ВОСЬМОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

644024, г. Омск, ул. 10 лет Октября, д.42, канцелярия (3812)37-26-06, факс:37-26-22, www.8aas.arbitr.ru, info@8aas.arbitr.ru

 

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

Дело №   А46-17714/2009

23 мая 2018 года

город Омск

 

Резолютивная часть постановления объявлена  16 мая 2018 года

Постановление изготовлено в полном объеме  23 мая 2018 года

 

Восьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего  Смольниковой М.В.

судей  Бодунковой С.А., Зориной О.В.

при ведении протокола судебного заседания:  ФИО1

рассмотрев в открытом судебном заседании заявление конкурсного управляющего общества с ограниченной ответственностью «РоКАС» ФИО2 о признании договоров долевого участия в строительстве многоквартирного дома № 2083 П от 14.10.2008, № 3357 П от 03.12.2009, № 2519 П от 04.12.2009, № 2530 П от 04.12.2009, заключенных между обществом с ограниченной ответственностью «РоКАС» и обществом с ограниченной ответственностью «Ресурс» недействительными, признании обременения отсутствующим, при участии в обособленном споре третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, Управления Федеральной службы государственной регистрации, кадастра и картографии по Омской области, в рамках дела о несостоятельности (банкротстве) общества с ограниченной ответственностью «РоКАС»,

 

при участии в судебном заседании представителей:  

от конкурсного управляющего общества с ограниченной ответственностью «РоКАС» ФИО2 – представитель ФИО3 (паспорт, по доверенности б/н от 04.05.2018, сроком действия до 30.06.2018);

от акционерного общества «АТФБанк» - до перерыва: представитель не явился, извещено; после перерыва: представитель ФИО4 (паспорт, доверенность от 28.12.2017, срок до 30.06.2018); 

 

установил:

Определением Арбитражного суда Омской области от 11.05.2010 в отношении общества с ограниченной ответственностью «РоКАС» (далее – ООО «РоКАС», должник) введена процедура финансового оздоровления, административным управляющим утвержден ФИО5.

Решением Арбитражного суда Омской области от 20.03.2017 (резолютивная часть объявлена 14.03.2017) ООО «РоКАС» признано несостоятельным (банкротом), в отношении него открыта процедура конкурсного производства. Конкурсным управляющим должника утвержден ФИО2, к банкротству ООО «РоКАС» применены правила параграфа 7 «Банкротство застройщиков» главы IX «Особенности банкротства отдельных категорий должников - юридических лиц» Федерального закона от 26.10.2002 № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» (далее - Закона о банкротстве).

Публикация сообщения о признании должника банкротом и открытии процедуры конкурсного производства в отношении ООО «РоКАС» состоялась в газете «Коммерсантъ» № 51 от 25.03.2017, аналогичное сообщение опубликовано в Едином федеральном реестре сведений о банкротстве 24.03.2017 (сообщение №1686399).

Конкурсный управляющий ООО «РоКАС» ФИО2 (далее – заявитель) 31.08.2017 обратился в Арбитражный суд Омской области с заявлением, уточненным в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее – АПК РФ), о признании договоров долевого участия в строительстве многоквартирного дома № 2083 П от 14.10.2008, № 3357 П от 03.12.2009, № 2519 П от 04.12.2009, № 2530 П от 04.12.2009, заключенных между ООО «РоКАС» и обществом с ограниченной ответственностью «Ресурс» (далее – ООО «Ресурс») недействительными; погашении в Едином государственной реестре недвижимости записи об их государственной регистрации, а также погашении записей о государственной регистрации договора возмездной уступки прав (цессии).

Определениями Арбитражного суда Омской области от 07.09.2017, от 17.10.2017, от 16.11.2017 к участию в обособленном споре в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечены ФИО6, ООО «Парадиз Инвест», Управление Федеральной службы государственной регистрации, кадастра и картографии по Омской области.

Определением Арбитражного суда Омской области от 21.12.2017 заявление конкурсного управляющего должника удовлетворено частично, признаны недействительными сделками договоры участия в долевом строительстве № 3357 П от 03.12.2009, № 2519 П от 04.12.2009, № 2530 П от 04.12.2009, № 2083 П от 14.10.2008, заключенные между ООО «РоКАС» и ООО «Ресурс», применены последствия недействительности сделок в виде взыскания с ООО «Ресурс» в пользу должника 6 630 000 руб. В удовлетворении заявления в остальной части отказано. С ООО «Ресурс» в доход федерального бюджета взыскана государственная пошлина в сумме 24 000 руб.

Не соглашаясь с принятым судебным актом, конкурсный управляющий должника обратился с апелляционной жалобой, в которой просит определение суда первой инстанции отменить в части отказа в удовлетворении заявления конкурсного управляющего, принять по делу новый судебный акт об удовлетворении заявленных требований.

В обоснование апелляционной жалобы ее податель указал, что полагает необоснованным указание суда первой инстанции о том, что действующим законодательством не предусмотрена возможность применения последствий недействительности сделки в виде погашения регистрационной записи в ЕГРП. По мнению заявителя, именно требование о погашении записи в ЕГРП о государственной регистрации договоров является последствием недействительности оспариваемых договоров участия в долевом строительстве с учетом специфики и позволит обеспечить достоверность ЕГРП в части отсутствия обременений земельного участка в виде зарегистрированных договоров участия в долевом строительстве применительно к конкретным квартирам. Кроме того, конкурсный управляющий должника указал, что требование о погашении записей в ЕГРП о государственной регистрации договоров уступки прав требований является виндикационным требованием к конечному приобретателю ФИО6 По мнению подателя жалобы, судом первой инстанции не исследованы обстоятельства, позволяло ли финансовое положение ФИО6 с учетом ее доходов предоставить соответствующие денежные средства, как полученные средства были истрачены цедентами – юридическими лицами, отражалось ли получение этих средств в бухгалтерском и налоговом учете и отчетности. Также заявитель ссылается на то, что ФИО6 не может быть предоставлена защита от истребования имущественных прав как добросовестному приобретателю.

В заседании суда апелляционной инстанции, открытом 27.03.2018, конкурсным управляющим должника представлено дополнительное правовое обоснование к апелляционной жалобе, в котором заявитель указал, что недействительность первой сделки влечет недействительность последующих цессий, поскольку первоначальный цедент не являлся обладателем отчуждаемого права. Также подателем жалобы указано на отсутствие в настоящем споре правовой и фактической необходимости виндикации в пользу должника. С учетом изложенного и отсутствия оснований для применения реституции, конкурсный управляющий ООО «РоКАС» в качестве эффективных правовых последствий признания недействительными договоров участия в долевом строительстве между ООО «РоКАС» и ООО «Ресурс» в рамках кондикции просил восстановить положение, существовавшее до нарушения права, путем погашения записей в ЕГРП о государственной регистрации договоров участия в долевом строительстве и последующих договоров цессии.

На основании изложенного конкурсным управляющим заявлено ходатайство о привлечении к участию в деле в качестве ответчиков ООО «Парадиз Инвест» и ФИО6 Кроме того, податель жалобы указал, что имеются основания для перехода к рассмотрению дела по правилам суда первой инстанции, в связи с чем заявил ходатайство об этом.

К дополнению к апелляционной жалобе конкурсным управляющим должника приложены копии апелляционного определения Пензенского областного суда от 07.04.2015 по делу № 33-945/2015 и определения Верховного Суда РФ от 09.10.2017 № 308-ЭС15-6280 по делу № А32-29459/2012, а также выписка из ЕГРЮЛ в отношении ООО «РемСтройПоставка» в подтверждение прекращения деятельности юридического лица в связи с исключением из ЕГРЮЛ на основании пункта 2 статьи 21.1 Федерального закона от 08.08.2001 № 129-ФЗ.

В судебном заседании 27.03.2018 был объявлен перерыв до 03.04.2018. Информация о перерыве размещена в информационной системе «Картотека арбитражных дел» (http://kad.arbitr.ru/).

После перерыва от конкурсного управляющего должника поступили дополнительные доказательства, а именно сведения об отчужденных квартирах в 9 доме в пользу ООО «Ресурс», копии определений Арбитражного суда Омской области от 07.12.2017, от 18.12.2017 и от 21.12.2017 по делу № А46-17714/2009, общие сведения о принадлежности квартир в 9 доме на основе анализа выписки о зарегистрированных договорах долевого участия в строительстве, выписка из ЕГРН в отношении кв. № 44, 65, 79, 99 в 9 доме.

В соответствии с частью 6 статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) вне зависимости от доводов, содержащихся в апелляционной жалобе, арбитражный суд апелляционной инстанции проверяет, не нарушены ли судом первой инстанции нормы процессуального права, являющиеся в соответствии с частью 4 статьи 270 настоящего Кодекса основанием для отмены решения арбитражного суда первой инстанции.

При рассмотрении апелляционной жалобы суд апелляционной инстанции установил, что ООО «Парадиз Инвест» и ФИО6, к которым конкурсным управляющим ООО «РоКАС» заявлено требование о погашении записей в ЕГРП о государственной регистрации договоров уступки прав требований, привлечено к участию в деле не в качестве ответчиков, а в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора.

Между тем, предъявление заявителем данных требований к указанным лицам свидетельствует об имевшейся у суда первой инстанции необходимости привлечения их к участию в деле в качестве именно ответчиков в целях предоставления предусмотренного действующим арбитражным процессуальным кодексом перечня процессуальных прав и возложения соответствующих процессуальных обязанностей.

В связи с указанным обстоятельством апелляционный суд, руководствуясь частью 6.1 статьи 268 и пунктом 4 части 4 статьи 270 АПК РФ, определением от 06.04.2018 (резолютивная часть определения объявлена 03.04.2018) перешел к рассмотрению заявления конкурсного управляющего должника о признании недействительными оспариваемых сделок и о погашении записей в ЕГРП о государственной регистрации договоров уступки прав требований по делу № А46-17714/2009 по правилам, установленным для рассмотрения дела в арбитражном суде первой инстанции.

При таких обстоятельствах определение Арбитражного суда Омской области от 21.12.2017 по делу № А46-17714/2009 подлежит отмене в соответствии с пунктом 4 части 4 статьи 270 АПК РФ.

В судебном заседании 14.05.2018 был объявлен перерыв до 16.05.2018. Информация о перерыве размещена в информационной системе «Картотека арбитражных дел» (http://kad.arbitr.ru/).

После перерыва от конкурсного управляющего ООО «РоКАС» поступило уточнение требований, в котором он уточнил номера записей государственной регистрации договоров, которые просил погасить, в связи с допущением ряда описок в тексте представленных документов.

Суд апелляционной инстанции принимает заявленное конкурсным управляющим должника уточнение с учетом того, что это не противоречит закону и не нарушает права других лиц.

Кроме того, от конкурсного управляющего должника поступило дополнение, в котором заявитель указал, что полагает ООО «РоКАС», ООО «Ресурс» и ООО «Парадиз Инвест» заинтересованными, взаимозависимыми лицами, ссылаясь на то, что одним из бывших учредителей ООО «Парадиз Инвест» является ФИО7, который в свою очередь является родным племянником ФИО8 и сыном ФИО9, осуществлявшей в период с 25.02.2009 по 24.03.2009 руководство ООО «Ресурс».

К дополнению к апелляционной жалобы приложены копия обжалуемого определения Арбитражного суда Омской области от 21.12.2017 по делу № А46-17714/2009 и распечатка из программы Контур.фокус, доказательств направления которой другим лицам, участвующим в деле, не представлено.

Согласно положениям, предусмотренным частью 2 статьи 9, частями 3 и 4 статьи 65 АПК РФ, лица, участвующие в деле, обязаны раскрыть доказательства, на которые они ссылаются как на основание своих требований и возражений, перед другими лицами, участвующими в деле, заблаговременно, до начала судебного разбирательства, учитывая при этом, что они несут риск наступления последствий совершения или несовершения ими соответствующих процессуальных действий.

В отсутствие доказательств направления вышеуказанных доказательств другим лицам, участвующим в деле, в частности, ФИО6 и учитывая отсутствие последней в заседании суда апелляционной инстанции, коллегия приходит к выводу о том, что принятие дополнительного доказательства в таких условиях повлечет нарушение принципа состязательности и прав заинтересованного лица.

С учетом изложенного, представленная конкурсным управляющим должника распечатка из программы Контур.фокус не подлежит приобщению.

В заседании суда апелляционной инстанции после перерыва представителем конкурсного управляющего должника заявлено ходатайство о приобщении к материалам дела копий договоров № 2519 П от 04.12.2009 и № 2530 П от 04.12.2009 с отметками о регистрационных записях.

Учитывая, что копии данных договоров уже имеются в материалах дела, копии с отметками о государственной регистрации подлежат приобщению к материалам дела.

В заседании суда апелляционной инстанции представитель конкурсного управляющего ООО «РоКАС» ФИО2 поддержал доводы, изложенные в заявлении, пояснил, что считает определение суда первой инстанции незаконным и необоснованным, просил его отменить, заявление – удовлетворить. 

Представитель акционерного общества «АТФБанк» поддержал позицию, изложенную в заявлении конкурсного управляющего ООО «РоКАС» ФИО2 

Судебное заседание апелляционного суда проведено в отсутствие представителей иных лиц, участвующих в деле, надлежащим образом уведомленных о времени и месте рассмотрения дела и не заявивших о его отложении, в соответствии с частью 1 статьи 266 и частью 3 статьи 156 АПК РФ. 

Рассмотрев заявление и апелляционную жалобу конкурсного управляющего ООО «РоКАС», материалы дела, суд апелляционной инстанции полагает заявленные требования подлежащими удовлетворению.

Как следует из материалов дела, 14.10.2008 между ООО «РоКАС» (застройщик) и ООО «Ресурс» (участник долевого строительства) подписан договор № 2083 П долевого участия в строительстве многоквартирного дома (зарегистрирован Управлением Федеральной регистрационной службы по Омской области 05.11.2008), согласно которому Застройщик обязуется в предусмотренный договором срок своими силами и (или) с привлечением других лиц построить (создать) многоквартирный дом и после получения разрешения на ввод в эксплуатацию этого объекта передать объект долевого строительства - 3-комнатную квартиру № 44, расположенную на 1 этаже в секции «В» жилого многоэтажного дома № 9, строительство которого ведется по адресу: Омская область, Омский район, Троицкое сельское поселение, примерно 1800 м. по направлению на северо-запад относительно с. Троицкое, участнику долевого строительства, а участник долевого строительства обязуется уплатить обусловленную цену договора и принять объект долевого строительства при наличии разрешения на ввод в эксплуатацию многоквартирного дома.

Согласно пункту 2.1 договора цена договора с учетом положений Приложения № 2 составляет 1 926 600 руб.

В соответствии с пунктом 3.1.1 договора не позднее 3 (трех) календарных дней с момента заключения настоящего договора участник долевого строительства оплачивает 100% - 1 926 600 руб.

03.12.2009 между ООО «РоКАС» (застройщик) и ООО «Ресурс» (участник долевого строительства) подписан договор № 3357 П долевого участия в строительстве многоквартирного дома, согласно которому застройщик обязуется в предусмотренный договором срок своими силами и (или) с привлечением других лиц построить (создать) многоквартирный дом и после получения разрешения на ввод в эксплуатацию этого объекта передать объект долевого строительства - 3-комнатную квартиру № 79, расположенную на 5 этаже в секции «Г» жилого многоэтажного дома № 9, строительство которого ведется по адресу: Омская область, Омский район, Троицкое сельское поселение, примерно 1800 м. по направлению на северо-запад относительно с. Троицкое, участнику долевого строительства, а участник долевого строительства обязуется уплатить обусловленную цену договора и принять объект долевого строительства при наличии разрешения на ввод в эксплуатацию многоквартирного дома.

Согласно пункту 2.1 договора цена договора с учетом положений Приложения № 2 составляет 1 560 000 руб.

В соответствии с пунктами 3.1.1, 3.1.2 договора при заключении договора участник долевого строительства вносит задаток в размере 10 000 (десяти тысяч) рублей, который засчитывается в счет оплаты цены договора. Не позднее 3 (трех) календарных дней с момента заключения настоящего договора Участник долевого строительства оплачивает 100 % - 1 550 000 руб.

04.12.2009 между ООО «РоКАС» (застройщик) и ООО «Ресурс» (участник долевого строительства) подписан договор № 2519 П долевого участия в строительстве многоквартирного дома, согласно которому застройщик обязуется в предусмотренный договором срок своими силами и (или) с привлечением других лиц построить (создать) многоквартирный дом и после получения разрешения на ввод в эксплуатацию этого объекта передать объект долевого строительства - 3-комнатную квартиру № 65, расположенную на 1 этаже в секции «Г» жилого многоэтажного дома № 9, строительство которого ведется по адресу: Омская область, Омский район, Троицкое сельское поселение, примерно 1800 м. по направлению на северо-запад относительно с. Троицкое, участнику долевого строительства, а участник долевого строительства обязуется уплатить обусловленную цену договора и принять объект долевого строительства при наличии разрешения на ввод в эксплуатацию многоквартирного дома.

Согласно пункту 2.1 договора цена договора с учетом положений Приложения № 2 составляет 1 583 400 руб.

В соответствии с пунктами 3.1.1, 3.1.2 договора при заключении договора участник долевого строительства вносит задаток в размере 10 000 (десяти тысяч) рублей, который засчитывается в счет оплаты цены договора. Не позднее 3 (трех) календарных дней с момента заключения настоящего договора Участник долевого строительства оплачивает 100 % - 1 573 400 руб.

04.12.2009 между ООО «РоКАС» (застройщик) и ООО «Ресурс» (участник долевого строительства) подписан договор № 2530 П долевого участия в строительстве многоквартирного дома, согласно которому застройщик обязуется в предусмотренный договором срок своими силами и (или) с привлечением других лиц построить (создать) многоквартирный дом и после получения разрешения на ввод в эксплуатацию этого объекта передать объект долевого строительства - 3-комнатную квартиру № 99, расположенную на 5 этаже в секции «Д» жилого многоэтажного дома № 9, строительство которого ведется по адресу: Омская область, Омский район, Троицкое сельское поселение, примерно 1800 м. по направлению на северо-запад относительно с. Троицкое, участнику долевого строительства, а участник долевого строительства обязуется уплатить обусловленную цену договора и принять объект долевого строительства при наличии разрешения на ввод в эксплуатацию многоквартирного дома.

Согласно пункту 2.1 договора цена договора с учетом положений Приложения № 2 составляет 1 560 000 руб.

В соответствии с пунктами 3.1.1, 3.1.2 договора при заключении договора участник долевого строительства вносит задаток в размере 10 000 (десяти тысяч) рублей, который засчитывается в счет оплаты цены договора. Не позднее 3 (трех) календарных дней с момента заключения настоящего договора Участник долевого строительства оплачивает 100 % - 1 550 000 руб.

Полагая, что указанные сделки совершены при отсутствии встречного предоставления с целью причинения вреда имущественным правам кредиторов, а также являются мнимыми и притворными, прикрывающими договоры дарения, конкурсный управляющий должника обратился в суд с настоящим заявлением.

Согласно части 1 статьи 223 АПК РФ и статье 32 Федерального закона от 26.10.2002 № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» (далее - Закон о банкротстве) дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным настоящим Кодексом, с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы о несостоятельности (банкротстве).

В соответствии с пунктом 1 статьи 166 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) сделка недействительна по основаниям, установленным законом, в силу признания ею таковой судом (оспоримая сделка) либо независимо от такого признания (ничтожная сделка).

Из материалов настоящего обособленного спора следует, что договор № 2083 П от 14.10.2008 датирован в период действия Закона о банкротстве в редакции, действовавшей до вступления в силу Федерального закона от 28.04.2009 № 73-ФЗ «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации» (далее - Закон № 73-ФЗ), которым Закон о банкротстве дополнен главой III.1 «Оспаривание сделок должника».

Возможность оспаривания сделок должника до указанной даты была предусмотрена статьей 103 Закона о банкротстве в редакции, действовавшей до внесения в данную статью изменений Федеральным законом от 30.12.2008 № 296-ФЗ.

В соответствии с пунктом 1 статьи 103 Закона о банкротстве в вышеуказанной редакции сделка, совершенная должником, в том числе сделка, совершенная должником до даты введения внешнего управления, может быть признана судом, арбитражным судом недействительной по заявлению внешнего управляющего по основаниям, предусмотренным федеральным законом.

Пунктом 10 Постановления Пленума ВАС РФ от 30.04.2009 № 32 «О некоторых вопросах, связанных с оспариванием сделок по основаниям, предусмотренным Федеральным законом «О несостоятельности (банкротстве)» (далее – Постановление № 32) предусмотрено, что, исходя из недопустимости злоупотребления гражданскими правами (пункт 1 статьи 10 ГК РФ) и необходимости защиты при банкротстве прав и законных интересов кредиторов по требованию арбитражного управляющего или кредитора может быть признана недействительной совершенная до или после возбуждения дела о банкротстве сделка должника, направленная на нарушение прав и законных интересов кредиторов, в частности направленная на уменьшение конкурсной массы сделка по отчуждению по заведомо заниженной цене имущества должника третьим лицам. Исковая давность по такому требованию в силу пункта 1 статьи 181 ГК РФ составляет три года и исчисляется со дня, когда оспаривающее сделку лицо узнало или должно было узнать о наличии обстоятельств, являющихся основанием для признания сделки недействительной, но не ранее введения в отношении должника первой процедуры банкротства.

По смыслу приведенных норм и разъяснений в рамках дела о банкротстве должника допустимо оспаривание сделок должника по основаниям, предусмотренными Гражданским кодексом РФ.

Согласно пункту 2 статьи 103 Закона о банкротстве, сделка, совершенная должником с заинтересованным лицом, признается судом, арбитражным судом недействительной по заявлению внешнего управляющего в случае, если в результате исполнения указанной сделки кредиторам или должнику были или могут быть причинены убытки.

Как разъяснено в пункте 2 Постановления № 32, согласно абзацу шестому пункта 3 статьи 129 Закона о банкротстве конкурсный управляющий вправе предъявлять иски, связанные с недействительностью сделок должника, в том числе по основаниям, предусмотренным статьей 103 Закона.

Таким образом, поскольку положения статьи 103 Закона о банкротстве подлежат применению и в период конкурсного производства, правом на оспаривание сделок должника по основаниям, предусмотренным пунктами 3 и 4 указанной статьи Закона, в период конкурсного производства обладает конкурсный управляющий.

В соответствии с пунктом 11 Постановления № 32 под заинтересованными лицами в пункте 2 статьи 103 Закона о банкротстве понимаются лица, являющиеся заинтересованными по отношению к должнику и признаваемые таковыми на основании пунктов 1 и 2 статьи 19 Закона.

Пунктом 1 статьи 19 Закона о банкротстве в вышеуказанной редакции предусмотрено, что для целей настоящего Федерального закона заинтересованными лицами по отношению к должнику признаются:

юридическое лицо, которое является основным или дочерним по отношению к должнику в соответствии с гражданским законодательством;

руководитель должника, а также лица, входящие в совет директоров (наблюдательный совет) должника, коллегиальный исполнительный орган должника, главный бухгалтер (бухгалтер) должника, в том числе указанные лица, освобожденные от своих обязанностей в течение года до момента возбуждения производства по делу о банкротстве;

иные лица в случаях, предусмотренных федеральным законом.

Заинтересованными лицами в отношении должника признаются также лица, находящиеся с физическими лицами, указанными в настоящем пункте, в отношениях, определенных пунктом 2 настоящей статьи.

Согласно пункту 2 статьи 19 Закона о банкротстве в вышеуказанной редакции для целей настоящего Федерального закона под заинтересованными лицами по отношению к гражданину понимаются его супруг, родственники по прямой восходящей и нисходящей линии, сестры, братья и их родственники по нисходящей линии, родители, сестры и братья супруга.

Как указано в пункте 11 Постановления № 32, при определении круга заинтересованных лиц и толковании абзаца пятого пункта 1 статьи 19 Закона, в силу которого к числу заинтересованных по отношению к должнику лиц помимо субъектов, прямо указанных в пункте 1 статьи 19 Закона, относятся и иные лица в случаях, предусмотренных федеральным законом, судам необходимо исходить из следующего.

Под иными лицами понимаются лица, признаваемые законодательством о юридических лицах заинтересованными в совершении юридическим лицом сделки (пункт 1 статьи 81 Федерального закона «Об акционерных обществах», пункт 1 статьи 45 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью», пункт 1 статьи 27 Федерального закона «О некоммерческих организациях»).

Кроме того, внешний и конкурсный управляющий вправе на основании пункта 1 статьи 103 и абзаца шестого пункта 3 статьи 129 Закона о банкротстве оспаривать сделки должника по общим основаниям, предусмотренным законодательством о юридических лицах, в том числе в связи с нарушением требований, установленных данным законодательством к сделкам с заинтересованностью.

Под сделкой, совершенной с заинтересованным лицом, в пункте 2 статьи 103 Закона о банкротстве понимается не только сделка, другой стороной которой является заинтересованное лицо, но и сделка, которую от имени другой стороны совершило в качестве представителя или единоличного исполнительного органа заинтересованное лицо (пункт 13 Постановления № 32).

В силу пункта 15 Постановления № 32, поскольку согласно части 1 статьи 65 АПК РФ каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений, обязанность доказывания того, что в результате оспариваемой на основании пункта 2 статьи 103 Закона о банкротстве сделки кредиторам или должнику были или могут быть причинены убытки, лежит на арбитражном управляющем.

В соответствии с пунктом 15.1 Постановления № 32 при рассмотрении требования о признании сделки недействительной на основании пункта 2 статьи 103 Закона о банкротстве судам необходимо иметь в виду: если другая сторона сделки докажет, что целью сделки не было причинение убытков кредиторам или должнику либо что на момент совершения сделки она не знала и не должна была знать о такой цели сделки, то по смыслу пункта 2 статьи 103 Закона сделка не может быть признана судом недействительной.

В качестве доказательств произведенной оплаты по оспариваемому договору долевого участия в строительстве № 2083 П от 14.10.2008 в материалы настоящего обособленного спора представлена справка ООО «РоКАС» № 170 от 04.07.2012, согласно которой ООО «Ресурс» произвело полный расчет в сумме 1 926 600 руб.

Вместе с тем, сама по себе копия представленной справки ООО «РоКАС» от 05.04.2010 о полной оплате по договору, в отсутствие иных объективных документов, в том числе, первичных документов бухгалтерского учета, прямо либо косвенно подтверждающих получение застройщиком финансирования строительства в отношении рассматриваемого жилого помещения, не может быть признана надлежащим доказательством исполнения обязанности участника строительства по договору от 04.12.2009.

Согласно статье 68 АПК РФ обстоятельства дела, которые согласно закону должны быть подтверждены определенными доказательствами, не могут подтверждаться в арбитражном суде иными доказательствами.

В соответствии со статьей 9 Федерального закона от 21.11.1996 № 129-ФЗ «О бухгалтерском учете», действовавшего в период заключения договора участия в долевом строительстве, все хозяйственные операции, проводимые организацией, должны оформляться оправдательными документами. Эти документы служат первичными учетными документами, на основании которых ведется бухгалтерский учет.

Первичные учетные документы принимаются к учету, если они составлены по форме, содержащейся в альбомах унифицированных форм первичной учетной документации, а документы, форма которых не предусмотрена в этих альбомах, должны содержать обязательные реквизиты, указанные в статье 9 настоящего Закона.

Постановлением Государственного комитета Российской Федерации по статистике от 18 августа 1998 года (в ред. Постановления от 03 мая 2000 года № 36) «Об утверждении унифицированных форм первичной учетной документации по учету кассовых операций, по учету результатов инвентаризации» утверждена унифицированная форма первичной учетной документации с 1 января 1999 года по учету кассовых операций № КО-1 «Приходный кассовый ордер», КО-2 «Расходный кассовый ордер», КО-3 «Журнал регистрации приходных и расходных кассовых документов», КО-4 «Кассовая книга», КО-5 «Книга учета принятых и выданных кассиром денежных средств» (пункт 1.1).

Утвержденная унифицированная форма № КО-1 «Приходный кассовый ордер» состоит из двух частей приходный кассовый ордер и квитанция к приходному кассовому ордеру. Согласно указаниям по применению и заполнению форм первичной учетной документации по учету кассовых операций Приходный кассовый ордер (форма № КО-1) применяется для оформления поступления наличных денег в кассу организации как в условиях методов ручной обработки данных, так и при обработке информации с применением средств вычислительной техники. Приходный кассовый ордер выписывается в одном экземпляре работником бухгалтерии, подписывается главным бухгалтером или лицом, на это уполномоченным. Квитанция к приходному кассовому ордеру подписывается главным бухгалтером или лицом, на это уполномоченным, и кассиром, заверяется печатью (штампом) кассира и выдается на руки сдавшему деньги.

Следовательно, документом, подтверждающим факт внесения участником строительства наличных денег в кассу организации, является квитанция к приходному кассовому ордеру. При осуществлении безналичных расчетов допускаются расчеты платежными поручениями, по аккредитиву, чеками, расчеты по инкассо, а также расчеты в иных формах, предусмотренных законом.

Справка застройщика об оплате не является достаточным доказательством для установления факта финансирования строительства жилого помещения. Нормативными актами о бухгалтерском учете среди первичных учетных документов справка о расчетах не поименована, следовательно, она может служить доказательством отсутствия задолженности только в совокупности с иными документами бухгалтерского учета. Признание факта финансирования строительства только на основании справки застройщика об оплате может создать условия для формирования реестра из недобросовестных кредиторов (близких к органам управления должника) вопреки интересам добросовестных.

Надлежащие первичные учетные документы, подтверждающие факт понесенных ООО «Ресурс» расходов по реально осуществленной хозяйственной операции по оплате жилого помещения по рассматриваемого договору участия в долевом строительстве в материалы дела не представлены.

Принимая во внимание отсутствие документального подтверждения оплаты ООО «Ресурс» по договору долевого участия в строительстве многоквартирного дома № 2083 П от 14.10.2008, отсутствие достоверных доказательств использования застройщиком денежных средств участника строительства, наличия у ООО «Ресурс» фактической возможности осуществления финансирования в заявленном объеме, суд апелляционной инстанции полагает недоказанным факт финансирования ООО «Ресурс» строительства по указанному договору.

При этом суд апелляционной инстанции принимает во внимание, что постановлением Восьмого арбитражного апелляционного суда от 12.04.2018 № 08АП-131/2018 по настоящем делу на основании совокупности данных, изложенных в вышеперечисленных документах, совпадении фамилий, отчеств, мест рождения, сведений о лицах, указанных в качестве родителей, установлено, что ФИО8, ФИО10, ФИО11 (ФИО12) Бизямал Жуспековна, ФИО9, ФИО13 являются полнородными братьями и сестрами, в связи с чем входят в группу лиц на основании пункта 7 части 1 статьи 9 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции» (далее - Закон о защите конкуренции).

По указанному основанию также признаются группой лиц:

- ФИО11 (ФИО12) Бизямал Жуспековна и ФИО14 в силу наличия у них статуса супругов;

- ФИО14 и ФИО15 в силу наличия у них статуса полнородных брата и сестры;

- ФИО16 и ФИО17 в силу наличия у них статуса супругов;

- ФИО9 и ФИО18 в силу наличия у них статуса, соответственно, матери и сына.

- ФИО9 и ФИО19 в силу наличия у них статуса супругов;

- ФИО13 и ФИО20 в силу наличия у них статусов, соответственно, отца и сына.

Как следует из материалов настоящего обособленного спора, протоколом общего собрания участников общества с ограниченной ответственностью «Российско-Казахстанский Альянс «Содружество» № 17 от 24.11.2006 (т. 2, л.д. 30) с 27.11.2006 на должность генерального директора ООО «РоКАС» назначен ФИО8.

В соответствии с приказом от 27.11.2006 № 8 (т. 2, л.д. 40) ФИО8 приступил к исполнению обязанностей в должности генерального директора общества с ограниченной ответственностью «Российско-Казахстанский Альянс «Содружество».

В соответствии с протоколом заседания общего собрания участников ООО «РоКАС» № 65 от 22.08.2007 (т. 2, л.д. 31) ФИО8 освобожден с 22.08.2007 от занимаемой должности генерального директора ООО «РоКАС».

Протоколом заседания общего собрания участников ООО «РоКАС» № 67 от 22.08.2007 (т. 2, л.д. 32) сформирован совет директоров ООО «РоКАС» в количестве 6 человек, в который в числе прочих был избран ФИО8.

Кроме того, в материалы дела представлен договор № 2133 П долевого участия в строительстве многоквартирного дома от 24.10.2008 (т. 2, л.д. 33-39), подписанный со стороны ООО «РоКАС» председателем Совета директоров ФИО8.

Из приказа (распоряжения) от 01.12.2010 № 23 о прекращении (расторжении) трудового договора с работником (увольнении) усматривается, что на основании трудового договора от 02.11.2009 № 24 ФИО8 занимал в ООО «РоКАС» должность управляющего и был уволен 01.12.2010.

Указанный приказ (распоряжение) подписано генеральным директором ООО «РоКАС» ФИО21

Из представленных в материалы дела копий приказов (распоряжения) от 09.01.2013 № 53 о приеме работника на работу и от 24.05.2017 № 7 о прекращении указанного договора и увольнении с 25.05.2017 (т. 2, л.д. 59-60) усматривается факт, соответственно, принятия на должность начальника отдела контроля ООО «РоКАС» и увольнения с указанной должности ФИО13.

Из представленных в материалы дела копий приказов (распоряжений) от 02.10.2008 № 307/8 о приеме работника на работу и от 01.03.2010 № 12-К о прекращении указанного договора и увольнении с 01.03.2010 (т. 2, л.д. 57-58) усматривается факт, соответственно, принятия на должность инженера отдела материально-технического снабжения по совместительству ООО «РоКАС» и увольнения с должности инженера ФИО20.

Кроме того, из представленных в материалы дела копий приказов (распоряжений) от 02.11.2015 № 104пр о приеме работника на работу и от 01.07.2016 № 45 ув о прекращении указанного договора и увольнении с 01.07.2016 (т. 2, л.д. 61-62) усматривается факт, соответственно, принятия на должность начальника юридического отдела ООО «РоКАС» и увольнения с указанной должности ФИО22.

Согласно представленной в материалы дела выписки из ЕГРЮЛ, 23.09.2014 в отношении ООО «Сибирь Логистик» внесена запись о наличии у ФИО23 статуса участника указанного юридического лица с долей участия 100%.

10.10.2016 в ЕГРЮЛ в отношении ООО «Сибирь Логистик» внесена запись о наличии у ФИО22 статуса директора указанного юридического лица.

Из заявления о внесении изменений в сведения о юридическом лице, содержащиеся в ЕГРЮЛ (т. 3, л.д. 25-35) усматривается, что внесение указанных сведений обусловлено прекращением полномочий директора ООО «Сибирь Логистик» ФИО20.

Соответствующие полномочия были возложены на ФИО20 в связи с прекращением полномочий ФИО24 не позднее 23.03.2016 (дата получения заявления о внесении изменений в сведения о юридическом лице, содержащиеся в ЕГРЮЛ; т. 3, л.д. 36-44).

Из заявления о внесении изменений в сведения о юридическом лице, содержащиеся в ЕГРЮЛ (т. 3, л.д. 45-54), следует, что возложение полномочий директора ООО «Сибирь Логистик» на ФИО24 обусловлено прекращением соответствующих полномочий у ФИО10 с 09.11.2015, что подтверждается представленной в материалы дела копией решения № 12 от 09.11.2015 единственного участника ООО «Сибирь Логистик» ФИО23

В свою очередь, возложение на ФИО10 полномочий директора ООО «Сибирь Логистик» осуществлено на основании решения № 11 от 15.09.2015 единственного участника указанного общества ФИО23, которым от соответствующей должности освобожден ФИО25.

ФИО25 назначен директором общества с ограниченной ответственностью «Офис-Сервис» на основании решения № 7 от 12.12.2013 единственного участника указанного общества ФИО26.

Решением № 8 от 16.07.2014 единственного участника ООО «Офис-Сервис» Шушубаева Серыка Файзуловча утверждено новое наименование указанного общества - ООО «Сибирь Логистик» (т. 3, л.д. 65).

Указанные обстоятельства в силу требований части 2 статьи 69 АПК РФ имеют преюдициальное значение для ООО «РоКАС» и ООО «Ресурс», влекущее не только освобождение от повторного доказывания данных обстоятельств, но и запрет их опровержения.

При этом в материалы настоящего обособленного спора представлены договоры долевого участия в строительстве многоквартирного дома от № 1859 от 07.11.2008, № 2048 от 02.10.2008, № 1152 П от 26.01.2008, № 1154 от 11.02.2008, № 1126 П от 23.01.2008, № 1838 от 27.09.2008, № 1230 от 18.02.2008, № 1236 от 19.02.2008, № 1262 от 03.03.2008, № 1167 от 31.01.2008 (т. 1, л.д. 77), подписанные со стороны ООО «РоКАС» председателем Совета директоров ФИО8.

Согласно позиции, изложенной в определении Верховного Суда Российской Федерации от 15.06.2016 № 308-ЭС16-1475, доказывание в деле о банкротстве факта общности экономических интересов допустимо не только через подтверждение аффилированности юридической (в частности, принадлежность лиц к одной группе компаний через корпоративное участие), но и фактической. Второй из названных механизмов по смыслу абзаца 26 статьи 4 Закона РСФСР от 22.03.1991 № 948-1 «О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках» не исключает доказывания заинтересованности даже в тех случаях, когда структура корпоративного участия и управления искусственно позволяет избежать формального критерия группы лиц, однако сохраняется возможность оказывать влияние на принятие решений в сфере ведения предпринимательской деятельности.

О наличии такого рода аффилированности может свидетельствовать поведение лиц в хозяйственном обороте, в частности, заключение между собой сделок и последующее их исполнение на условиях, недоступных обычным (независимым) участникам рынка.

При представлении доказательств аффилированности должника с участником процесса (в частности, с лицом, заявившем о включении требований в реестр, либо с ответчиком по требованию о признании сделки недействительной) на последнего переходит бремя по опровержению соответствующего обстоятельства. В частности, судом на такое лицо может быть возложена обязанность раскрыть разумные экономические мотивы совершения сделки либо мотивы поведения в процессе исполнения уже заключенного соглашения.

Соответствующая правовая позиция изложена в определении Верховного Суда РФ от 26.05.2017 № 306-ЭС16-20056(6) по делу № А12-45751/2015.

В постановлении Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 13.05.2014 № 1446/14 изложен подход о справедливом распределении судом бремени доказывания, которое должно быть реализуемым. Из данного подхода следует, что заинтересованное лицо может представить минимально достаточные доказательства (prima facie) для того, чтобы перевести бремя доказывания на противоположную сторону, обладающую реальной возможностью представления исчерпывающих доказательств, подтверждающих соответствующие юридически значимые обстоятельства при добросовестном осуществлении процессуальных прав.

Из определения Верховного Суда Российской Федерации от 26.02.2016 № 309-ЭС15-13978 по делу № А07-3169/2014 также следует, что бремя доказывания тех или иных фактов должно возлагаться на ту сторону спора, которая имеет для этого объективные возможности и, исходя из особенностей рассматриваемых правоотношений, обязана представлять соответствующие доказательства в обоснование своих требований и возражений.

Кроме того, по смыслу разъяснений, изложенных в пункте 56 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 21.12.2017 № 53 «О некоторых вопросах, связанных с привлечением контролирующих должника лиц к ответственности при банкротстве», применяемыми в данном случае по аналогии, если лицо, оспаривающее сделку, совершенную должником и конкурсным кредитором, обосновало существенные сомнения, подтверждающие наличие признаков мнимости у данной сделки, на последних возлагается бремя доказывания действительности сделки.

В условиях, когда оспаривающее сделку лицо объективно ограничено в возможности доказывания, предъявление к нему высокого стандарта доказывания привело бы к неравенству сторон спора. В таком случае достаточно подтвердить существенность сомнений в реальности сделки, в то время стороны сделки не лишены возможности представить в суд как прямые, так и косвенные доказательства, опровергающие сомнения в реальности ее исполнения.

Установление наличия внутригрупповых отношений между сторонами сделки и, как следствие, общности хозяйственных интересов участников спорных отношений, о котором заявлено конкурсным управляющим, необходимо в целях надлежащей оценки добросовестности действий сторон оспариваемой сделки.

В рассматриваемом случае конкурсным управляющим ООО «РоКАС» приведены обоснованные сомнения относительно совершения оспариваемой сделки незаинтересованными лицами.

С учетом изложенного, поведение входящих в одну группу лиц по изменению состава участников вышеуказанных организаций и их единоличных исполнительных органов в отсутствие оснований полагать иное фактически свидетельствует о перераспределении долей участия и полномочий руководителей ООО «РоКАС» и ООО «Ресурс» таким образом, чтобы избежать возможность установления их юридической аффилированности исходя из положений антимонопольного законодательства.

Между тем, дальнейшее поведение участников вышеописанной группы лиц, в частности, осуществление ФИО8 полномочий управляющего ООО «РоКАС», оказание консультационных услуг следующему директору должника, чередование назначенных в качестве директоров ООО «Ресурс» и ООО «Сибирь Логистик» аффилированных лиц и лиц, чья аффилированность по отношению к должнику из материалов настоящего обособленного спора не усматривается, не позволяет суду апелляционной инстанции прийти к выводу об отсутствии фактической заинтересованности ООО «Ресурс» по отношению к должнику, в том числе, на дату совершения оспариваемой сделки № 2083 П от 14.10.2008.

Оснований полагать иное ООО «Ресурс», ООО «Парадиз Инвест» и ФИО6 в материалы настоящего обособленного спора не представлено.

При этом суд апелляционной инстанции принимает во внимание, что определением Арбитражного суда Омской области от 08.12.2009 признано обоснованным заявление ФИО27 о признании должника банкротом, в отношении должника введена процедура наблюдения.

Указанным судебным актом установлено, что заочным решением Куйбышевского районного суда города Омска от 15.04.2009 по делу № 2-1604/2009 с ООО «РоКАС» в пользу ФИО27 взысканы прямые убытки в размере 1176000 руб. по договору долевого участия в строительстве многоквартирного дома № 1001 П от 11.12.007 и соглашению № 1 от 05.11.2008 о расторжении договора долевого участия № 1001 П от 11.12.2007, проценты за пользование чужими денежными средствами в размере 54357 руб. 33 коп., в счет компенсации судебных расходов 500 руб., компенсацию за причиненный моральный вред в размере 20000 руб.; в местный бюджет штраф за несоблюдение в добровольном порядке удовлетворения требований потребителя 625178 руб. 65 коп., из которых: 312589 руб. 32 коп. перечислить на счет Омского регионального общественного учреждения «Союз потребителей недвижимости»; в бюджет города Омска государственную пошлину в размере 12251 руб. 79 коп.

Кассационным определением от 08.07.2009 по делу № 33-2988 резолютивная часть решения изложена в следующей редакции: «Исковые требования удовлетворить частично. Взыскать с ООО «РоКАС» в пользу ФИО27 прямые убытки в размере 1176000 руб. по договору долевого участия в строительстве многоквартирного дома № 1001 П от 11.12.2007 и соглашению № 1 от 05.11.2008 о расторжении договора долевого участия № 1001 П от 11.12.2007, проценты за пользование чужими денежными средствами в размере 54357 руб. 33 коп.; в счет компенсации судебных расходов 500 руб.; компенсацию за причиненный моральный вред в размере 5000 руб.; в местный бюджет штраф за несоблюдение в добровольном порядке удовлетворения требований потребителя 617678 руб. 66 коп., из которых: 308839 руб. 32 коп. перечислить на счет Омского регионального общественного учреждения «Союз потребителей недвижимости»; в бюджет города Омска государственную пошлину в размере 12851 руб. 79 коп. В удовлетворении остальной части исковых требований отказать».

Кроме того, определением Арбитражного суда Омской области от 21.01.2010 по делу № А46-17714/2009 в реестр требований кредиторов должника включено требование ФИО28.

Указанным судебным актом установлено, что задолженность ООО «РоКАС» перед ФИО28 подтверждена решением Куйбышевского районного суда города Омска от 05.05.2009 по делу № 2-1685/2009, которым с ООО «РоКАС» в пользу ФИО28 взыскано 1296800 руб. в счет возврата денежных средств по договору долевого участия в строительстве от 24.11.2007, 20000 руб. в счет оплаты процентов за пользование чужими денежными средствами, 5000 руб. в счет оплаты неустойки за просрочку удовлетворения требований потребителя о возврате денежных средств, 1000 руб. в счет оплаты юридических услуг, а также 2000 руб. в счет компенсации морального вреда.

Кассационным определением судебной коллегии по гражданским делам Омского областного суда от 01.07.2009 по делу № 33-3113/09 решение Куйбышевского районного суда города Омска от 05.05.2009 оставлено без изменения, уточнив мотивировочную и резолютивную части решения суда, дополнив решение суда указанием на взыскание с ООО «РоКАС» в доход местного бюджета штрафа в сумме 28500 руб., государственной пошлины в доход местного бюджета в сумме 10859 руб.

Таким образом, на дату совершения оспариваемого договора долевого участия в строительстве многоквартирного дома № 2083 П от 14.10.2008 у должника имелись неисполненные обязательства перед вышеперечисленными кредиторами.

С учетом изложенного суд апелляционной инстанции приходит к выводу, что договор № 2083 П от 14.10.2008 заключен должником безвозмездно и в отношении заинтересованного лица в условиях наличия иных кредиторов, обязательства перед которыми не были исполнены должником, что в совокупности свидетельствует о направленности данной сделки на нарушение прав и законных интересов кредиторов.

С учетом изложенного, суд апелляционной инстанции на основании статьи 10 ГК РФ и пункта 10 Постановления № 32 полагает указанную сделку недействительной как совершенную со злоупотреблением правом.

Договоры № 3357 П от 03.12.2009, № 2519 П от 04.12.2009, № 2530 П от 04.12.2009 датированы после вступления в силу Закона № 73-ФЗ, в связи с чем к оспариванию указанных договоров подлежат применению нормы главы III.1 Закона о банкротстве «Оспаривание сделок должника».

В силу пункта 1 статьи 61.1 Закона о банкротстве сделки совершенные должником или другими лицами за счет должника, могут быть признаны недействительными в соответствии с Гражданским кодексом Российской Федерации, а также по основаниям и в порядке, которые указаны в настоящем Федеральном законе.

В обоснование заявленных требований о признании заключенных между ООО «РоКАС» и ООО «Ресурс» договоров долевого участия в строительстве, конкурсный управляющий должника ссылается на совершение данных сделок заинтересованными лицами в отсутствие оплаты по указанным договорам.

Доказательства оплаты по вышеперечисленным договорам долевого участия в строительстве в материалы настоящего обособленного спора не представлено.

Надлежащие первичные учетные документы, подтверждающие факт понесенных ООО «Ресурс» расходов по реально осуществленной хозяйственной операции по оплате жилого помещения по рассматриваемого договору участия в долевом строительстве в материалы дела не представлены.

Принимая во внимание отсутствие документального подтверждения оплаты ООО «Ресурс» по договорам долевого участия в строительстве многоквартирного дома № 3357 П от 03.12.2009, № 2519 П от 04.12.2009, № 2530 П от 04.12.2009, отсутствие достоверных доказательств использования застройщиком денежных средств участника строительства, наличия у ООО «Ресурс» фактической возможности осуществления финансирования в заявленном объеме, суд апелляционной инстанции полагает недоказанным факт финансирования ООО «Ресурс» строительства по оспариваемым договорам.

При этом в рассматриваемом случае с учетом показаний свидетеля ФИО29 об осуществлении деятельности ООО «Ресурс» по указанию фактических контролирующих должника лиц, не имеется оснований полагать, что у ООО «Ресурс» имелась самостоятельная воля на дальнейшее распоряжение правами требования к должнику, в том числе, посредством заключения договоров возмездной уступки прав требований с ООО «Парадиз Инвест».

Как указано конкурсным управляющим должника и лицами, участвующими в деле, не опровергнуто, стороны договоров долевого участия в строительстве многоквартирного дома № 3357 П от 03.12.2009, № 2519 П от 04.12.2009, № 2530 П от 04.12.2009 изначально не имели намерения производить между собой расчет по обязательству. Целью заключения данной сделки являлось получение денежных средств от реальных независимых участников строительства на основании договоров уступки права требования не непосредственно застройщиком - ООО «РоКАС», имеющим денежные обязательства перед кредиторами, а контролируемым теми же бенефициарами ООО «Ресурс», не обремененным повышенными обязательствами, в частности, перед участниками долевого строительства.

В пользу данного обстоятельства свидетельствует, в частности, письменное заявление ФИО21, бывшего генерального директора ООО «РоКАС», о том, что в ходе деятельности ООО «РоКАС» денежных средств от ООО «Ресурс» по договорам долевого участия не поступало (т. 1, л.д. 137).

Суд апелляционной инстанции принимает во внимание разъяснения, изложенные в пункте 20 Обзора судебной практики Верховного Суда Российской Федерации № 5(2017), утвержденного Президиумом Верховного Суда РФ 27.12.2017, по смыслу которых, если лицо, оспаривающее сделку, совершенную должником и конкурсным кредитором, обосновало существенные сомнения, подтверждающие наличие признаков мнимости у данной сделки, на последних возлагается бремя доказывания действительности сделки.

В условиях, когда оспаривающее сделку лицо объективно ограничено в возможности доказывания, предъявление к нему высокого стандарта доказывания привело бы к неравенству сторон спора. В таком случае достаточно подтвердить существенность сомнений в реальности сделки, в то время стороны сделки не лишены возможности представить в суд как прямые, так и косвенные доказательства, опровергающие сомнения в реальности ее исполнения.

Установление наличия внутригрупповых отношений между сторонами сделки и, как следствие, общности хозяйственных интересов участников спорных отношений, о котором заявлено конкурсным управляющим, необходимо в целях надлежащей оценки добросовестности действий сторон оспариваемой сделки.

Обоснованные сомнения конкурсного управляющего должника относительно отсутствия у сторон оспариваемых сделок действительного намерения на заключение договоров долевого участия в строительстве многоквартирного дома, лицами, участвующими в настоящем обособленном споре, не опровергнуты.

При этом судом апелляционной инстанции не установлено финансирование строительства многоквартирных домов ООО «РоКАС» и со стороны цессионариев.

С учетом изложенного и отсутствия оснований полагать иное, суд апелляционной инстанции приходит к выводу об отсутствии у ООО «Ресурс» действительного намерения на осуществление финансирования строительства вышеуказанного дома посредством долевого участия в нем за счет собственных средств, осведомленности ООО «РоКАС» об отсутствии у другой стороны сделки соответствующего намерения и фактическом освобождения ее от имущественной обязанности по финансированию строительства в предусмотренном договоре размере.

В соответствии с пунктом 2 статьи 170 ГК РФ притворная сделка, то есть сделка, которая совершена с целью прикрыть другую сделку, в том числе сделку на иных условиях, ничтожна. К сделке, которую стороны действительно имели в виду, с учетом существа и содержания сделки применяются относящиеся к ней правила.

Действующее законодательство исходит из того, что прикрываемая сделка также может быть признана недействительной по основаниям, установленным Гражданским кодексом или специальными законами.

Как разъяснено в пункте 87 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 23.06.2015 № 25 «О применении судами некоторых положений раздела I части первой Гражданского кодекса Российской Федерации» (далее - Постановление № 25), притворная сделка может прикрывать сделку с иным субъектным составом; для прикрытия сделки может быть совершено несколько сделок. В связи с притворностью недействительной может быть признана лишь та сделка, которая направлена на достижение других правовых последствий и прикрывает иную волю всех участников сделки.

К сделке, которую стороны действительно имели в виду (прикрываемая сделка), с учетом ее существа и содержания применяются относящиеся к ней правила (пункт 2 статьи 170 ГК РФ).

В силу статьи 1 Федерального закона от 30.12.2004 №214-ФЗ «Об участии в долевом строительстве многоквартирных домов и иных объектов недвижимости и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации» (в редакции, действующей на даты заключения оспариваемых договоров) настоящий Федеральный закон регулирует отношения, связанные с привлечением денежных средств граждан и юридических лиц для долевого строительства многоквартирных домов и (или) иных объектов недвижимости на основании договора участия в долевом строительстве (далее - участники долевого строительства) и возникновением у участников долевого строительства права собственности на объекты долевого строительства и права общей долевой собственности на общее имущество в многоквартирном доме и (или) ином объекте недвижимости, а также устанавливает гарантии защиты прав, законных интересов и имущества участников долевого строительства.

Статьей 4 Федерального закона от 30.12.2004 №214-ФЗ предусмотрено, что по договору участия в долевом строительстве одна сторона (застройщик) обязуется в предусмотренный договором срок своими силами и (или) с привлечением других лиц построить (создать) многоквартирный дом и (или) иной объект недвижимости и после получения разрешения на ввод в эксплуатацию этих объектов передать соответствующий объект долевого строительства участнику долевого строительства, а другая сторона (участник долевого строительства) обязуется уплатить обусловленную договором цену и принять объект долевого строительства при наличии разрешения на ввод в эксплуатацию многоквартирного дома и (или) иного объекта недвижимости.

Таким образом, застройщик обязан по договору построить многоквартирный дом и передать объект долевого строительства участнику долевого строительства, основной обязанностью участника строительства является уплата цены договора.

С учетом вышеизложенного, договоры долевого участия в строительстве многоквартирного дома № 3357 П от 03.12.2009, № 2519 П от 04.12.2009, № 2530 П от 04.12.2009 являются ничтожными как притворные сделки, прикрывающие собой сделки с привлечением мнимого участника долевого строительства, изначально без намерения уплаты им цены объекта долевого строительства. Прикрываемые сделки подлежат признанию недействительной в соответствии с пунктом 2 статьи 61.2 Закона о банкротстве. 

Согласно пункту 2 статьи 61.2 Закона о банкротстве сделка, совершенная должником в целях причинения вреда имущественным правам кредиторов, может быть признана арбитражным судом недействительной, если такая сделка была совершена в течение трех лет до принятия заявления о признании должника банкротом или после принятия указанного заявления и в результате ее совершения был причинен вред имущественным правам кредиторов и если другая сторона сделки знала об указанной цели должника к моменту совершения сделки (подозрительная сделка). Предполагается, что другая сторона знала об этом, если она признана заинтересованным лицом либо если она знала или должна была знать об ущемлении интересов кредиторов должника либо о признаках неплатежеспособности или недостаточности имущества должника.

Цель причинения вреда имущественным правам кредиторов предполагается, если на момент совершения сделки должник отвечал или в результате совершения сделки стал отвечать признаку неплатежеспособности или недостаточности имущества и сделка была совершена безвозмездно или в отношении заинтересованного лица, либо направлена на выплату (выдел) доли (пая) в имуществе должника учредителю (участнику) должника в связи с выходом из состава учредителей (участников) должника, либо совершена при наличии одного из следующих условий:

- стоимость переданного в результате совершения сделки или нескольких взаимосвязанных сделок имущества либо принятых обязательства и (или) обязанности составляет двадцать и более процентов балансовой стоимости активов должника, а для кредитной организации - десять и более процентов балансовой стоимости активов должника, определенной по данным бухгалтерской отчетности должника на последнюю отчетную дату перед совершением указанных сделки или сделок;

- должник изменил свое место жительства или место нахождения без уведомления кредиторов непосредственно перед совершением сделки или после ее совершения, либо скрыл свое имущество, либо уничтожил или исказил правоустанавливающие документы, документы бухгалтерской отчетности или иные учетные документы, ведение которых предусмотрено законодательством Российской Федерации, либо в результате ненадлежащего исполнения должником обязанностей по хранению и ведению бухгалтерской отчетности были уничтожены или искажены указанные документы;

- после совершения сделки по передаче имущества должник продолжал осуществлять пользование и (или) владение данным имуществом либо давать указания его собственнику об определении судьбы данного имущества.

Из материалов дела следует и лицами, участвующими в деле, не оспаривается, что прикрываемые сделки совершены в пределах срока, установленного пунктами 1 и 2 статьи 61.2 Закона о банкротстве.

Безвозмездность прикрываемых сделок по смыслу статьи 2 Закона о банкротстве свидетельствует о причинении вреда имущественным правам кредиторов.

В рассматриваемом случае, как было указано выше, на дату совершения прикрываемых сделок у ООО «РоКАС» имелись неисполненные обязательства перед ФИО27 и ФИО28

Кроме того, суд апелляционной инстанции принимает во внимание, что определениями Арбитражного суда Омской области от 21.01.2010 по делу № А46-17714/2009 в реестр требований кредиторов должника включены требования ФИО24, ФИО30, ФИО31.

Указанными судебными актами установлено, что задолженность ООО «РоКАС» перед ФИО24 подтверждена заочным решением Кормиловского районного суда Омской области от 29.12.2008 по делу № 2-477/2008, которым с ООО «РоКАС» в пользу ФИО32 взысканы денежные средства в размере 752810 руб., проценты за пользование чужими денежными средствами в размере 34760 руб. 89 коп., расходы по уплате государственной пошлины в размере 1500 руб.; всего взыскано 789070 руб. 89 коп; а также договором уступки права требования б/н от 11.03.2009, по условиям которого ФИО32 уступил ФИО24 право требования к ООО «РоКАС» задолженности в сумме 466 570 руб. 89 коп.

Задолженность ООО «РоКАС» перед ФИО30 подтверждена решением Омского районного суда Омской области от 26.08.2009 по делу № 2-1040/09, которым с ООО «РоКАС» в пользу ФИО30 взысканы уплаченная денежная сумма в счет стоимости квартиры в размере 2315800 руб., проценты за пользование чужими денежными средствами в размере 25000 руб., 5000 руб. в счет возмещения морального вреда.

Задолженность ООО «РоКАС» перед ФИО31 подтверждена решением Омского районного суда Омской области от 23.04.2009 по делу № 2-383/09, которым с ООО «РоКАС» в пользу ФИО31 взыскано 1362200 руб., внесенных по договору долевого участия в строительстве, проценты за пользование денежными средствами в сумме 25000 руб., компенсация морального вреда 5000 руб.

Кассационным определением от 27.05.2009 судебной коллегии по гражданским делам Омского областного суда решение Омского районного суда Омской области от 23.04.2009 оставлено без изменения, кассационная жалоба - без удовлетворения. 

Таким образом, на дату совершения оспариваемых договоров долевого участия в строительстве многоквартирного дома у должника имелись неисполненные обязательства перед вышеперечисленными кредиторами.

Более того, как следует из определения Арбитражного суда Омской области от 11.05.2011 по делу № А46-17714/2009, на дату его вынесения совокупный размер требований кредиторов ООО «РоКАС», включенных в реестр требований кредиторов должника, составлял 291 078 239 руб. 46 коп., в том числе перед ФИО31 – 1 363 717 руб. 29коп., ФИО30 – 2 345 800 руб., ФИО33– 890 000 руб., ФИО28 – 1 301 943 руб. 84 коп., ФИО24 – 466 570 руб. 89 коп., ФИО34 – 274 183 руб. 20 коп., ФИО35– 60 000 руб., ФИО36, ФИО37 – 2 985 673 руб. 13 коп., ООО Глобус – 863 819 руб., ФИО38 ФИО39 – 201 131 руб., АО «АТФ Банк» – 277 011 333 руб. 55 коп., Жахановичем – 1 154 600 руб. 58 коп., Д-выми – 51 500 руб., Корневой – 101 556 руб., Колпаковым – 42 621 руб., ФИО40 – 284 400 руб., ФИО41 – 679 389 руб. 98 коп.

В отсутствие оснований полагать иное совокупность изложенного свидетельствует о наличии у должника признака неплатежеспособности на дату совершения указанных сделок.

Данное обстоятельство наряду с безвозмездностью отчуждения права требования передачи объекта долевого строительства к должнику свидетельствует о наличии у оспариваемых сделок цели причинения вреда имущественным правам кредиторов.

Факт выбытия указанного права из конкурсной массы свидетельствует о причинении вреда имущественным правам кредиторов.

Фактическая заинтересованность ООО «Ресурс» по отношению к должнику, а также очевидность ущемления интересов кредиторов должника, следуемая из отсутствия у ООО «Ресурс» намерения на внесение денежных средств по договорам долевого участия в строительстве многоквартирного дома в отсутствие доказательств иного свидетельствует об осведомленности указанного лица о цели причинении вреда имущественным правам кредиторов.

При таких обстоятельствах прикрываемые сделки подлежат признанию недействительными как совершенные в целях причинения вреда имущественным правам кредиторов должника.

В соответствии с пунктом 1 статьи 167 ГК РФ недействительная сделка не влечет юридических последствий, за исключением тех, которые связаны с ее недействительностью, и недействительна с момента ее совершения.

В силу пункта 1 статьи 61.6 Закона о банкротстве все, что было передано должником или иным лицом за счет должника или в счет исполнения обязательств перед должником, а также изъято у должника по сделке, признанной недействительной в соответствии с настоящей главой, подлежит возврату в конкурсную массу. В случае невозможности возврата имущества в конкурсную массу в натуре приобретатель должен возместить действительную стоимость этого имущества на момент его приобретения, а также убытки, вызванные последующим изменением стоимости имущества, в соответствии с положениями Гражданского кодекса Российской Федерации об обязательствах, возникающих вследствие неосновательного обогащения.

Из материалов дела следует, что 01.06.2012 между ООО «Ресурс» и ООО «РемСтройПоставка» заключен договор № 0-14-РС-0612/575 возмездной уступки прав (цессии), по условиям которого ООО «Ресурс» передало ООО «РемСтройПоставка» право требования к ООО «РоКАС» по договору долевого участия в строительстве многоквартирного дома № 2083 П от 14.10.2008 трехкомнатной квартиры № 44, расположенной на 1 этаже в секции «В» жилого многоэтажного дома № 9, строительство которого ведется по адресу: Омская область, Омский район, Троицкий сельское поселение, примерно 1800 м по направлению на северо-запад относительно село Троицкое.

18.10.2012 между ООО «РемСтройПоставка» и ФИО6 заключен договор № 4 возмездной уступки прав (цессии), по условиям которого общество с ограниченной ответственностью «РемСтройПоставка» передало ФИО6 право требования к ООО «РоКАС» по договору долевого участия в строительстве многоквартирного дома № 2083 П от 14.10.2008 трехкомнатной квартиры № 44, расположенной на 1 этаже в секции «В» жилого многоэтажного дома № 9, строительство которого ведется по адресу: Омская область, Омский район, Троицкий сельское поселение, примерно 1800 м по направлению на северо-запад относительно село Троицкое.

На основании договоров возмездной уступки прав (цессии) № 0-14-РС-0510/831 от 25.05.2010, № 0-14-ПР-0612/572 от 01.06.2012, № 3 от 18.10.2012 право требования к ООО «РоКАС» по договору долевого участия в строительстве многоквартирного дома № 3357 П от 03.12.2009 трехкомнатной квартиры № 65, расположенной на 1 этаже в секции «Г» жилого многоэтажного дома № 9, строительство которого ведется по адресу: Омская область, Омский район, Троицкий сельское поселение, примерно 1800 м по направлению на северо-запад относительно село Троицкое, перешло от ООО «Ресурс» к ООО «Парадиз Инвест», от ООО «Парадиз Инвест» к ООО «РемСтройПоставка», от ООО «РемСтройПоставка» к ФИО6

На основании договоров возмездной уступки прав (цессии) № 0-14-РС-0510/838 от 25.05.2010, № 0-14-ПР-0612/573 от 01.06.2012, № 2 от 18.10.2012 право требования к ООО «РоКАС» по договору долевого участия в строительстве многоквартирного дома № 3357 П от 03.12.2009 трехкомнатной квартиры № 79, расположенной на 5 этаже в секции «Г» жилого многоэтажного дома № 9, строительство которого ведется по адресу: Омская область, Омский район, Троицкий сельское поселение, примерно 1800 м по направлениюна северо-запад относительно село Троицкое, перешло от ООО «Ресурс» к ООО «Парадиз Инвест», от ООО «Парадиз Инвест» к ООО «РемСтройПоставка», от ООО «РемСтройПоставка» к ФИО6

На основании договоров возмездной уступки прав (цессии) № 0-14-РС-0510/832 от 25.05.2010, № 0-14-ПР-0612/574 от 01.06.2012, № 1 от 18.10.2012 право требования к ООО «РоКАС» по договору долевого участия в строительстве многоквартирного дома № 2530 П от 04.12.2009 трехкомнатной квартиры № 99, расположенной на 5 этаже в секции «Д» жилого многоэтажного дома № 9, строительство которого ведется по адресу: Омская область, Омский район, Троицкий сельское поселение, примерно 1800 м по направлению на северо-запад относительно село Троицкое, перешло от ООО «Ресурс» к ООО «Парадиз Инвест», от ООО «Парадиз Инвест» к ООО «РемСтройПоставка», от ООО «РемСтройПоставка к ФИО6

Конкурсным управляющим ООО «РоКАС» заявлено в качестве последствий признания сделки недействительной о погашении в Едином государственной реестре недвижимости записи о государственной регистрации договоров долевого участия в строительстве многоквартирного дома № 2083 П от 14.10.2008, № 3357 П от 03.12.2009, № 2519 П от 04.12.2009, № 2530 П от 04.12.2009, а также договоров возмездной уступки прав № 0-14-ПР-0612/575 от 01.06.2012, № 0-14-РС-0510/832 от 25.05.2010, № 0-14-РС-0510/831 от 25.05.2010, № 0-14-РС-0510/838 от 25.05.2010, № 0-14-ПР-0612/574 от 01.06.2012, № 0-14-ПР-0612/572 от 01.06.2012, № 0-14-ПР-0612/573 от 01.06.2012, № 1 от 18.10.2012, № 3 от 18.10.2012, № 2 от 18.10.2012, № 4 от 18.10.2012.

Ссылаясь на наличие у всех участников цепочки сделок (ООО «РоКАС», ООО «Ресурс», ООО «Парадиз Инвест», ООО «РемСтройПоставка», ФИО6) воли, направленной на вывод активов должника, конкурсный управляющий соответствующих доказательств не представил.

При этом недействительность договора участия в долевом строительстве не влечет недействительности последующих сделок при отсутствии доказательств порока воли у всех сторон рассматриваемых правоотношений.

Как разъяснено в пункте 1 информационного письма Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 30.10.2007 № 120 «Обзор практики применения арбитражными судами положений главы 24 Гражданского кодекса Российской Федерации», из положений статьи 390 ГК РФ вытекает, что действительность соглашения об уступке права (требования) не ставится в зависимость от действительности требования, которое передается новому кредитору. Недействительность данного требования влечет ответственность передающей стороны, а не недействительность самого обязательства, на основании которого передается право.

Аналогичная правовая позиция нашла отражение в пункте 8 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 21.12.2017 № 54 «О некоторых вопросах применения положений главы 24 Гражданского кодекса Российской Федерации о перемене лиц в обязательстве на основании сделки». Как указал Верховный Суд Российской Федерации, по смыслу статей 390, 396 ГК РФ невозможность перехода требования, например, по причине его принадлежности иному лицу или его прекращения сама по себе не приводит к недействительности договора, на основании которого должна была производиться такая уступка, и не освобождает цедента от ответственности за неисполнение обязательств, возникших из этого договора. Например, если стороны договора продажи имущественного права исходили из того, что названное право принадлежит продавцу, однако в действительности оно принадлежало иному лицу, покупатель вправе потребовать возмещения причиненных убытков, а также применения иных предусмотренных законом или договором мер гражданско-правовой ответственности.

В соответствии с пунктом 11 названного постановления возможность уступки требования также не ставится в зависимость от того, является ли уступаемое требование бесспорным, обусловлена ли возможность его реализации встречным исполнением цедентом своих обязательств перед должником (пункт 1 статьи 384, статьи 386, 390 ГК РФ).

Таким образом, доводы конкурсного управляющего о том, что признание договора долевого участия в строительстве автоматически влечет признание недействительными последующих уступок права требования, откланяются.

Самостоятельных требований о признании договоров уступки права требования недействительными конкурсным управляющим заявлено не было.

Рассматривая требование конкурсного управляющего должника о погашении регистрационных записей в Едином государственном реестре прав на недвижимое имущество, суд апелляционной инстанции пришел к выводу, что действующим гражданским законодательством не предусмотрена возможность применения таких последствий недействительности сделки.

Вместе с тем, в абзаце третьем пункта 3 постановления Пленумов Верховного Суда Российской Федерации № 10 и Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации № 22 от 29.04.2010 «О некоторых вопросах, возникающих в судебной практике при разрешении споров, связанных с защитой права собственности и других вещных прав», постановлениях Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 19.06.2012 № 2665/2012 и от 24.07.2012 № 5761/2012 судам разъяснено, что в случае ненадлежащего формулирования истцом способа защиты, при очевидности преследуемого им материально-правового интереса, суд не должен отказывать в иске ввиду неправильного указания норм права, а обязан сам определить, из какого правоотношения возник спор и какие нормы подлежат применению.

Согласно статье 208.1 Закона о банкротстве, с даты принятия арбитражным судом решения о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства в отношении застройщика, в ходе проведения процедур, применяемых в деле о банкротстве застройщика, только в рамках дела о банкротстве с соблюдением установленного настоящей статьей порядка подлежат предъявлению и рассмотрению следующие требования других лиц к застройщику или застройщика к другим лицам: о признании наличия или отсутствия права собственности или иного права либо обременения в отношении недвижимого имущества, в том числе объектов незавершенного строительства; об истребовании недвижимого имущества, в том числе объектов незавершенного строительства, из чужого незаконного владения; о сносе самовольной постройки; о признании сделки в отношении недвижимого имущества недействительной или незаключенной, применении последствий недействительности сделки в отношении недвижимого имущества; о передаче недвижимого имущества во исполнение обязательства передать его в собственность, в хозяйственное ведение, в оперативное управление или в пользование; о государственной регистрации перехода права собственности на недвижимое имущество.

В соответствии со статьей 17 Федерального закона № 214-ФЗ в редакции, действовавшей на дату заключения договоров уступки прав требований по договорам долевого участия в строительстве ООО «РоКАС», договор и (или) уступка прав требований по договору подлежат государственной регистрации в органах, осуществляющих государственную регистрацию прав на недвижимое имущество и сделок с ним, на территории регистрационного округа по месту нахождения строящихся (создаваемых) многоквартирного дома и (или) иного объекта недвижимости, для строительства которых привлекаются денежные средства в соответствии с данным договором, в порядке, предусмотренном Федеральным законом «О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним».

Пунктом 1 статьи 2 Федерального закона от 21.07.1997 № 122-ФЗ «О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним» (далее - Закон № 122-ФЗ) в редакции, действовавшей на дату заключения оспариваемых договоров долевого участия в строительстве многоквартирного дома и договоров уступки права требования к ним, предусмотрено, что государственная регистрация прав на недвижимое имущество и сделок с ним (далее также - государственная регистрация прав) - юридический акт признания и подтверждения государством возникновения, ограничения (обременения), перехода или прекращения прав на недвижимое имущество в соответствии с Гражданским кодексом Российской Федерации.

Государственная регистрация является единственным доказательством существования зарегистрированного права. Зарегистрированное право на недвижимое имущество может быть оспорено только в судебном порядке.

Согласно пункту 1 статьи 8.1 ГК РФ в редакции, действующей на дату рассмотрения заявления, в случаях, предусмотренных законом, права, закрепляющие принадлежность объекта гражданских прав определенному лицу, ограничения таких прав и обременения имущества (права на имущество) подлежат государственной регистрации.

Права на имущество, подлежащие государственной регистрации, возникают, изменяются и прекращаются с момента внесения соответствующей записи в государственный реестр, если иное не установлено законом (пункт 2 статьи 8.1 ГК РФ).

В соответствии со статьей 12.1 Федерального закона № 214-ФЗ исполнение обязательств застройщика должно обеспечиваться по всем договорам, заключенным для строительства (создания) многоквартирного дома и (или) иного объекта недвижимости на основании одного разрешения на строительство, одним из следующих способов, в частности, залог в порядке, предусмотренном статьями 13 - 15 настоящего Федерального закона.

Пунктом 1 статьи 13 Федерального закона № 214-ФЗ предусмотрено, что в обеспечение исполнения обязательств застройщика (залогодателя) по договору с момента государственной регистрации договора у участников долевого строительства (залогодержателей) считаются находящимися в залоге предоставленный для строительства (создания) многоквартирного дома и (или) иного объекта недвижимости, в составе которых будут находиться объекты долевого строительства, земельный участок, принадлежащий застройщику на праве собственности, или право аренды, право субаренды на указанный земельный участок и строящиеся (создаваемые) на этом земельном участке многоквартирный дом и (или) иной объект недвижимости.

Согласно пункту 3 статьи 25.1 Закона № 122-ФЗ запись о договоре участия в долевом строительстве (о его изменении, о расторжении, об уступке прав требования по этому договору), государственная регистрация которого установлена федеральным законом, вносится в содержащий записи о сделках подраздел III раздела, открытого на земельный участок, на котором возводится объект недвижимого имущества в порядке долевого строительства, Единого государственного реестра прав. При государственной регистрации договора участия в долевом строительстве в указанный подраздел также вносится запись о возникающем на основании федерального закона залоге земельного участка или залоге права аренды, права субаренды с указанием в Едином государственном реестре прав распространения права залога на создаваемый объект недвижимого имущества.

В определении Верховного Суда РФ от 16.04.2018 № 305-ЭС16-10864 приведена следующая позиция. Из системного толкования приведенных в определении норм (с учетом использованного законодателем выражения «считается находящимся в залоге» и возложения им на застройщика обязанности по регистрации права собственности на не завершенный строительством объект), общей направленности Закона об участии в долевом строительстве на предоставление дополнительных гарантий участникам строительства следует, что с момента регистрации договора долевого участия в строительстве считается зафиксированным в Едином государственном реестре недвижимости притязание участника строительства на залоговое обременение в отношении будущей недвижимости (не завершенного строительством объекта).

В соответствии с правовой позицией, изложенной в определении Верховного Суда РФ от 26.12.2017 № 305-ЭС17-14389 по делу № А40-172921/2016 и применяемой в рассматриваемом случае по аналогии, согласно которой расторжение первого соглашения в цепочке сделок по уступке затрагивает только стороны такого соглашения и не должно отражаться на правах третьих лиц, в том числе последующих цессионариев. Конкретные обязательственные условия предшествующих соглашений об уступке не должны затрагивать права лиц, не являющихся сторонами данных соглашений, поскольку такие условия носят относительный характер и не могут связывать третьих лиц (пункт 3 статьи 308 Гражданского кодекса Российской Федерации). Исключение могут составлять случаи, когда последующие цессионарии являются недобросовестными, например, когда они действуют согласованно с первым цессионарием в целях исключения возможности осуществить возврат права при расторжении первой цессии.

Учитывая презюмируемую в силу пункта 5 статьи 10 ГК РФ и пункта 1 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 23.06.2015 № 25 «О применении судами некоторых положений раздела I части первой Гражданского кодекса Российской Федерации» добросовестность приобретателей прав требований к должнику по договорам уступки прав требований, бремя опровержения указанных обстоятельств в силу требований пункта 1 статьи 65 АПК РФ лежит на конкурсном управляющем должника.

В обоснование своих возражений относительно добросовестности ФИО6 конкурсный управляющий ссылается на отсутствие объективных доказательств оплаты приобретенных прав требований к должнику, наличия у данного лица финансовой возможности в оплате цены уступок.

Без проверки указанных возражений предоставление защиты приобретенным ФИО6 правам на имущество должника противоречит требованиям статьи 10 ГК РФ.

В соответствии с пунктом 1 статьи 10 ГК РФ не допускаются осуществление гражданских прав исключительно с намерением причинить вред другому лицу, действия в обход закона с противоправной целью, а также иное заведомо недобросовестное осуществление гражданских прав (злоупотребление правом).

При этом в силу пункта 5 статьи 10 ГК РФ и пункта 1 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 23.06.2015 № 25 «О применении судами некоторых положений раздела I части первой Гражданского кодекса Российской Федерации» добросовестность участников гражданских правоотношений и разумность их действий предполагаются, пока не доказано иное.

Соответственно, бремя доказывания злоупотребления правом ФИО6 в соответствии с частью 1 статьи 65 АПК РФ лежит на конкурсном управляющем.

В соответствии с пунктом 1 статьи 11 Федерального закона от 30.12.2004 № 214-ФЗ «Об участии в долевом строительстве многоквартирных домов и иных объектов недвижимости и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации» (далее - Закон № 214-ФЗ) уступка участником долевого строительства прав требований по договору допускается только после уплаты им цены договора или одновременно с переводом долга на нового участника долевого строительства в порядке, установленном Гражданским кодексом Российской Федерации.

Исходя из указанной нормы, лицо, намеревающееся получить у участника долевого строительства права требования по договору долевого участия в строительстве, действующее разумно и с должной степенью осмотрительности, особенного в условиях несостоятельности застройщика, перед заключением договора уступки должен был убедиться в действительном осуществлении ООО «Ресурс» уплаты цены договоров долевого участия в строительстве многоквартирного дома № 2083 П от 14.10.2008, № 3357 П от 03.12.2009, № 2519 П от 04.12.2009, № 2530 П от 04.12.2009, подлежащей направлению на строительство многоквартирного жилого дома.

Определением Арбитражного суда Омской области от 01.09.2009 в отношении ООО «РоКАС» принято заявление ФИО27 о признании должника банкротом. Определением Арбитражного суда Омской области от 08.12.2009 введена процедура наблюдения. Определением Арбитражного суда Омской области от 11.05.2010 введена процедура финансового оздоровления, административным управляющим утвержден ФИО5 Судебные акты опубликованы в Картотеке арбитражных дел.

ООО «Парадиз Инвест» и ФИО6, в интересах которых является доказывание факта финансирования строительства как со стороны ООО «Ресурс», так и его собственной оплаты цены уступки, фактически уклонились от установления судом фактических обстоятельств по обособленному спору, не являясь в судебные заседания.

Доказательств совершения действий ООО «Парадиз Инвест», ООО «РемСтройПоставка» и ФИО6 по проверке сведений об оплате цены долевого участия и получения ими от ООО «Ресурс» сведений об оплате цены договоров долевого участия в строительстве не представлено.

Более того, как установлено постановлением Восьмого арбитражного апелляционного суда от 12.04.2018 № 08АП-131/2018 по делу № А46-17714/2009, решением № 5 от 23.03.2015 единственного участника ООО «Парадиз Инвест» ФИО42 ФИО7 принят в состав участников указанного общества, уставный капитал увеличен до размера 1 010 000 руб. за счет внесения им денежного вклада в кассу общества в размере 10 000 руб. Указанным протоколом также определено, что доли в уставном капитале ООО «Парадиз Инвест» распределяются среди участников следующим образом:

- ФИО42 владеет долей в размере 99,01% уставного капитала номинальной стоимостью 1 000 000 руб.;

- ФИО7 владеет долей в размере 0,99% уставного капитала номинальной стоимостью 10 000 руб.

На основании заявления ФИО42 от 07.04.2015 и решения № 6 от 08.04.2015 единственного участника ООО «Парадиз Инвест» (т. 3, л.д. 2-3) указанное лицо выведено из состава участников данного общества, принадлежащая в связи с выходом ФИО42 обществу доля распределена ФИО7, которому стало принадлежать 100% доли участия в ООО «Парадиз Инвест» номинальной стоимостью 1 010 000 руб.

По состоянию на 03.11.2015 единственным участником ООО «Парадиз Инвест» являлся ФИО7 (т. 2, л.д. 141).

Из письма нотариуса от 19.11.2015 № 862 (т. 2, л.д. 131) о передаче заявления о внесении изменений в сведения о юридическом лице, содержащиеся в ЕГРЮЛ, следует, что ФИО7 продал ФИО43 долю участия в ООО «Парадиз Инвест» в размере 80% номинальной стоимостью 808 000 руб.

Из заявлений о внесении изменений в сведения о юридическом лице, содержащиеся в ЕГРЮЛ, (т. 2, л.д. 113-130) что ФИО7 по состоянию на 05.11.2015 (дата получения документов налоговым органом) являлся участником в ООО «Парадиз Инвест» с долей участия 20%.

Так, поведение входящих в одну группу лиц по изменению состава участников вышеуказанных организаций и их единоличных исполнительных органов в отсутствие оснований полагать иное фактически свидетельствует о перераспределении долей участия и полномочий руководителей ООО «РоКАС» и ООО «Парадиз Инвест» таким образом, чтобы избежать возможность установления их юридической аффилированности исходя из положений антимонопольного законодательства.

Между тем, дальнейшее поведение участников вышеописанной группы лиц, в частности, осуществление ФИО8 полномочий управляющего ООО «РоКАС», оказание консультационных услуг следующему директору должника, чередование назначенных в качестве директора ООО «Сибирь Логистик» и участников ООО «Парадиз Инвест» аффилированных лиц и лиц, чья аффилированность по отношению к должнику из материалов настоящего обособленного спора не усматривается, не позволяет суду апелляционной инстанции прийти к выводу об отсутствии фактической заинтересованности ООО «Парадиз Инвест» по отношению к должнику, в том числе, на дату совершения оспариваемых сделок.

Доказательств отсутствия такой заинтересованности ООО «Парадиз Инвест» в материалы указанного обособленного спора не представлено.

Указанные обстоятельства в силу части 2 статьи 69 АПК РФ являются преюдициальными по отношению к ООО «РоКАС», ООО «Ресурс» и ООО «Парадиз Инвест», что влечет запрет на их опровержение указанными лицами в рамках настоящего обособленного спора.

Доказательств отсутствия заинтересованности ООО «Парадиз Инвест» по отношению к ООО «Ресурс» и ООО «РоКАС» ФИО6, для которой вышеуказанные обстоятельства преюдициального значения не имеют, не представлено.

При этом суд апелляционной инстанции принимает во внимание, что размер цены договоров возмездной уступки прав требования № 0-14-РС-0510/838 от 25.05.2010, № 0-14-РС-0510/832 от 25.05.2010, № 0-14-РС-0510/831 от 25.05.2010, заключенных между ООО «Ресурс» и ООО «Парадиз Инвест», соответствует предусмотренному договорами о долевом участии в строительстве многоквартирного дома размеру финансирования.

Из условий договоров возмездной уступки прав (цессии) № 0-14-ПР-0612/574 от 01.06.2012, № 0-14-ПР-0612/572 от 01.06.2012, № 0-14-ПР-0612/573 от 01.06.2012, № 1 от 18.10.2012, № 3 от 18.10.2012, № 2 от 18.10.2012 следует, что стоимость договоров составляет 1 638 000 руб., что превышает размер финансирования, предусмотренный договорами № 3357 П от 03.12.2009, № 2519 П от 04.12.2009, № 2530 П от 04.12.2009.

Представленные в подтверждение факта оплаты по договорам возмездной уступки прав № 1 от 18.10.2012, № 3 от 18.10.2012, № 2 от 18.10.2012, № 4 от 18.10.2012 квитанции к приходному кассовому ордеру сами по себе достаточным основанием полагать исполненной обязанность ФИО6 по оплате приобретенных прав не свидетельствуют.

В пункте 26 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 22.06.2012 № 35 «О некоторых процессуальных вопросах, связанных с рассмотрением дел о банкротстве» (далее - Постановление № 35), применяемого в данном случае по аналогии, разъяснено, что при оценке достоверности факта наличия требования, основанного на передаче должнику наличных денежных средств, подтверждаемого только его распиской или квитанцией к приходному кассовому ордеру, суду надлежит учитывать среди прочего следующие обстоятельства: позволяло ли финансовое положение кредитора (с учетом его доходов) предоставить должнику соответствующие денежные средства, имеются ли в деле удовлетворительные сведения о том, как полученные средства были истрачены должником, отражалось ли получение этих средств в бухгалтерском и налоговом учете и отчетности и т.д. Также в таких случаях при наличии сомнений во времени изготовления документов суд может назначить соответствующую экспертизу, в том числе по своей инициативе (пункт 3 статьи 50 Закона о банкротстве).

В условиях наличия возражений конкурсного управляющего должника относительно добросовестности действий должника и ФИО6, имеется необходимость исследовать финансовое положение последней на предмет наличия у нее возможности исполнить свои финансовые обязательства по уступкам.

В обоснование наличия соответствующей возможности в материалы настоящего обособленного спора представлены копии расходных кассовых ордеров № 2122 от 06.09.2012 на сумму 600 000 руб. и № 1853 от 10.08.2012 на сумму 3 600 000 руб., свидетельствующих о выдаче указанных денежных средств с депозитного счета ФИО6 Купленник И.А.

Вместе с тем, указанные расходные кассовые ордеры факт наличия у ФИО6 денежных средств в размере, достаточном для приобретения 4 прав требований передачи жилых помещений к должнику, на дату совершения оспариваемых сделок не подтверждают, поскольку свидетельствуют об их расходовании до заключения договоров возмездной уступки права требования (цессии) с ООО «РемСтройПоставка»

При этом содержание указанных расходных кассовых ордеров не позволяет суду апелляционной инстанции полагать, что за счет выданных в соответствии с указанными документами денежными средствами была погашена задолженность ФИО6 перед ООО «РемСтройПоставка» или перед иными сторонами вышеперечисленных сделок по вышеперечисленным договорам возмездной уступки прав (цессии).

Также в подтверждение своей финансовой состоятельности ФИО6 представлена копия договора об уступке права требования от 09.04.2012, по условиям которого ФИО6 («Сторона-1») полностью и безусловно уступает «Стороне-2» принадлежащие ей права и обязанности по договору участия в долевом строительстве № 56 от 28.11.2010, заключенного между Обществом с ограниченной ответственностью «Строительная компания «Новострой» и ФИО6 (зарегистрирован 07.12.2011 № 55-55-01316/2011-365 Управлением Федеральной регистрационной службы по Омской области), далее по тексту «Основной договор», согласно которому застройщик (Общество с ограниченной ответственностью «Строительная компания «Новострой») обязуется в предусмотренный договором срок своими силами с привлечением других лиц построить на земельном участке, относящимся к категории земель поселений, в границах города Омска, общей площадью 4778,00 кв. м кадастровый номер 55:36:04 01 01:3043, с местоположением: установлено в юго-западнее относительно здания, имеющего почтовый адрес: ул. Волочаевская, д. 9, корп. 2 в ЦАО г. Омска, и общей площадью 7978 кв. м кадастровый номер 55:36:04 01 01:3005, с местоположением: установлено 10 м западнее относительно двухэтажного здания, имеющего почтовый адрес: ул. Волочаевская, д. 11, корп. 1 в ЦАО г. Омска и после ввода в эксплуатацию жилого дома передать Участнику долевого строительства квартиру № 161 на 13 этаже, общей площадью 113,47 кв. м (далее «Квартира»), соответствующую требованиям, установленным в п. 1.4. «Основного договора», а Участник долевого строительства обязуется уплатить обусловленную договором цену и принять в собственность квартиру № 161 на 13 этаже, общей площадью 113,47 кв. м в многоэтажном жилом доме со встроенными нежилыми помещениями (первая очередь) по улице Волочаевская, дом 11, корпус 1 в ЦАО г. Омска при наличии разрешения на ввод объекта в эксплуатацию.

Пунктом 3.1 указанного договора от 09.04.2012 предусмотрено, что за передачу указанных прав «Сторона-2» уплачивает «Стороне-1» 4 700 000 руб., в срок согласно пункту 3.2 путем передачи наличных денежных средств «Стороне-1». Указанная стоимость является окончательной и изменению не подлежит.

Согласно пункту 3 2. «Сторова-2» производит оплату в срок:

- 2 350 000 руб. до 10.04.2012;

- 2 350 000 после государственной регистрации настоящего договора в Управлении Федеральной регистрационной службы по Омской области, но не позднее 25.05.2012.

Из условий указанного договора следует, что на дату заключения договоров возмездной уступки прав № 1 от 18.10.2012, № 3 от 18.10.2012, № 2 от 18.10.2012, № 4 от 18.10.2012 ФИО6 его контрагентом подлежало уплате денежные средства в размере 4 700 000 руб.

Таким образом, указанный договор не позволяет полагать возможным поступление ФИО6 денежных средств в размере, достаточном для оплаты по договорам возмездной уступки прав № 1 от 18.10.2012, № 3 от 18.10.2012, № 2 от 18.10.2012, № 4 от 18.10.2012 (1 638 000 х 4 = 6 552 000 руб., что на 1 852 000 руб. превышает предусмотренную договором об уступке права требования от 09.04.2012 сумму).

Кроме того, факт получения ФИО6 денежных средств по договору об уступке права требования от 09.04.2012, объективными и достоверными доказательствами, в частности, сведениями о внесении полученных сумм в банк, снятии со счета, не подтвержден. Справки 2-НДФЛ, подтверждающие факт получения ФИО6 указанного дохода, в материалы настоящего обособленного спора не представлены.

Иной источник доходов ФИО6 не раскрыт, в связи с чем полагать, что ее финансовое состояние позволяло оплатить права требования к должнику у суда апелляционного инстанции не имеется.

При этом ФИО6 не обоснована целесообразность уступки права требования жилого помещения в связи с возведением многоквартирного дома по улице Волочаевская, 1 в ЦАО г. Омска и приобретение за счет поступивших от его уступки денежных средств прав требований 4 жилых помещений к ООО «РоКАС», находящемуся в процедуре банкротства. Учитывая несостоятельность застройщика, вероятность строительства дома № 9 и введения его в эксплуатацию не может являться для лиц, вступающих с ним в договорные отношения, очевидной.

Разумные экономические мотивы приобретения прав требования к несостоятельному должнику ответчиком не раскрыты. 

Кроме того, со стороны ФИО6 не представлены пояснения относительно представления интересов последней ФИО44, которая, по утверждению конкурсного управляющего должника, продолжительное время являлась аффилированым по отношению к должнику лицом (через ООО «Бина», являвшимся участником ООО «РоКАС», единоличным исполнительным органом которого (ООО «Бина») являлась ФИО44, а также неоднократно представлявшей интересы ООО «РоКАС» в судах.

Из материалов дела следует и лицами, участвующими в деле, не опровергнуто, что денежные средства в ООО «РоКАС» от ООО «Ресурс», ООО «Парадиз Инвест» или ООО «РемСтройПоставка» не поступали.

Доказательств предоставления ООО «РемСтройПоставка» встречного предоставления в счет оплаты приобретенных к должнику прав требований иным образом, в том числе, путем поставки товаров, оказания услуг или выполнения работ, в материалы настоящего обособленного спора не представлено.

Согласно выписке из ЕГРЮЛ, ООО «РемСтройПоставка» было создано 19.07.2011 и зарегистрировано по адресу: 

<

...>. 23 апреля 2015 года в отношении ООО «РемСтройПоставка» внесена запись о прекращении деятельности юридического лица в связи с исключением из ЕГРЮЛ на основании пункта 2 статьи 21.1 Федерального закона от 08.08.2001 № 129-ФЗ.

В соответствии с пунктом 1 статьи 21.1 Федерального закона от 08.08.2001 № 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» юридическое лицо, которое в течение последних двенадцати месяцев, предшествующих моменту принятия регистрирующим органом соответствующего решения, не представляло документы отчетности, предусмотренные законодательством Российской Федерации о налогах и сборах, и не осуществляло операций хотя бы по одному банковскому счету, признается фактически прекратившим свою деятельность (далее - недействующее юридическое лицо). Такое юридическое лицо может быть исключено из единого государственного реестра юридических лиц в порядке, предусмотренном настоящим Федеральным законом.

Согласно пункту 2 указанной статьи при наличии одновременно всех указанных в пункте 1 настоящей статьи признаков недействующего юридического лица регистрирующий орган принимает решение о предстоящем исключении юридического лица из единого государственного реестра юридических лиц (далее - решение о предстоящем исключении).

Таким образом, в отсутствие оснований полагать иное, суд апелляционной инстанции исходит из того, что на дату принятия Межрайонной инспекцией Федеральной налоговой службы № 12 по Омской области решения о предстоящем исключении ООО «РемСтройПоставка» из ЕГРЮЛ (23.04.2015) указанное лицо в течение предшествующих двенадцати месяцев (то есть с 23.04.2014) фактически прекратило свою деятельность.

Однако, суд апелляционной инстанции не усматривает оснований для прекращения производства по обособленному спору, в соответствии с правовой позицией, изложенной в Постановлении Президиума ВАС РФ от 26.06.2007 № 2404/07. ООО «РемСтройПоставка» уступило права требования по договорам ФИО6 до внесения сведений о прекращении деятельности, при этом прекращение производства по делу будет препятствовать защите прав и законных интересов кредиторов должника.

ФИО6 на неоднократные вызовы в судебное заседание не явилась. Возражая против доводов конкурсного управляющего о недобросовестности цессионариев, надлежащих доказательств оплаты прав требований к должнику не представила, факт наличия у нее возможности уплатить 18.12.2012 денежные средства в размере 6 552 000 руб. объективными доказательствами не подтвердила.

Совокупность изложенного не позволяет суду апелляционной инстанции достоверно установить, что при заключении договоров уступки прав требования ФИО6 являлась добросовестным цессионарием, в связи с чем не имеется оснований для осуществления защиты прав указанного лица как добросовестно полагавшегося при заключении договоров уступки права требования на основании данных реестра о действительности возникших из заключенного ООО «РоКАС» и ООО «Ресурс» договора долевого участия в строительстве прав требований к должнику.

Как указано представителем конкурсного управляющего и лицами, участвующими в деле не оспаривается, в настоящее время права застройщика на объект незавершенного строительства, расположенный по адресу: Омская обл., Омский район, с. Троицкое, жилой мкр. «Ясная поляна», д. № 9, и земельный участок, на котором указанный объект располагается, переданы созданному участниками строительства жилищно-строительному кооперативу.

Поскольку регистрация договоров долевого участия и договоров уступки прав требования, повлекла фиксацию в ЕГРН притязания указанных лиц на залоговое обременение в обеспечение исполнения обязательств застройщиком, суд апелляционной инстанции приходит к выводу, что заявленные конкурсным управляющим должника требования фактически направлены на признание указанного обременения в пользу ответчиков отсутствующим и приведение в соответствие с действительностью записей в ЕГРП, исходя из принципа достоверности государственного реестра.

Данный вывод суда апелляционной инстанции основан на обстоятельствах, изложенных конкурсным управляющим в заявлении, апелляционной жалобе и уточнениям к ней. 

В соответствии с разъяснениями, изложенными в пункте 52 Постановления Пленума Верховного Суда РФ № 10, Пленума ВАС РФ № 22 от 29.04.2010 «О некоторых вопросах, возникающих в судебной практике при разрешении споров, связанных с защитой права собственности и других вещных прав», применяемыми в данном случае по аналогии, зарегистрированное право на недвижимое имущество может быть оспорено только в судебном порядке. Поскольку при таком оспаривании суд разрешает спор о гражданских правах на недвижимое имущество, соответствующие требования рассматриваются в порядке искового производства.

Оспаривание зарегистрированного права на недвижимое имущество осуществляется путем предъявления исков, решения по которым являются основанием для внесения записи в ЕГРП. В частности, если в резолютивной части судебного акта решен вопрос о наличии или отсутствии права либо обременения недвижимого имущества, о возврате имущества во владение его собственника, о применении последствий недействительности сделки в виде возврата недвижимого имущества одной из сторон сделки, то такие решения являются основанием для внесения записи в ЕГРП.

В то же время решение суда о признании сделки недействительной, которым не применены последствия ее недействительности, не является основанием для внесения записи в ЕГРП.

При рассмотрении настоящего обособленного спора конкурсный управляющий ссылается на то, что строительство многоквартирного жилого дома № 9 не завершено, квартиры участникам строительства не переданы. При признании сделки недействительной у ООО «Ресурс» отсутствует право требования к должнику о передаче квартиры. При этом, применение последствий недействительности сделок в виде взыскания с ООО «Ресурс» стоимости уступленного права не приведет к восстановлению прав кредиторов. Сохранение в государственном реестре записи о договорах долевого участия в строительстве и совершенных уступках влечет недостоверность записей о наличии по оспариваемой сделке обременения земельного участка в пользу ответчиков.

Суд апелляционной инстанции не усматривает оснований для применения последствий недействительности спорной сделки в виде взыскания с ООО «Ресурс» денежных средств вследствие отсутствия у общества права требования передачи объекта, при этом факт оплаты по договору со стороны ООО «Ресурс» не установлен.

Однако, поскольку суд не применяет последствия недействительности сделки, то в государственном реестре сохраняются записи о государственной регистрации договоров и как следствие наличие записи об обременении земельного участка в пользу ответчиков, что не соответствует критерию достоверности сведений.

В случаях, когда запись в ЕГРП нарушает право истца, которое не может быть защищено путем признания права или истребования имущества из чужого незаконного владения (право собственности на один и тот же объект недвижимости зарегистрировано за разными лицами, право собственности на движимое имущество зарегистрировано как на недвижимое имущество, ипотека или иное обременение прекратились), оспаривание зарегистрированного права или обременения может быть осуществлено путем предъявления иска о признании права или обременения отсутствующими.

В рассматриваемом случае зарегистрированные договоры долевого участия в строительстве в силу своей ничтожности существуют ввиду их государственной регистрации лишь формально, однако сам факт их регистрации повлек обременение залогом земельного участка, на котором расположен объект незавершенного строительства, в пользу ответчиков.

Согласно статье 329 ГК РФ исполнение обязательств может обеспечиваться неустойкой, залогом, удержанием вещи должника, поручительством, независимой гарантией, задатком, обеспечительным платежом и другими способами, предусмотренными законом или договором (пункт 1).

При недействительности соглашения, из которого возникло основное обязательство, обеспеченными считаются связанные с последствиями такой недействительности обязанности по возврату имущества, полученного по основному обязательству (пункт 3).

В Обзоре судебной практики Верховного Суда Российской Федерации №4 (2017) указано, что исполнение обязательств может обеспечиваться неустойкой, залогом, удержанием имущества должника, поручительством, банковской гарантией, задатком и другими способами, предусмотренными законом или договором. Недействительность основного обязательства влечет недействительность обеспечивающего его обязательства, если иное не установлено законом (пп. 1 и 3 ст. 329 ГК РФ в редакции, действовавшей на момент возникновения спорных правоотношений).

По признанной недействительной сделке судом не установлено встречного предоставления со стороны ООО «Ресурс» должнику. 

С учетом изложенного, восстановление положения, существовавшего до нарушения права, которое является целью применения последствий недействительности сделок, возможно лишь посредством признания обременения отсутствующим в виде погашения записей о регистрации указанных договоров, возможность осуществить защиту прав добросовестных участников строительства (кредиторов) иным способом, в том числе, путем признания права или истребования имущества из чужого незаконного владения, отсутствует.

Ответчиками по требованиям о погашении записей являются лица, в интересах которых зарегистрировано обременение.

Следует указать, что орган, осуществляющий регистрацию прав, не является ответчиком по настоящему требованию, поскольку судом апелляционной инстанции заявление конкурсного управляющего о погашении записей в реестре, с учетом защищаемого интереса, рассмотрено как требование о признании обременения в пользу ответчиков отсутствующим.

При этом, признание недействительным только договора долевого участия в строительстве, без вынесения судебного акта о признании недействительными договоров уступки права требования не исключает возможности погашения записей о регистрации всех договоров в силу следующего.

Приказом Минэкономразвития России от 16.12.2015 № 943 утвержден Порядок ведения Единого государственного реестра недвижимости (далее Порядок).

В пункте 66 раздела 4.3. Записи о сделках с объектами недвижимости, на основании которых возникают ограничения и обременения объектов недвижимости указано, что в записи реестра прав на недвижимость о сделке указываются, в том числе сведения о способах обеспечения исполнения застройщиком обязательств по договору участия в долевом строительстве.

Порядок внесения записей об ограничениях (обременениях) дополнительно установлен в пункте 102 Порядка.

Особенности внесения в ЕГРН записей о государственной регистрации договора участия в долевом строительстве договора об уступке прав требования по договору участия в долевом строительстве, прав, ограничений (обременений) прав на объекты недвижимого имущества в связи с долевым строительством объектов недвижимого имущества определены в разделе 6.7. Порядка.

В соответствии с пунктом 131 Порядка запись о государственной регистрации договора участия в долевом строительстве вносится в раздел ЕГРН, открытый на земельный участок, на котором осуществляется строительство многоквартирного дома и (или) иного объекта недвижимого имущества.

В записи о государственной регистрации договора участия в долевом строительстве указываются, в том числе, лицо, права которого ограничиваются (обременяются), предусмотренные пунктом 50 Порядка сведения о стороне договора - Застройщике и лицо, в пользу которого ограничиваются (обременяются) права, предусмотренные пунктом 50 Порядка сведения о стороне договора – участнике долевого строительства.

-слова «Земельный участок (право аренды либо субаренды земельного участка), создаваемый объект недвижимого имущества, в состав которого входит объект долевого строительства, на основании федерального закона находятся в залоге у…» далее указывается фамилия, имя и отчество (последнее - при наличии) физического лица (наименование юридического лица), являющегося участником долевого строительства по регистрируемому договору (пункт 132 Порядка).

Пунктом 135 Порядка установлено, что в целях государственной регистрации уступки прав требования по договору участия в долевом строительстве в реестр прав на недвижимость вносятся: запись о сделке - государственной регистрации сделки об уступке прав требования по договору участия в долевом строительстве; в порядке, предусмотренном пунктом 15 Порядка, изменения в существующую запись о сделке - государственной регистрации договора участия в долевом строительстве.

Запись о сделке - государственной регистрации договора участия в долевом строительстве не погашается. В запись о сделке - государственной регистрации договора участия в долевом строительстве вносятся следующие изменения: содержание изменений - слова «совершена уступка прав требования в пользу...» и сведения о новом участнике долевого строительства в соответствии с пунктом 50 Порядка; документы-основания - реквизиты сделки об уступке прав по договору участия в долевом строительстве, а также номера подраздела и записи о государственной регистрации сделки об уступке прав требования по договору участия в долевом строительстве.

Таким образом, действующим Порядком предусмотрено, что при уступке права требования по договору долевого участия в строительстве в ЕГРН вносится не новая запись, а запись о внесении изменений в существующую запись о сделке - государственной регистрации договора участия в долевом строительстве.

При признании обременения отсутствующим в пользу ООО «Ресурс», такое обременение является отсутствующим в пользу цессионариев в связи с недействительностью основного обязательства.

Пунктом 13 Порядка предусмотрено, что в реестре прав на недвижимость статус «погашенная» присваивается неактуальной на любой текущий момент времени записи, содержащей сведения о ранее зарегистрированном праве, ограничении права и обременении объекта недвижимости, сделке, за исключением неактуальных записей со статусом «архивная».

Согласно пункту 16 указанного Порядка предусмотрено, что при государственной регистрации прекращения права, ограничения права, обременения объекта недвижимости, сделки по иным основаниям соответствующим записям реестра прав на недвижимость присваивается статус «погашенная».

Как указано в пункте 17 упомянутого Порядка, при присвоении сведениям, записям ЕГРН статусов «погашенные» или «архивные» такие сведения, записи не исключаются из кадастра недвижимости и реестра прав на недвижимость и доступны для работы с ними, в том числе для выдачи в установленном порядке сведений, содержащихся в таких записях ЕГРН.

Согласно пункту 143 Порядка при признании судом, арбитражным судом недействительной оспоримой сделки, если судом не применены последствия ее недействительности - не решен вопрос о принадлежности вещного права на объект недвижимости, запись о котором подлежит внесению в реестр прав на недвижимость, в запись о вещном праве со статусом «актуальная» вносятся: слова «Сделка (указываются ее реквизиты) признана недействительной решением», наименование суда и реквизиты судебного акта.

В соответствии с пунктом 144 Порядка, если судом признана недействительной оспоримая сделка и применены последствия ее недействительности - решен вопрос о принадлежности зарегистрированного вещного права на объект недвижимости, а также в случае применения последствий ничтожной сделки (решен вопрос о принадлежности зарегистрированного вещного права на объект недвижимости) запись о вещном праве со статусом «актуальная» погашается.

Учитывая изложенное, а также необходимость соблюдения принципа достоверности записей в реестре, на которую вправе и даже обязаны полагаться все участники гражданских правоотношений, суд апелляционной инстанции приходит к выводу о наличии оснований для удовлетворения заявленных конкурсным управляющим требований о погашении в Едином государственном реестре недвижимости записей о государственной регистрации договора долевого участия в строительстве, заключенных между ООО «РоКАС» и ООО «Ресурс», и договоров уступки прав требований по ним.

При подаче заявления и апелляционной жалобы конкурсному управляющему была предоставлена отсрочка в уплате государственной пошлины.

В соответствии с пунктом 24 Постановления Пленума ВАС РФ от 23.12.2010 № 63 «О некоторых вопросах, связанных с применением главы III.1 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)» № 63, при удовлетворении судом заявления арбитражного управляющего об оспаривании сделки понесенные судебные расходы взыскиваются с другой стороны оспариваемой сделки в пользу должника, а в случае отказа в удовлетворении заявления - с должника в пользу другой стороны оспариваемой сделки.

Пунктом 16 Постановления Пленума ВАС РФ от 11.07.2014 №46 «О применении законодательства о государственной пошлине при рассмотрении дел в арбитражных судах» установлено, что в тех случаях, когда до окончания рассмотрения дела государственная пошлина не была уплачена (взыскана) частично либо в полном объеме ввиду действия отсрочки, рассрочки по уплате госпошлины, увеличения истцом размера исковых требований после обращения в арбитражный суд, вопрос о взыскании неуплаченной в федеральный бюджет государственной пошлины разрешается судом исходя из следующих обстоятельств.

Если суд удовлетворяет заявленные требования, государственная пошлина взыскивается с другой стороны непосредственно в доход федерального бюджета применительно к части 3 статьи 110 АПК РФ. При отказе в удовлетворении требований государственная пошлина взыскивается в федеральный бюджет с лица, увеличившего размер заявленных требований после обращения в суд, лица, которому была дана отсрочка или рассрочка в уплате государственной пошлины.

В соответствии со статьей 110 АПК РФ и вышеуказанными разъяснениями, судебные расходы по уплате государственной пошлины за рассмотрение заявления и за подачу апелляционной жалобы относятся на ООО «Ресурс», ООО «Парадиз Инвест», ФИО6

На основании изложенного и руководствуясь частью 6.1 статьи 268, пунктом 2 статьи 269, пунктом 4 части 4 статьи 270, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Восьмой арбитражный апелляционный суд 

 

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда Омской области от 21 декабря 2017 года по делу №А46-17714/2009 отменить.

Рассмотрев заявление конкурсного управляющего общества с ограниченной ответственностью «РоКАС» ФИО2 о признании сделок недействительными, признании обременения отсутствующим по правилам рассмотрения дела в суде первой инстанции принять новый судебный акт.

Заявление конкурсного управляющего общества с ограниченной ответственностью «РоКАС» ФИО2 удовлетворить.

Признать недействительными сделками договоры участия в долевом строительстве №3357 П от 03.12.2009, 2519 П от 04.12.2009, №2530 П от 04.12.2009, №2083 П от 14.10.2008, заключенные между обществом с ограниченной ответственностью «РоКАС» (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>) и обществом с ограниченной ответственностью «Ресурс» (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>).

Погасить в ЕГРН записи о государственной регистрации договоров:

№55-55-24/006/2010-084 от 10.02.2010 о государственной регистрации договора долевого участия в строительстве многоквартирного дома 2530П от 04.12.2009;

№55-55-24/038/2010-551 от 20.08.2010 о государственной регистрации договора возмездной уступки прав (цессии) №0-14-РС-0510/832 от 25.05.2010;

№55-55-24/044/2012-564 от 10.09.2012 о государственной регистрации возмездной уступки прав (цессии) №0-14-ПР-0612/574 от 01.06.2012;

№55-55-24/052/2012-979 от 19.11.2012 о государственной регистрации договора №1 возмездной уступки прав (цессии) от 18.10.2012.

 

№55-55-24/006/2010-081 от 10.02.2010 о государственной регистрации договора долевого участия в строительстве многоквартирного дома 2519П от 04.12.2009;

№55-55-24/036/2010-628 от 10.08.2010 о государственной регистрации договора возмездной уступки прав (цессии) №0-14-РС-0510/831 от 25.05.2010;

№55-55-24/044/2012-578 от 18.09.2012 о государственной регистрации договора возмездной уступки прав (цессии) №0-14-ПР-0612/572 от 01.06.2012;

№55-55-24/052/2612-983 от 19.11.2012 о государственной регистрации договора №3 возмездной уступки прав (цессии) от 18.10.2012;

 

№55-55-24/065/2009-338 от 15.01.2010 о государственной регистрации договора долевого участия в строительстве многоквартирного дома 3357П от 03.12.2009;

№55-55-24/038/2010-541 от 17.08.2010 о государственной регистрации договора возмездной уступки прав (цессии) №0-14-РС-0510/838 от 25.05.2010;

№55-55-24/044/2012-563 от 18.09.2012 о государственной регистрации возмездной уступки прав (цессии) №0-14-ПР-0612/573 от 01.06.2012;

№55-55-24/052/2012-974 от 19.11.2012 о государственной регистрации договора №2 возмездной уступки прав (цессии) от 18.10.2012;

 

№55-55-24/030/2008-076 от 05.11.2008 о государственной регистрации договора долевого участия в строительстве многоквартирного дома 2083П от 14.10.2008;

№55-55-24/044/2012 -569 от 11.09.2012 о государственной регистрации договора возмездной уступки прав (цессии) №0-14-РС-0612/575 от 01.06.2012;

№55-55-24/052/2012-971 от 19.11.2012 о государственной регистрации договора №4 возмездной уступки прав (цессии) от 18.10.2012.

 

Взыскать с общества с ограниченной ответственностью «Ресурс» (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>) в доход федерального бюджета государственную пошлину в размере 31 000 рублей.

Взыскать с общества с ограниченной ответственностью «Парадиз Инвест» (ИНН 

<

***>), ФИО6 в доход федерального бюджета государственную пошлину по 7 000 рублей с каждого.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия, может быть обжаловано путем подачи кассационной жалобы в Арбитражный суд Западно-Cибирского округа в течение одного месяца со дня изготовления постановления в полном объеме.

 

Председательствующий

 

М.В. Смольникова

Судьи

 

С.А. Бодункова

О.В. Зорина