием для выплаты средств по банковским гарантиям, по мнению общества, не наступили.

Статьёй 6.9 контракта  предусмотрено, что подрядчик обязан возвратить заказчику           незачтенный           аванс           в           течение            10           календарных дней с момента наступления даты завершения работ на объекте (по приложению 2 «График выполнения работ»), но в любом случае не позднее 15 календарных дней до даты окончания срока действия безусловной и безотзывной независимой гарантии в обеспечение возврата аванса или в течение 15 календарных дней с даты расторжения контракта и/или с даты получения письменного уведомления заказчика в соответствии со статьёй 34 контракта.

В случае если подрядчик не завершил работы на дату завершения работ на объекте, установленную приложение 2 «График выполнения работ», и стороны не заключили дополнительное соглашение, предусматривающее перенос срока завершения работ подрядчик по согласованию с заказчиком и при условии наличия предоставленной подрядчиком безусловной и безотзывной независимой гарантии в обеспечении возврата аванса со сроком ее действия, соответствующим требованиям пункта 26.1.5 контракта, вправе не исполнять обязанность по возврату незачтённого аванса, установленного настоящим пунктом контракта.

Между АО «Транснефть-Западная Сибирь» заключены с ООО «Смарт Фактори» ряд дополнительных соглашений, изменяющих объём и сроки выполняемых работ по контракту:

- дополнительное соглашение от 01.06.2023 № ТЗС-162-2023-ДС1, в соответствии с которым в связи с корректировкой ПСД, внесением изменений в список субподрядчиков с увеличением контрактной стоимости на 4 734 441 руб. 13 коп., кроме того НДС по ставке в соответствии с действующим законодательством (20%) – 946 888 руб. 22 коп. внесены изменения в пункт 4.1. статьи 4 «Контрактная цена»;

- дополнительное соглашение № ТЗС-162-2023-ДС2, в соответствии с которым в связи с корректировкой сроков выполнения работ, разукрупнением позиций РКЦ по объекту 08-ТПР-ОО 1-026295 «Линейная часть МН. Замена запорной арматуры. Красноярское РНУ. Техническое перевооружение (2023)», внесением изменений в список субподрядчиков, выплатой дополнительного аванса (письмо ООО «Смарт Фактори» № 550 от 21.11.2023г) в размере 5 131 907 руб. 94 коп., без изменения контрактной стоимости, внесением изменений в типовой текст контракта внесены изменения в пункт 5.1 статьи 5 «Срок выполнения работ»;

- дополнительное соглашение от 06.03.2024 № ТЗС-162-2023-ДСЗ, в соответствии с которым в связи с исключением объёмов работ для передачи на исполнение альтернативному подрядчику, корректировкой сроков выполнения  работ  по  объекту   08-ТПР-004-024461   «СИКН  452.   Дооснащение  РСУ. Красноярское РНУ. Ачинская ЛПДС. Техническое перевооружение», выделением объемов работ во второй этап 08-ТПР-001-026295 «Линейная часть МН. Замена запорной арматуры. Красноярское РНУ. Техническое перевооружение (2023)», корректировкой проектно-сметной документацией с снижением контрактной стоимости на 8 626 737 руб. 07 коп., кроме того НДС по ставке в соответствии с действующим законодательством (20%) -1 725 347 руб. 41 коп. внесены изменения в пункт 4.1. статьи 4 «Контрактная цена», а также в пункт 5.1. статьи 5 «Срок выполнения работ» работы, предусмотренные Контрактом должны быть полностью завершены не позднее 25.10.2024, в том числе пообъектно:

- 08-ТПР-001-026295 «Линейная часть МН. Замена запорной арматуры. Красноярское РНУ. Техническое перевооружение (2023)» не позднее 10.11.2023г., завершение Этапа 2 -не позднее 25.10.2024,

-08-ТПР-004-024461 «СИКН 452. Дооснащение РСУ. Красноярское РНУ. Ачинская ЛПДС. Техническое перевооружение» не позднее 01.09.2024;

-дополнительное соглашение от 06.06.2024 № ТЗС-162-2023-ДС4,  в соответствии с которым в связи с исключением объемов работ для передачи альтернативному подрядчику со снижением контрактной стоимости на 64 907 890 руб. 28 коп., кроме того НДС по ставке в соответствии с действующим законодательством (20%) – 12 981 578 руб.  06 коп. внесены изменения в пункт 4.1. статьи 4 «Контрактная цена»,

- дополнительное соглашение от 14.08.2024 № ТЗС-162-2023-ДС5, в соответствии с которым в связи с исключением объемов работ для передачи альтернативному подрядчику со снижением контрактной стоимости на 19 915 480 руб. 25 коп., кроме того, НДС по ставке в соответствии с действующим законодательством (20%) – 3 983 096 руб. 05 коп. внесены изменения в пункт 4.1. статьи 4 «Контрактная цена».

Как указывает истец, ссылку бенефициара АО «Транснефть - Западная Сибирь» в обоснование раскрытия банковской гарантии на то, что его требование от 30.08.2024  № ТЗС-01-55-18-20/25522 о возврате суммы незачтенного аванса   в размере 62 421 692 руб. 04 коп. в срок до 18.09.2024 не было удовлетворено, нельзя признать обоснованной. 

Данное требование от 30.08.2024 № ТЗС-01-55-18-20/25522 направлено в адрес ООО «Смарт Фактори» лишь 03.10.2024 и получено 23.10.2024, что подтверждается квитанцией службы доставки СДЭК. Соответственно, на момент получения данного требования банковские гарантии уже были раскрыты.

Контракт не расторгнут (действующий), уведомление об одностороннем отказе от исполнения контракта, претензии по неисполнению контракта в адрес ООО «Смарт Фактори» не поступали.

Статьёй 26.1.2 контракта предусмотрено, что в случае заключения сторонами дополнительного соглашения к контракту, предусматривающего продление срока окончания зачета выплаченного подрядчику аванса, подрядчик в течение 20 рабочих дней с даты заключения указанного дополнительного соглашения, представляет заказчику дополнительное обеспечение в виде новой/дополнительной безусловной и безотзывной независимой гарантии в обеспечение возврата аванса или оригинала изменений к действующей безусловной и безотзывной независимой гарантии в обеспечение возврата аванса. Срок действия безусловной и безотзывной независимой гарантии в обеспечение возврата аванса должен превышать на 30 календарных дней последнюю дату зачета общей суммы выданного аванса согласно Приложению 1 «Распределение контрактной цены и график объемов финансирования» в редакции дополнительного соглашения к контракту. Заказчик вправе в одностороннем внесудебном порядке отказаться от исполнения соответствующего дополнительного соглашения к контракту об изменении сроков окончания зачета выплаченного подрядчику аванса, в случае непредставления подрядчиком новых безусловных и безотзывных независимых гарантий в соответствии с настоящим пунктом.

Указанным правом заказчик не воспользовался.

Кроме того, статьёй 26.2.1 контракта установлено, что при изменении срока выполнения          работ          и/или          контрактной          цены,          подрядчик          в срок не позднее 20 (двадцати) рабочих дней с даты подписания сторонами соответствующего дополнительного соглашения к контракту предоставляет заказчику новую/ дополнительную безусловную и безотзывную независимую гарантию исполнения условий контракта или оригинал изменений к действующей безусловной и безотзывной независимой гарантии исполнения условий контракта, предусматривающие изменение срока действия и/или суммы безусловной и безотзывной независимой гарантии с учетом таких изменений контракта.

Заказчик вправе в одностороннем внесудебном порядке отказаться от исполнения соответствующего дополнительного соглашения к контракту об изменении срока выполнения работ и/или контрактной цены в случае непредставления подрядчиком новых/дополнительных/измененных безусловных и безотзывных независимых гарантий в соответствии с настоящим пунктом.

Указанным правом заказчик не воспользовался.

Более того, АО «Транснефть-Западная Сибирь» из заключенного контракта исключены все работы по 1 этапу (указанные выше дополнительные соглашения). При этом приступить к выполнению работ по 2 этапу невозможно до окончания работ по 1 этапу. Поскольку работы по 1 этапу альтернативными подрядчиками в полном объеме и не выполнены,  нарушение  конечных  сроков выполнения работ по контракту вызвано обстоятельствами, за которые ООО «Смарт Фактори» не отвечает.

 Ссылаясь на указанные обстоятельства, истец обратился в суд с настоящим иском. 

Проверив в порядке статей 266, 268 АПК РФ законность и обоснованность решения суда первой инстанции об отказе в удовлетворении иска, суд апелляционной инстанции не  находит  оснований для его отмены или изменения, исходя из следующего.

В соответствии со статьёй 12 ГК РФ защита гражданских прав осуществляется предусмотренными в ней способами, а также иными способами, предусмотренными законом.

Способы защиты гражданских прав направлены на обеспечение защиты прав и свобод и восстановление нарушенных прав, что следует, в том числе из определений Конституционного Суда Российской Федерации от 27.05.2010 № 732-О-О, от 15.07.2010 № 948-О-О, от 23.09.2010 № 1179-О-О, от 25.09.2014 № 2258-О.

Гражданское законодательство не ограничивает субъекта в выборе способа защиты нарушенного права, при этом в силу статьи 9 ГК РФ вправе осуществить этот выбор по своему усмотрению, но избранный лицом способ защиты должен соответствовать содержанию нарушенного права и спорного правоотношения и непосредственно привести к восстановлению нарушенного права.

Как следует из определения Верховного Суда Российской Федерации от 07.11.2022 № 304-ЭС22-10636 по делу № А27-24426/20200, формулирование предмета и основания иска обусловлено избранным истцом способом защиты своих нарушенных прав и законных интересов. Для защиты гражданских прав возможно использование одного из перечисленных в статье 12 ГК РФ способов либо нескольких из них. Однако, если нормы права предусматривают для конкретного спорного правоотношения только определённый способ защиты, лицо, обращающееся в суд, вправе применить лишь этот способ.

В данном случае предметом исковых требований ООО «Смарт Фактори» является признание незаконными действий бенефициара по направлению в адрес гаранта требований от 24.09.2024 № ТЗС-01-22-33/27881 о платеже по банковской гарантии от 05.06.2023 № 0Е4ТЗХ, от 23.09.2024 № ТЗС-01-22-33/27796 о платеже по банковской гарантии от 19.06.2023 № 0ELA9X.

В соответствии с пунктом 1 статьи 368 ГК РФ по независимой гарантии гарант принимает на себя по просьбе другого лица (принципала) обязательство уплатить указанному им третьему лицу (бенефициару) определенную денежную сумму в соответствии с условиями данного гарантом обязательства независимо от действительности обеспечиваемого такой гарантией обязательства. Требование об определенной денежной сумме считается соблюденным, если условия независимой гарантии позволяют установить подлежащую выплате денежную сумму на момент исполнения обязательства гарантом.

Пунктом 1 статьи 376 ГК РФ предусмотрено, что гарант отказывает бенефициару в удовлетворении его требования, если это требование либо приложенные к нему документы не соответствуют условиям гарантии либо представлены гаранту по окончании определенного в гарантии срока. Гарант должен немедленно уведомить бенефициара об отказе удовлетворить его требование.

При этом предусмотренное банковской гарантией обязательство гаранта перед бенефициаром не зависит в отношениях между ними от того основного обязательства, в обеспечение исполнения которого она выдана, даже если в гарантии содержится ссылка на это обязательство (статья 370 ГК РФ).

В отличие от поручительства, которое по своей правовой природе представляет собой акцессорный способ обеспечения обязательств, независимая гарантия является абстрактной сделкой, не зависящей от основания (каузы), в том числе в виде обеспеченного (основного) обязательства, и для неё не характерно присущее абсолютному большинству способов обеспечения обязательств свойство, именуемое акцессорностью объёма.

Независимость гарантии обеспечивается наличием специальных (и при этом исчерпывающих) оснований для отказа гаранта в удовлетворении требования бенефициара, которые никак не связаны с основным обязательством (пункт 1 статьи 376 ГК РФ), а также отсутствием у гаранта права на отказ в выплате при предъявлении ему повторного требования (пункты 2, 5 статьи 376 ГК РФ), что неоднократно отмечалось высшими судебными инстанциями (пункт 1 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 23.03.2012 № 14 «Об отдельных вопросах практики разрешения споров, связанных с оспариванием банковских гарантий», пункт 5 информационного письма Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 15.01.1998 № 27 «Обзор практики разрешения споров, связанных с применением норм Гражданского кодекса Российской Федерации о банковской гарантии» (далее - информационное письмо № 27), пункт 11 Обзора судебной практики разрешения споров, связанных с применением законодательства о независимой гарантии, утвержденного Президиумом Верховного Суда Российской Федерации 05.06.2019 (далее - Обзор от 05.06.2019).

Отход от принципа независимости гарантии допускается только при злоупотреблении бенефициаром своим правом на безусловное получение выплаты. Для применения норм о злоупотреблении правом в споре по независимой гарантии необходимо, чтобы из обстоятельств дела явно следовало намерение бенефициара, получившего вне всяких разумных сомнений надлежащее исполнение по основному обязательству, недобросовестно обогатиться путём истребования платежа от гаранта (пункт 11 Обзора от 05.06.2019).

Между тем, доказательств, свидетельствующих о злоупотреблении бенефициаром (ответчиком) своим правом на безусловное получение выплаты, как и явных признаков выхода ответчика за пределы осуществления гражданских прав и осуществления действий исключительно с намерением причинения вреда истцу, в материалы дела не представлено. 

Обеспечение в виде банковской гарантии является зарезервированной суммой для покрытия конкретных убытков бенефициара, которые могут возникнуть вследствие неисполнения либо ненадлежащего исполнения принципалом своих обязательств по контракту, и (или) уплаты предусмотренных контрактом (законом) неустойки, штрафа и других аналогичных платежей.

Законность требования о выплате по банковской гарантии устанавливается путем проверки соблюдения условий, установленных статьёй 374 ГК РФ, в пункте которой указано, что требование бенефициара об уплате денежной суммы по независимой гарантии должно быть представлено в письменной форме гаранту с приложением указанных в гарантии документов. В требовании или в приложении к нему бенефициар должен указать обстоятельства, наступление которых влечёт выплату по независимой гарантии.

В направленных АО «Транснефть - Западная Сибирь» в адрес АО «Альфа-Банк» требованиях от 23.09.2024 № ТЗС-01-22-33/27796 по гарантии от 19.06.2023 № 0ELA9X, от 24.09.2024 № ТЗС-01-22-33/27881 о платеже по гарантии от 05.06.2023 № 0Е4ТЗХ соблюдены положения статьи 374 ГК РФ: требования не превышают согласованную сумму по банковским гарантиям, направлены Банку в пределах срока действия банковских гарантий с приложением указанных в гарантиях документов.

В обоснование исковых требований истец ссылается на то, что требования АО «Транснефть - Западная Сибирь» от 23.09.2024 № ТЗС-01-22-33/27796 по гарантии от 19.06.2023 № 0ELA9X и от 24.09.2024 № ТЗС-01-22-33/27881по гарантии от 05.06.2023 № 0Е4ТЗХ заявлены необоснованно, поскольку обязанность по возврату суммы незачтённого аванса  не наступила, срок выполнении работ не истёк, контракт не расторгнут, претензии по неисполнению контракта в адрес ООО «Смарт Факгори» не поступали. 

Согласно пункту 6.9. контракта подрядчик обязан возвратить заказчику незачтенный аванс в течение 10 календарных дней с момента наступления даты завершения работ на объекте (по Приложению 2 «График выполнения работ»), но в любом случае не позднее 15 календарных дней до даты окончания срока действия безусловной и безотзывной независимой гарантии в обеспечение возврата аванса или в течение 15 календарных дней с даты расторжения контракта и/или с даты получения письменного уведомления заказчика в соответствии со статьёй 34 контракта. 

В случае если подрядчик не завершил работы на дату завершения работ на объекте, установленную Приложением 2 «График выполнения работ», и стороны не заключили дополнительное соглашение, предусматривающее перенос срока завершения работ подрядчик по согласованию с заказчиком и при условии наличия представленной подрядчиком безусловной и безотзывной независимой гарантии в обеспечение возврата аванса со сроком её действия, соответствующим требованиям пункта 26.1.5 контракта, вправе не исполнять обязанность по возврату незачтённого аванса, установленного настоящим пунктом контракта. При этом подрядчик не освобождается от обязанности зачесть аванс в счёт оплаты выполненных работ по контракту в полном объеме до даты фактического подписания акта приёмки законченного строительством объекта (форма КС-11, Приложение 37).

При этом пунктом 26.1.5 контракта установлено, что в случае, если в срок, установленный приложением 1 «Распределение контрактной цены и график объемов финансирования», не произведено 100 % зачитывание аванса в счет оплаты выполненных работ, подрядчик обязан не позднее, чем за 10 календарных дней до истечения срока действия ранее представленной безусловной и безотзывной независимой гарантии в обеспечение возврата аванса представить заказчику новую/дополнительную безусловную и безотзывную независимую гарантию в обеспечение возврата аванса в размере 33,3% от незачтенной суммы аванса и сроком её действия 30 календарных дней начиная с даты, следующей за датой окончания срока действия ранее представленной безусловной и безотзывной независимой гарантии в обеспечение возврата аванса. 

В случае, если за 20 календарных дней до окончания срока действия представленной новой/дополнительной безусловной и безотзывной независимой гарантии в обеспечение возврата аванса не будет произведено 100 % зачитывание аванса в счет оплаты выполненных работ, подрядчик обязан не позднее чем за 10 календарных дней до истечения срока действия ранее представленной безусловной и безотзывной независимой гарантии в обеспечение возврата аванса представить заказчику следующую новую/дополнительную безусловную и безотзывную независимую гарантию в обеспечение возврата аванса в размере 33,3 % от незачтённой суммы аванса и сроком её действия 30 календарных дней начиная с даты следующей за датой окончания срока действия ранее представленной такой безусловной и безотзывной независимой гарантии в обеспечение возврата аванса. Представление подрядчиком новых/дополнительных безусловных и безотзывных независимых гарантий в обеспечение возврата аванса в установленном настоящим пунктом порядке продолжается до полного зачитывания аванса.

Таким образом, абзацем 1 пункта 6.9 контракта закреплена безусловная обязанность подрядчика возвратить неотработанный аванс не только при завершении работ, но и в случае непредставления нового обеспечения. 

При этом абзацем 2 пункта 6.9 контракта предусмотрено право подрядчика не  возвращать  незачтённый аванс в случае незавершения работ на дату, установленную Приложением 2,  незаключения  дополнительного соглашения, предусматривающего перенос срока завершения работ, по согласованию с заказчиком и  только при условии наличия представленной подрядчиком безусловной и безотзывной независимой гарантии в обеспечение возврата аванса со сроком её действия, соответствующим требованиям пункта 26.1.5 контракта.

 Как следует из материалов дела, сторонами контракта заключены дополнительные соглашения от 06.03.2024 № 3, от 06.06.2024 № 4, от 14.08.2024 № 5, по условиям которых часть объемов работ первого этапа была исключена для передачи на исполнение другому подрядчику, дополнительным соглашением от 06.03.2024 № ТЗС-162-2023-ДСЗ внесены изменения в пункт 5.1 статьи 5 «Срок выполнения работ» работы, установлено, что работы, предусмотренные контрактом должны быть полностью завершены не позднее 25.10.2024.

Банковская гарантия АО «АЛЬФА-БАНК» в обеспечение возврата аванса от 05.06.2023 № 0Е4ТЗХ действует по 03.10.2024 включительно, банковская гарантия АО «Альфа-Банк» (далее по тексту - гарант) от 19.06.2023 № 0ELA9X действует по 01.11.2024 включительно.

Доказательств предоставления истцом новых независимых гарантий, в том числе после истечения срока действия банковских гарантий АО «АЛЬФА-БАНК» в обеспечение возврата аванса от 05.06.2023 № 0Е4ТЗХ, от 19.06.2023 № 0ELA9X  материалы дела не содержат. 

Вопреки доводам истца, из банковской гарантии от 19.06.2023 № 0ELA9X не следует, что банковская гарантия направлена в обеспечение каких-либо отдельных положений (статей) контракта.

Исходя из части 1 статьи 431 ГК РФ, осуществляя толкование условий договора, суд анализирует буквальное значение содержащихся в тексте договора слов и выражений (буквальное толкование).

Такое значение определяется с учетом их общепринятого употребления любым участником гражданского оборота, действующим разумно и добросовестно (пункт 5 статьи 10, пункт 3 статьи 307 ГК РФ), если иное значение не следует из деловой практики сторон и иных обстоятельств дела.

Условия договора подлежат толкованию таким образом, чтобы не позволить какой-либо стороне договора извлекать преимущество из её незаконного или недобросовестного поведения (пункт 4 статьи 1 ГК РФ). Толкование договора не должно приводить к такому пониманию условия договора, которое стороны с очевидностью не могли иметь в виду.

Значение условия договора устанавливается путем сопоставления с другими условиями и смыслом договора в целом (абзац первый статьи 431 ГК РФ). Условия договора толкуются и рассматриваются судом в их системной связи и с учетом того, что они являются согласованными частями одного договора (системное толкование).

Как указано в пункте 43 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 25.12.2018 № 49 «О некоторых вопросах применения общих положений Гражданского кодекса Российской Федерации о заключении и толковании договора», условия договора подлежат толкованию таким образом, чтобы не позволить какой-либо стороне договора извлекать преимущество из её незаконного или недобросовестного поведения (пункт 4 статьи 1 ГК РФ). Толкование договора не должно приводить к такому пониманию условия договора, которое стороны с очевидностью не могли иметь в виду.

Положениями банковской гарантии от 19.06.2023 № 0ELA9X установлено, что для получения предельной суммы гарантии бенефициар направляет гаранту письменное требование, подписанное уполномоченным на то лицом, скрепленное печатью бенефициара. В требовании должно быть указано, что затребованная сумма причитается в связи с тем, что принципал не выполнил свои обязательства по контракту и содержатся ссылка на соответствующий пункт контракта, положения которого нарушены принципалом и за нарушение которого договором установлена ответственность. 

В силу абзаца 2 пункта 1 гарантии подтверждает право бенефициара на получение выплаты любой денежной суммы, не превышающей предельную сумму гарантии, включая, но не ограничиваясь, любые штрафы, неустойки, пени и иные виды штрафных санкций, предусмотренные условиями договора, любые расходы на юридические услуги, связанные с предъявлением требований к принципалу по основаниям, предусмотренным договором, и любые иные расходы и убытки, связанные с неисполнением или ненадлежащим исполнением принципалом обязательств, предусмотренных договором. 

Указанное в абзаце 1 пункта 1 банковской гарантии словосочетание «Контракта на выполнение строительно-монтажных работ при строительстве, реконструкции, ремонте объектов организации системы «Транснефть» при реализации Программы развития, технического перевооружения и реконструкции, программы капитально и текущего ремонта № ТЗС-162-2023 от 27.01.2023» представляет собой наименование контракта, заключённого между принципалом и бенефициаром, во исполнение обязательств по которому выдана гарантия.

В настоящем случае требования АО «Транснефть - Западная Сибирь» соответствуют условиям гарантий, поскольку связаны с ненадлежащим исполнением обществом своих обязательств по контракту.

Оценивая доводы истца, суд апелляционной инстанции также отмечает, что по общему же правилу гарант не вправе выдвигать против требования бенефициара возражения, вытекающие из основного (обеспеченного) обязательства, а также из какого-либо иного обязательства, в том числе из соглашения о выдаче независимой гарантии, и в своих возражениях против требования бенефициара об исполнении независимой гарантии не вправе ссылаться на обстоятельства, не указанные в самой гарантии (пункт 2 статьи 370 ГК РФ), что согласуется с судебной практикой высшей судебной инстанции, сформированной при рассмотрении конкретных дел (определения Верховного Суда Российской Федерации от 20.05.2015 № 307-ЭС14-4641, от 25.11.2016 № 305-ЭС16-10078, от 30.01.2017 № 305-ЭС16-15440).

Это означает, что даже если кредитор в обеспечительном правоотношении (бенефициар) потребовал от гаранта исполнения в большем объеме, чем ему причитается от должника в основном (обеспеченном) правоотношении, гарант по общему правилу не может отказать в выплате, если требование бенефициара заявлено в срок действия гарантии и соответствует требованиям гарантии по форме и приложенным документам (пункт 4 статьи 368, статья 374, пункты 2 и 3 статьи 375 ГК РФ, пункт 9 Обзора от 05.06.2019).

При этом гарант, произведший платеж по гарантии, обладает правом безусловного взыскания с принципала в порядке регресса уплаченной бенефициару суммы (статья 379 ГК РФ), поскольку неакцессорность гарантии должна быть последовательной, и отношения по основному обязательству не могут противопоставляться гаранту ни при исполнении им обязанности по выплате, ни при реализации им права по регрессу. 

Сказанное в числе прочего следует из пункта 12 Обзора от 05.06.2019, согласно которому денежные суммы, уплаченные гарантом бенефициару по независимой гарантии, возмещаются принципалом в порядке, предусмотренном статьей 379 ГК РФ. Соответствующее возмещение не может быть квалифицировано в качестве неосновательного обогащения гаранта, если он произвел выплату по гарантии согласно ее условиям.

Требование о выплате денежных средств по банковской гарантии не является ни сделкой, ни ненормативным правовым актом, оспаривание такого требования действующим законодательством не предусмотрено.

Предъявление бенефициаром требования об уплате денежной суммы по банковской гарантии является юридическим действием, но не может признаваться совершением новой сделки, поскольку оно не создаёт, не изменяет и не прекращает гражданских прав и обязанностей, кроме тех, которые уже созданы самостоятельной сделкой по выдаче банковской гарантии.

Ответчик не наделён какими-либо властными функциями по отношению к другим участникам гражданского оборота, в том числе по отношению к истцу, действия ответчика, оспариваемые по настоящему делу, совершались в рамках гражданско-правового договора - договоров банковской гарантии, они не вытекают из публичных отношений, следовательно, ответчик не может быть лицом, отвечающим по самостоятельному требованию об оспаривании их действий в данном случае.

Таким образом, исходя из характера возникших между сторонами правоотношений, ООО «Смарт Фактори» вправе требовать защиты его прав и законных интересов путём предъявления материально-правового требования в порядке статьи 375.1 ГК РФ  (о взыскании убытков), а избранный способ защиты не направлен на восстановление права, в защиту которого заявлен иск. 

Поэтому оснований для отмены обжалуемого решения арбитражного суда не имеется, апелляционная жалоба удовлетворению не подлежит.

Судебные расходы по уплате государственной пошлины за рассмотрение апелляционной жалобы в соответствии со статьёй 110 АПК РФ относятся на подателя апелляционной жалобы.

Поскольку определением апелляционного суда от 28.04.2025 истцу предоставлена отсрочка уплаты пошлины, с ООО «Смарт Фактори» подлежит взысканию в доход федерального бюджета 30 000 руб. государственной пошлины по апелляционной жалобе.

Руководствуясь пунктом 1 статьи 269, статьями 270, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Восьмой арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Омской области от 27.03.2025 по делу № А46-23815/2024 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Взыскать с общества с ограниченной ответственностью «Смарт Фактори» (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>) в доход федерального бюджета 30 000 руб. государственной пошлины по апелляционной жалобе.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия, может быть обжаловано путем подачи кассационной жалобы в Арбитражный суд Западно-Cибирского округа в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме.

Председательствующий

Л.И. Еникеева

Судьи

А.В. Веревкин

Д.Б. Дябин