338/2018-36934(2) 

  АРБИТРАЖНЫЙ СУД ТВЕРСКОЙ ОБЛАСТИ 

Именем Российской Федерации 

РЕШЕНИЕ

 (вынесено с перерывом в порядке ст. 163 АПК РФ)

Дело № А66-22459/2017

г.Тверь

10 апреля 2018 года

 

Резолютивная часть объявлена 03 апреля 2018 года. 

Арбитражный суд Тверской области в составе: судьи Кольцовой М.С.,  при ведении протокола судебного заседания секретарем ФИО1,  рассмотрев в открытом судебном заседании дело, возбужденное по иску  Индивидуального предпринимателя ФИО2, г. Санкт- Петербург (ИНН 

<

***>, ОГРНИП 310784703900442, дата  государственной регистрации юридического лица – 08.02.2010, дата  рождения – 10.03.1959, место рождения – г. Сыктывкар Коми АССР)  

к ответчику Федеральному государственному бюджетному образовательному  учреждению высшего образования «Тверской государственный медицинский  университет» Министерства здравоохранения Российской Федерации,  г. Тверь (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>, дата государственной  регистрации юридического лица – 12.10.1994)  

неимущественный спор, 

при участии представителей: от истца – ФИО2, от ответчика –  ФИО3, ФИО4, ФИО5, ФИО6, ФИО7,  ФИО8 (после перерыва),  

У С Т А Н О В И Л:

Индивидуальный предприниматель ФИО2,  г. Санкт-Петербург (далее – истец) обратился в Арбитражный суд Тверской  области с исковым заявлением к Федеральному государственному  бюджетному образовательному учреждению высшего образования  «Тверской государственный медицинский университет» Министерства  здравоохранения Российской Федерации, г. Тверь (далее – ответчик) с  требованием: признать решение Федерального государственного бюджетного  образовательного учреждения высшего образования «Тверской  государственный медицинский университет» Министерства здравоохранения  Российской Федерации от 08.12.2017 № 1728 об одностороннем отказе  заказчика от исполнения контракта № 0336100017017000114/1060  от 21.09.2017 недействительным.  

Определением от 14 февраля 2018 суд отказал в удовлетворении  ходатайства истца об увеличении исковых требований.  

13 марта 2018 от истца поступили письменные пояснения на  возражения ответчика.  

В настоящем судебном заседании представитель истца поддержал  заявленные исковые требования; заявил ходатайство о проведении судебной  экспертизы; представил дополнительные документы; указал, что готов нести  расходы по проведению экспертизы.  

Представитель ответчика поддержал ранее заявленную позицию;  представил дополнительные документы; полагает, что решение об  одностороннем отказе от исполнения контракта принято обоснованно; по  ходатайству о проведении судебной экспертизы возражал; указал, что  04.12.2017 был составлен общий акт по результатам исполнения всего  контракта; сослался на судебную практику № А63-6507/2014.  

Представитель истца по доводам ответчика возражал; пояснил, что  инструмент товаром по контракту не являлся, контракт исполнял в  соответствии с приложением № 1; по представленным ответчиком  фотографиям не возражал, товар истца.  

Представитель ответчика сослался на п. 4.1.6 и п. 4.1.7 контракта;  пояснил, что заявка является неотъемлемой частью контракта.  

Представитель истца на вопрос суда пояснил, что за разъяснениями  контракта не обращался.  

Представитель ответчика пояснил, что инструмент был поставлен за  сроком исполнения контракта – 23.11.2017, товар также был поставлен с  просрочкой.  

Представитель ответчика пояснил, что по заявке № 1 в отличии от  заявки № 2 конкретные размеры товара не определялись, на складе ответчика  иного товара нет.  

Судом в ходе настоящего судебного заседания частично были  исследованы (визуальный осмотр) вещественные доказательства - спорные  товары, представленные ответчиком, которые после обозрения были  возвращены представителям ответчика.  

Суд отдельным определением отказал истцу в удовлетворении  ходатайства о назначении судебной экспертизы.  

Из имеющихся в материалах дела документов судом установлено  следующее:  

21.09.2017 между индивидуальным предпринимателем ФИО2 - «Поставщик» (далее по тексту - Истец) и  Федеральным государственным бюджетным образовательным учреждением  высшего образования «Тверской государственный медицинский  университет» Министерства здравоохранения Российской Федерации«Заказчик» (далее по тексту - Ответчик) по результатам проведения закупки  путем электронного аукциона заключен контракт №  0336100017017000114/1060 (далее по тексту Контракт).  

Согласно пункту 1.1 Контракта Истец обязался поставить товары  медицинского назначения (далее по тексту - товар) в стационар клиники для  проведения оперативных вмешательств по профилю травматология для  ФГБОУ ВО Тверской ГМУ Минздрава России, а Ответчик принять и  оплатить поставленный товар на условиях настоящего Контракта.  

В соответствии с пунктом 1.3. Контракта сроки поставки товара: товар  поставляется пятью партиями по заявке Заказчика (с указанием  наименований и количества) в течение 5 рабочих дней с момента  поступления заявки, но не позднее 30 календарных дней с даты заключения  Контракта.  

Общая стоимость поставляемого товара определена сторонами в  пункте 2.1 Контракта и составила 2875867,16 рублей.  

Оплата за поставленный товар, как установлено пунктом 2.3.  Контракта, производится в безналичной форме путем перечисления  денежных средств на расчетный счет «Поставщика» после поставки всего  товара и предоставления «Поставщиком» счета, товарной накладной, счета- фактуры (в случае применения НДС) в течение 30 дней с даты подписания  заказчиком документа о приемке.  

Порядок приёмки товара определен пунктами 3.2-3.3 контракта,  согласно которым при приеме товара «Заказчиком» осуществляется проверка  поставляемых товаров на предмет соответствия количества, комплектности,  качества, функциональных и иных характеристик, установленных в  настоящем Контракте. «Заказчик» вправе привлекать независимых экспертов  для проверки качества поставляемых товаров.  

При обнаружении при приеме товара отступлений от условий  Контракта и иных недостатков «Заказчик» обязан немедленно уведомить об  этом «Поставщика» и отразить свои замечания в Акте. При отказе от  подписания Акта одной из Сторон об этом делается отметка в Акте.  Основания для отказа излагаются отказавшейся Стороной непосредственно в  Акте.  

Данный контракт является смешанным и включает в себе положения,  касающиеся не только условия, квалифицируемые как поставка, но и  содержащие признаки договора ссуды, заключаемого по правилам главы 36  Гражданского кодекса Российской Федерации.  

Такие условия предусмотрены пунктом 4.1.6 Контракта, согласно  которым «Поставщик» вместе с товаром должен передать «Заказчику» по  требованию во временное пользование на срок действия контракта три  набора инструментов для установки каждого типа эндопротезов и три  комплекта силового оборудования для имплантации эндопротезов.  Инструменты и оборудование должны иметь полную техническую  совместимость с поставляемым товаром. «Заказчик»  принимает от «Поставщика» наборы инструментов и силового оборудования  по акту приема-передачи.  

В соответствии с заявками № 1 и № 2 Истцом Ответчику в октябре  2017 года поставлен и предоставлен в безвозмездное пользование товар,  предусмотренный Контрактом.  

Данный Товар был принят Ответчиком, что подтверждается товарными  накладными № 183 от 09.10.2017, № 182 от 09.10.2017, № 181 от 09.10.2017,   № 180 от 09.10.2017, № 179 от 09.10.2017, № 178 от 09.10.2017, № 177 от  09.10.2017, № 176 от 09.10.2017, № 175 от 09.10.2017, № 174 от 09.10.2017, №  173 от 09.10.2017, № 172 от 09.10.2017, № 171 от 09.10.2017, № 196 от  19.10.2017, № 195 от 19.10.2017, № 194 от 19.10.2017, № 193 от 19.10.2017, №  192 от 19.10.2017, № 191 от 19.10.2017, № 190 от 19.10.2017, № 189 от  19.10.2017, № 244 от 09.11.2017, № 245 от 09.11.2017, № 253 от 15.11.2017, №  216 от 23.10.2017, № 215 от 23.10.2017, № 222 от 23.10.2017, № 221 от  23.10.2017, № 220 от 23.10.2017, № 232 от 27.10.2017, № 233 от 27.10.2017.  

Согласно Постановлению Госкомстата Российской Федерации от  25.12.1998 № 132 товарная накладная применяется для оформления продажи  (отпуска) товарно - материальных ценностей сторонней организации.  Составляется в двух экземплярах. Первый экземпляр остается в организации,  сдающей товарно - материальные ценности, и является основанием для их  списания. Второй экземпляр передается сторонней организации и является  основанием для оприходования этих ценностей.  

Таким образом, товарная накладная является документом, согласно  которому производится приемка товара покупателем от продавца.  

Вместе с тем, 08.12.2017, то есть более чем через месяц после приемки  товара, Ответчиком принято решение № 1728 об одностороннем отказе  заказчика от исполнения контракта № 0336100017017000114/1060 (далее по  тексту - решение).  

Решение мотивировано нарушением Истцом условий контракта об  ассортименте Товара в части поставки и наличием недостатка в товаре,  предоставленного на условиях ссуды, а именно:  

сагиттальной плоскости от 10 градусов до 110 градусов.  Однако поставленный компонент NexGen-CR-Flex (1  шт.) имеет разный радиус мыщелков.  

3 

В соответствии с пунктом 10 Спецификации  Приложения № 1 к Контракту, тибиальный  

большеберцовый компонент коленного эндопротеза  должен иметь ножку килевидной формы толщиной  3,6 мм и с высотой в диапазоне от 28 мм до 39 мм для  

цементной фиксации со ступенчатыми боковыми  крыльями. Поставленный компонент компании Zimmer  

имеет гладкую ножку цементной фиксации, что  также отражено в официальном руководстве по  

установке данного эндопротеза. 

В пункте 10 Спецификации Приложения   № 1 к Контракту требования о «гладкой»  или «шероховатой» ножке и степени такой  «гладкости» и «шероховатости»  отсутствуют.  

5 

Пункт 10 Спецификации гласит, что большеберцовый  компонент коленного эндопротеза должен быть  изготовлен из кобальт-хромового сплава Со-Сr-Мо.  Однако продукция компании Zimmer изготовляется  

из титан-алюминий-ванадиевого сплава Тi-6А1- 4V(ISO 5832-3...1996).  

В соответствии с пунктом 10  

Спецификации материал  

компонента кобальт-хромовый сплав  

 (молибден не указан). Вместе с тем, 

данный сплав не допущен для  

применения на территории Российской  Федерации (ГОСТ 21534-2013).  

В соответствии с п. 4.1.6 Контракта Поставщик вместе  с товаром должен передать Заказчику по требованию во  временное пользование на срок действия  

контракта три набора инструментов для установки  

каждого типа эндопротезов и три комплекта силового  оборудования для имплантации эндопротезов.  

Инструменты и оборудование должны иметь  полную техническую совместимость с  поставляемым товаром. «Заказчик» принимает от  «Поставщика» наборы инструментов и силового  оборудования по акту приема-передачи.  

«Поставщиком» было передано только по 1 (одному)  комплекту инструментов  на каждый тип поставленных  компонентов. Поставленные  

комплекты инструментов являются  неполными и не предоставляют весь  диапазон размерного ряда  

компонентов эндопротезов, для установки которых  предназначены. В частности, отсутствуют насадки,  необходимые для имплантации головок и вкладышей,  имеющих размер, указанный в заявке № 2 от 16.10.2017:  п.2. головка V40 диаметром 32 мм; п.4: вкладыши под  головку 32 мм; п.7: вкладыш под головку 36 мм, п.8:  

Данные изделия передавались не в рамках  поставки, а в рамках ссуды, то есть данные  отношения урегулированы нормами главы  36 Гражданского кодекса Российской  

 Федерации. 

В этой связи, ссылка Ответчика в  оспариваемом решении на статью 523  

Гражданского кодекса Российской  Федерации, как на основание  

расторжения контракта, применительно  к силовому инструменту не  

является состоятельной. 

6 

головка 36 мм. 

В ответ на запрос Заказчика компания Stryker  

предоставила полный перечень инструментов,  

необходимых для установки компонентов эндопротеза  

Stryker. Поставщиком инструменты в соответствующем  

этому перечню объеме поставлены не были.  

В поставленном силовом 

оборудовании насадка (пила  

возвратно-поступательная) не имеет  

заводской маркировки и, 

соответственно, регистрационного удостоверения  

Росздравнадзора, что не позволяет использовать ее в  

медицинских целях. Силовое оборудование имеет  

технический дефект - нарушена целостность резиновой  

прокладки в головке пилы. 

При передаче Ответчику недостатки  

и повреждения в медицинских  

изделиях отсутствовали. При  

приемке товара Ответчиком  

замечаний в данной части не  

отмечено. С учетом изложенного,  

заявленный технический дефект мог  

возникнуть лишь после передачи  

изделия Ответчику. К изделию  

прилагалось регистрационное  

удостоверение Росздравнадзора. 

Истец, считая, что односторонний отказ Заказчика от исполнения  Контракта непосредственно нарушает права Поставщика, обратился в  арбитражный суд с настоящим иском.  

Ответчик в ранее представленном отзыве возражал против  удовлетворения заявленных исковых требований, в обоснование своей  позиции указал, что в ходе приемок товара в октябре-ноябре 2017 года  Заказчиком были обнаружены недостатки (подтверждается Актами приемки- экспертизы от 13.10.2017, 18.10.2017, 01.11.2017 02.11.2017, Актами  передачи инструмента хирургического от 23.11.2017), которые не были  устранены в приемлемый для Заказчика срок. Ответчик направил истцу  претензию № 1640 от 23 ноября 2017 г., в которой просил в пятидневный  срок со дня получения настоящей Претензии устранить все указанные  нарушения условий Контракта, заменить товар на товар надлежащего  качества, требуемого размера и согласно п. 4.1.6 Контракта, предоставить три  набора инструментов для установки каждого типа эндопротезов и три  комплекта силового оборудования для имплантации эндопротезов.  Заявленную ответчиком претензию № 1640 от 23 ноября 2017 г. истец  отклонил по следующим мотивам: сведения о количестве по каждому  типоразмеру размерного ряда Заказчиком не указаны. Количество товара по  каждому его типоразмеру сторонами не согласовывались, дополнительные  соглашения к Контракту о предоставлении определенного количества  конкретного типоразмера Сторонами не заключались, совместимость  поставляемой головки с ножкой не было указано в техническом задании,  требование о наличии на упаковке товара сведений о номере  регистрационного удостоверения требованиями стандартов и технических  условий, описанием Спецификацией не предусмотрено. В соответствии со  

сведениями реестра зарегистрированных медицинских изделий и  организаций на портале Федеральной службы по надзору в сфере  здравоохранения медицинское изделие с наименованием разрезаемые  антимикробные хирургические пленки loban2 содержит антисептик  йодоформ в реестре отсутствует. 08 декабря 2017 года Заказчиком принято  решение об одностороннем отказе от исполнения Контракта №  0336100017017000114/1060 от 21 сентября 2017 г. 11 декабря 2017 года  решение Заказчика об одностороннем отказе от исполнения Контракта было  размещено в единой информационной системе, а 13 декабря 2017 года  направлено по почте и посредством телеграммы. Письмо истцом было  получено 11 января 2018 года. Решение об одностороннем отказе от  исполнения Контракта было принято Заказчиком после проведения  претензионной работы и неудачных попыток Заказчика решить возникшие  разногласия мирным путем.  

Проанализировав материалы дела, оценив собранные по делу  доказательства в отдельности, а также достаточность и взаимную связь  доказательств в их совокупности по правилам ст. 71 АПК РФ, арбитражный  суд пришел к выводу об отсутствии законных оснований для его  удовлетворения.  

Данный вывод основан на следующем: 

В соответствии с ч. 1 ст. 64, ст. ст. 71, 168 АПК РФ арбитражный суд  устанавливает наличие или отсутствие обстоятельств, обосновывающих  требования и возражения лиц, участвующих в деле, а также иные  обстоятельства, имеющие значение для правильного рассмотрения дела, на  основании представленных доказательств. Статьей 65 АПК РФ установлена  обязанность лиц, участвующих в деле, доказать те обстоятельства, на  которые они ссылаются как на основание своих требований и возражений.  

Согласно ст. 309 Гражданского кодекса РФ обязательства должны  исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства  и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких  условий и требований - в соответствии с обычаями делового оборота или  иными обычно предъявляемыми требованиями.  

В рассматриваемом случае обязательства сторон установлены  контрактом № 0336100017017000114/1060 от 21.09.2017, в связи с чем, к  спорным правоотношениям сторон подлежат применению нормы  Федерального закона от 05.04.2013 N 44-ФЗ "О контрактной системе в сфере  закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и  муниципальных нужд" (далее - Закон N 44-ФЗ), главы 30 Гражданского  кодекса Российской Федерации.  

На основании протокола № 0336100017017000114-3 от 07.09.2017  подведения итогов электронного аукциона (л.д. 89-91, т. 2) победителем  аукциона признан ИП ФИО2, контракт должен быть заключен на  условиях, указанных в извещении о проведении электронного аукциона и  документации о таком аукционе, по цене, предложенной победителем.  

В соответствии со ст. 310 Гражданского кодекса РФ, односторонний  отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий  не допускаются, за исключением случаев, предусмотренных законом.  

В соответствии со статьей 526 ГК РФ по государственному или  муниципальному контракту на поставку товаров для государственных или  муниципальных нужд поставщик (исполнитель) обязуется передать товары  государственному или муниципальному заказчику либо по его указанию  иному лицу, а государственный или муниципальный заказчик обязуется  обеспечить оплату поставленных товаров.  

Пунктом 2 статьи 525 ГК РФ установлено, что к отношениям по  поставке товаров для государственных или муниципальных нужд  применяются правила о договоре поставки (статьи 506 - 522), если иное не  предусмотрено правилами настоящего Кодекса.  

В частности, статьей 518 ГК РФ предусмотрено, что поставляемый  товар (продукция) должен соответствовать по качеству условиям договора  поставки. Если в договоре поставки предусмотрены установленные законом  обязательные требования к качеству поставляемого товара, то он должен  соответствовать этим требованиям.  

Статьей 456 ГК РФ предусмотрено, что продавец обязан передать  покупателю товар, предусмотренный договором купли-продажи. Если иное  не предусмотрено договором купли-продажи, продавец обязан одновременно  с передачей вещи передать покупателю ее принадлежности, а также  относящиеся к ней документы (технический паспорт, сертификат качества,  инструкцию по эксплуатации и т.п.), предусмотренные законом, иными  правовыми актами или договором.  

На основании пункта 1 статьи 467 ГК РФ если по договору купли- продажи передаче подлежат товары в определенном соотношении по видам,  моделям, размерам, цветам или иным признакам (ассортимент), продавец  обязан передать покупателю товары в ассортименте, согласованном  сторонами.  

Согласно пункту 1 статьи 457 ГК РФ срок исполнения продавцом  обязанности передать товар покупателю определяется договором купли- продажи.  

В соответствии с пунктом 1 статьи 513 ГК РФ покупатель (получатель)  обязан совершить все необходимые действия, обеспечивающие принятие  товаров, поставленных в соответствии с договором поставки.  

Принятые покупателем (получателем) товары должны быть им  осмотрены в срок, определенный законом, иными правовыми актами,  договором поставки или обычаями делового оборота.  

Покупатель (получатель) обязан в этот же срок проверить количество и  качество принятых товаров в порядке, установленном законом, иными  правовыми актами, договором или обычаями делового оборота, и о  выявленных несоответствиях или недостатках товаров незамедлительно  письменно уведомить поставщика (п. 2 ст. 513 Гражданского кодекса  Российской Федерации).  

Согласно части 1 статьи 518 ГК РФ покупатель (получатель), которому  поставлены товары с нарушением ассортимента, вправе предъявить  поставщику требования, предусмотренные статьей 468 настоящего Кодекса,  за исключением случая, когда поставщик, получивший уведомление  покупателя о недостатках поставленных товаров, без промедления заменит  поставленные товары товарами надлежащего качества.  

На основании части 1 статьи 468 ГК РФ при передаче продавцом  предусмотренных договором купли-продажи товаров в ассортименте, не  соответствующем договору, покупатель вправе отказаться от их принятия и  оплаты, а если они оплачены - потребовать возврата уплаченной денежной  суммы.  

Таким образом, законодатель относит случаи поставки с нарушением  об ассортименте товара к существенным нарушениям условий договора.  

Согласно пункту 1 статьи 523 ГК РФ односторонний отказ от  исполнения договора поставки (полностью или частично) или одностороннее  его изменение допускаются в случае существенного нарушения договора  одной из сторон (пункт 2 статьи 450 ГК РФ).  

В соответствии с пунктом 4 статьи 523 ГК РФ, подлежащего  применению к спорным правоотношениям по аналогии закона в силу пункта  1 статьи 6 ГК РФ, договор считается расторгнутым с момента получения  одной стороной уведомления другой стороны об одностороннем отказе от  исполнения договора, если иной срок расторжения или изменения договора  не предусмотрен в уведомлении либо не определен соглашением сторон.  

Федеральный закон от 05.04.2013 N 44-ФЗ «О контрактной системе в  сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и  муниципальных нужд» (далее - Закон о контрактной системе) регулирует  отношения, направленные на обеспечение государственных и  муниципальных нужд в целях повышения эффективности, результативности  осуществления закупок товаров, работ, услуг, обеспечения гласности и  прозрачности осуществления таких закупок, предотвращения коррупции и  других злоупотреблений в сфере таких закупок, в части, касающейся случаев,  определенных в данной статье.  

В соответствии со статьей 95 Закона о контрактной системе заказчик  вправе принять решение об одностороннем отказе от исполнения контракта  по основаниям, предусмотренным ГК РФ для одностороннего отказа от  исполнения отдельных видов обязательств, при условии, если это было  предусмотрено контрактом (часть 9 статьи 95).  

Решение заказчика об одностороннем отказе от исполнения контракта  не позднее чем в течение трех рабочих дней с даты принятия указанного  решения, размещается в единой информационной системе и направляется  поставщику (подрядчику, исполнителю) по почте заказным письмом с  уведомлением о вручении по адресу поставщика (подрядчика, исполнителя),  указанному в контракте, а также телеграммой, либо посредством  факсимильной связи, либо по адресу электронной почты, либо с  использованием иных средств связи и доставки, обеспечивающих  

фиксирование такого уведомления и получение заказчиком подтверждения о  его вручении поставщику (подрядчику, исполнителю). Выполнение  заказчиком требований настоящей части считается надлежащим  уведомлением поставщика (подрядчика, исполнителя) об одностороннем  отказе от исполнения контракта. Датой такого надлежащего уведомления  признается дата получения заказчиком подтверждения о вручении  поставщику (подрядчику, исполнителю) указанного уведомления либо дата  получения заказчиком информации об отсутствии поставщика (подрядчика,  исполнителя) по его адресу, указанному в контракте. При невозможности  получения указанных подтверждения либо информации датой такого  надлежащего уведомления признается дата по истечении тридцати дней с  даты размещения решения заказчика об одностороннем отказе от исполнения  контракта в единой информационной системе (часть 12 статьи 95 Закона о  контрактной системе).  

Решение заказчика об одностороннем отказе от исполнения контракта  вступает в силу и контракт считается расторгнутым через десять дней с даты  надлежащего уведомления заказчиком поставщика (подрядчика,  исполнителя) об одностороннем отказе от исполнения контракта (часть 13  статьи 95 Закона о контрактной системе).  

Пунктом 9.1 контракта предусмотрено, что контракт может быть  расторгнут по соглашению сторон, по решению суда или в связи с  односторонним отказом стороны контракта от исполнения контракта в  соответствии с гражданским законодательством.  

Принимая во внимание, что условиями контракта №  0336100017017000114/1060 от 21.09.2017 предусмотрена возможность  одностороннего отказа заказчика от исполнения контракта при наличии  условий, предусмотренных действующим гражданским законодательством, в  силу положений части 9 статьи 95 Закона о контрактной системе заказчик,  при наличии на то соответствующих оснований, был вправе принять решение  об одностороннем отказе от исполнения контракта.  

Основанием для принятия решения от 08.12.2017 № 1728 об  одностороннем отказе от исполнения контракта №  0336100017017000114/1060 от 21.09.2017, послужил вывод заказчика о том,  что в соответствии с п. 4.1.1 Контракта Поставщик своевременно и  надлежащим образом должен был поставить Заказчику товар в  наименовании, количестве и иными техническими характеристиками  поставляемого Товара, указанными в «Спецификации». Однако своих  обязанностей Поставщик не исполнил, тем самым нарушил п. 4.1.1  Контракта. Товар поставляется пятью партиями по заявке Заказчика (с  указанием наименований и количества) в течение 5 рабочих дней с момента  поступления заявки, но не позднее 30 календарных дней с даты заключения  Контракта. Фактически Поставщиком обязательства были исполнены  частично, а именно:  

1. Размеры поставляемого Товара по п.п. 1-11 Контракта не  соответствуют размерам, указанным в заявке Заказчика. В соответствии с п.  

4.1.7 Контракта «Поставщик» предоставляет размерный ряд поставляемого  товара по заявке «Заказчика» в соответствии с Техническим заданием.  Конкретный типоразмер компонентов эндопротеза может меняться в  зависимости от размера (анатомических особенностей) пациента.  

2. Согласно пункту 9 Спецификации Приложения № 1 к Контракту,  бедренный компонент эндопротеза коленного сустава должен иметь единый  радиус для медиального и латерального мыщелков в сагиттальной плоскости  от 10 градусов до 110 градусов. Однако поставленный компонент NexGen- CR-Flex (1 шт.) имеет разный радиус мыщелков.  

3. В соответствии с пунктом 10 Спецификации Приложения № 1 к  Контракту, тибиальный большеберцовый компонент коленного эндопротеза  должен иметь ножку килевидной формы толщиной 3,6 мм и с высотой в  диапазоне от 28 мм до 39 мм для цементной фиксации со ступенчатыми  боковыми крыльями. Поставленный компонент компании Zimmer имеет  гладкую ножку цементной фиксации, что также отражено в официальном  руководстве по установке данного эндопротеза.  

4. Пункт 10 Спецификации гласит, что большеберцовый компонент  коленного эндопротеза должен быть изготовлен из кобальт-хромового сплава  Со-Сr-Мо. Однако продукция компании Zimmer изготовляется из титан- алюминий-ванадиевого сплава Ti-6A1-4V (ISO 5832-3. .1996).  

5. В соответствии с п. 4.1.6 Контракта Поставщик вместе с товаром  должен передать Заказчику по требованию во временное пользование на срок  действия контракта три набора инструментов для установки каждого типа  эндопротезов и три комплекта силового оборудования для имплантации  эндопротезов. Инструменты и оборудование должны иметь полную  техническую совместимость с поставляемым товаром. «Заказчик» принимает  от «Поставщика» наборы инструментов и силового оборудования по акту  приема-передачи.  

«Поставщиком» было передано только по 1 (одному) комплекту  инструментов на каждый тип поставленных компонентов. Поставленные  комплекты инструментов являются неполными и не предоставляют весь  диапазон размерного ряда компонентов эндопротезов, для установки  которых предназначены. В частности, отсутствуют насадки, необходимые  для имплантации головок и вкладышей, имеющих размер, указанный в  заявке № 2 от 16. 10.2017: п.2. головка V40 диаметром 32 мм; п.4: вкладыши  под головку 32 мм; п.7: вкладыш под головку 36 мм, п.8: головка 36 мм.  

В ответ на запрос Заказчика компания Stryker предоставила полный  перечень инструментов, необходимых для установки компонентов  эндопротеза Stryker. Поставщиком инструменты в соответствующем этому  перечню объеме поставлены не были.  

6. В поставленном силовом оборудовании насадка (пила возвратно- поступательная) не имеет заводской маркировки и, соответственно,  регистрационного удостоверения Росздравнадзора, что не позволяет  использовать ее в медицинских целях. Силовое оборудование имеет  

технический дефект - нарушена целостность резиновой прокладки в головке  пилы.  

Таким образом, товар был поставлен ненадлежащего качества с  недостатками, которые не могут быть устранены в приемлемый для  Заказчика срок, и Поставщик до сих пор не исполнил условия Контракта, что  привело к срыву лечебного процесса (невозможность в полном объеме  выполнить оперативные вмешательства по профилю травматология).  

В соответствии с ч. 14 ст. 95 Федерального закона N 44-ФЗ от  05.04.2013, заказчик обязан отменить не вступившее в силу решение об  одностороннем отказе от исполнения контракта, если в течение  десятидневного срока с даты надлежащего уведомления поставщика  (подрядчика, исполнителя) о принятом решении об одностороннем отказе от  исполнения контракта устранено нарушение условий контракта,  послужившее основанием для принятия указанного решения.  

Согласно п. 1.3 контракта товар поставляется пятью партиями по  заявке Заказчика (с указанием наименований и количества) в течение 5  рабочих дней с момента поступления заявки, но не позднее 30 календарных  дней с даты заключения Контракта.  

04 октября 2017 Заказчик направил Поставщику заявку на поставку  товара от 04.10.2017 № 1 по электронной почте.  

09 октября 2017 Поставщик поставил первую партию товара. 

Заказчик в лице комиссии не принял товар, что отразил в акте приемки  и экспертизы от 13.10.2017, а также направил поставщику электронным  письмом уведомление о вызове представителя поставщика для совместной  приемки по количеству и качеству поставленного товара.  

16 октября 2017 по электронной почте была направлена заявка № 2. 

18 октября 2017 состоялась совместная приемка с поставщиком по  количеству и качеству поставленного товара. Заказчик в лице комиссии не  принял товар, что отразил в акте приемки и экспертизы от 18.10.2017.  

19 октября 2017 поставщик направил заказчику компоненты на замену  в количестве 3 штук.  

23 и 27 октября 2017 Поставщик поставил вторую партию товара. 

Заказчик в лице комиссии отказался осуществить приемку товара, что  отразил в акте приемки и экспертизы от 01 и 02.11.2017.  

9 и 15 ноября 2017 Поставщик осуществил поставку третий партии  товара.  

Факт поставки ответчику товара только 27 октября 2017, 9 и 15 ноября  2017 истец не отрицал.  

Согласно заявке № 2 к спорному контракту (л.д. 40-47, т. 1) заказчик  просил поставщика поставить следующие изделия: ножка бедренная  бесцементной фиксации (размер 5 – 3 шт., размер 6 – 3 шт., размер 7 – 3 шт.);  головка V40 диаметром 32 мм, размер + 0 – 9 шт.; каркас вертлужный (чашка  52 размер – 2 шт., чашка 54 размер – 6 шт., чашка 56 размер – 1 шт.);  вкладыш вертлужный (под 32 голову 52 размера - 2 шт., под 32 голову 54  размера – 6 шт., под 32 голову 56 размера – 1 шт.); ножка 5 размера – 4 шт.;  

чашка эндопротеза тазобедренного сустава (чашка 54 размер – 2 шт., чашка  56 размер – 2 шт.); вкладыш (54 размер под головку диаметром 36 мм – 2 шт.,  56 размер под головку диаметром 36 мм – 2 шт.); головка (диаметр 36 мм + 0  – 4 шт.); бедренный компонент коленного сустава цементной фиксации  (левый размер 1 – 1 шт., правый размер 1 – 1 шт., левый размер 5 – 4 шт.,  правый размер 6 – 7 шт., левый размер 7 – 6 шт.); большеберцовый  компонент коленного сустава цементной фиксации (материал компонента  кобальт-хромовый сплав, левый размер 1 – 1 шт., правый размер 1 – 1 шт.,  левый размер 5 – 4 шт., правый размер 6 – 7 шт., левый размер 7 – 6 шт.);  большеберцовый вкладыш (размер 1 на 9 мм, размер 1 на 19мм, размер 5 на 9  мм – 2 шт., 16 мм – 1 шт., 19 мм – 1 шт., размер 6: 9 мм – 2 шт., 11 мм – 1 шт.,  13 мм – 1 шт., 16 мм – 1 шт., 19 мм – 2 шт., размер 7: 9 мм – 2 шт., 11 мм – 1  шт., 13 мм – 1 шт., 16 мм – 1 шт., 19 мм – 1 шт.); костный цемент – 19 шт.;  пленка loban2 (содержит антисептик йодоформ).  

Судом в ходе настоящего заседания частично были исследованы  (визуальный осмотр) вещественные доказательства - спорные товары и  установлено следующее:  

- По позиции № 1 заявки № 2 поставлена ножка бедренная  бесцементной фиксации (размер 1 – 1 шт., размер 3 – 2 шт., размер 4 – 1 шт.);  

- По позиции № 2 заявки № 2 поставлена головка V40 (диаметр 28); 

- По позиции № 3 заявки № 2 поставлен каркас вертлужный (размер 48  мм, 50 мм, 52 мм, 56 мм, 58 мм);  

- По позиции № 4 заявки № 2 поставлен вкладыш вертлужный (28 мм);  

- По позиции № 5 заявки № 2 поставлена ножка (размеры 4, 7, 8, 9, 10);  

- По позиции № 6 заявки № 2 поставлена чашка эндопротеза  тазобедренного сустава (размер 48 – 1 шт., 52 – 1 шт., 54 – 1 шт., 50 – 1 шт.,  56 – 1 шт.);  

- По позиции № 7 заявки № 2 поставлен вкладыш (размер 32 мм – 5  шт.). Истец в судебном заседании подтвердил, что данный товар поставлен  им, возражений по представленному товару не заявил;  

- По позиции № 8 заявки № 2 поставлена головка (размер 32 мм). 

Типоразмер изделий в представленных в материалы дела товарных  накладных не указан.  

Представитель истца по представленному ответчиком на обозрение  суда товару в части несоответствующего размерам, указанным в заявке  возражал, указав, что данный товар поставлен не истцом, сообщил о наличии  еще одного контракта заключенного ответчиком с иным лицом.  

Ответчик по доводам истца в данной части возражал, в судебном  заседании пояснил, что на складе ответчика иного товара нет.  

Согласно статьи 64 АПК РФ доказательствами по делу являются  полученные в предусмотренном настоящим Кодексом и другими  федеральными законами порядке сведения о фактах, на основании которых  арбитражный суд устанавливает наличие или отсутствие обстоятельств,  обосновывающих требования и возражения лиц, участвующих в деле, а  также иные обстоятельства, имеющие значение для правильного  

рассмотрения дела. В качестве доказательств допускаются письменные и  вещественные доказательства, объяснения лиц, участвующих в деле,  заключения экспертов, консультации специалистов, показания свидетелей,  аудио- и видеозаписи, иные документы и материалы.  

В соответствии со статьей 65 АПК РФ каждое лицо, участвующее в  деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на  основание своих требований и возражений. Арбитражный суд оценивает  доказательства по своему внутреннему убеждению, основанному на  всестороннем, полном, объективном и непосредственном исследовании  имеющихся в деле доказательств.  

Арбитражный суд оценивает относимость, допустимость,  достоверность каждого доказательства в отдельности, а также достаточность  и взаимную связь доказательств в их совокупности (статья 71 АП КРФ).   

Принимая во внимание результаты исследования письменных и  вещественных доказательств, объяснения лиц, участвующих в деле, суд  пришел к выводу о том, что некоторые изделия не соответствуют условиям  контракта по своим характеристикам (по количеству и размерам).  Ненадлежащие товары в полном объеме не были заменены истцом.  

В соответствии с пунктом 1.3 контракта товар поставляется пятью  партиями по заявке Заказчика (с указанием наименований и количества) в  течение 5 рабочих дней с момента поступления заявки, но не позднее 30  календарных дней с даты заключения Контракта.  

Факт допоставки товара 27.10.2017, 09.11.2017 и 15.11.2017 истец не  отрицал.  

В соответствии с пунктом 4.1.6 контракта поставщик вместе с товаром  должен передать заказчику по требованию во временное пользование на срок  действия контракта три набора инструментов для установки каждого типа  эндопротезов и три комплекта силового оборудования для имплантации  эндопротезов. Инструменты и оборудование должны иметь полную  техническую совместимость с поставляемым товаром. Заказчик принимает  наборы инструментов и силового оборудования по акту приема-передачи.  

Передача заказчику наборов инструментов и комплектов силового  оборудования по актам только 23.11.2017 истцом не оспорена и  подтверждена материалами дела, в том числе претензией от 26.12.2017 (л.д.  89- 90, т. 3), что свидетельствует о нарушении пункта 4.1.6 контракта.  

Вышеуказанные обстоятельства позволяют в полной мере сделать  вывод о том, что у заказчика имелись законные основании для расторжения  контракта в одностороннем порядке, в связи с ненадлежащим исполнением  истцом взятых на себя обязательств.  

Согласно части 1 статьи 2 Закона о контрактной системе в сфере  закупок, Законодательство Российской Федерации о контрактной системе в  сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и  муниципальных нужд основывается на положениях Конституции Российской  Федерации, Гражданского кодекса Российской Федерации, Бюджетного  кодекса Российской Федерации и состоит из настоящего Федерального  

закона и других федеральных законов, регулирующих отношения, указанные  в части 1 статьи 1 настоящего Федерального закона. Нормы права,  содержащиеся в других федеральных законах и регулирующие указанные  отношения, должны соответствовать настоящему Федеральному закону.  

В соответствии со статьей 401 Гражданского кодекса Российской  Федерации, лицо, не исполнившее обязательства либо исполнившее его  ненадлежащим образом, несет ответственность при наличии вины (умысла  или неосторожности), кроме случаев, когда законом или договором  предусмотрены иные основания ответственности.  

Лицо признается невиновным, если при той степени заботливости и  осмотрительности, какая от него требовалась по характеру обязательства и  условиям оборота, оно приняло все меры для надлежащего исполнения  обязательства.  

Отсутствие вины доказывается лицом, нарушившим обязательство. 

Если иное не предусмотрено законом или договором, лицо, не  исполнившее или ненадлежащим образом исполнившее обязательство при  осуществлении предпринимательской деятельности, несет ответственность,  если не докажет, что надлежащее исполнение оказалось невозможным  вследствие непреодолимой силы, то есть чрезвычайных и непредотвратимых  при данных условиях обстоятельств. К таким обстоятельствам не относятся,  в частности, нарушение обязанностей со стороны контрагентов должника,  отсутствие на рынке нужных для исполнения товаров, отсутствие у должника  необходимых денежных средств.  

В соответствии со статьей 2 Гражданского кодекса Российской  Федерации предпринимательская деятельность осуществляется  самостоятельно и на свой риск, поэтому неблагоприятные последствия  недостаточной осмотрительности и инициативности при ведении  предпринимательской деятельности и при вступлении в отношения по  выполнению работ и оказанию услуг для государственных нужд ложатся на  самого заявителя.  

Действия (бездействие) истца по уклонению от исполнения условий  контракта привели к невозможности исполнения контракта в установленный  срок, а также эффективному использованию бюджетных средств в  предусмотренном бюджетным законодательством порядке.  

Истцом не представлено достаточных пояснений и доказательств,  подтверждающих надлежащее принятие им необходимых мер по  соблюдению требований Закона о контрактной системе в сфере закупок, а  также отсутствия возможности для их соблюдения.  

Доводы истца о том, что товар поставлен им в соответствии с  Приложением № 1, что свидетельствует о надлежащем исполнении  контракта, в том числе по техническим характеристикам поставляемого  товара судом отклоняются. По мнению суда, возражения истца сводятся не  более чем к искажению действительного смысла текста заключенного  контракта без учета условий пункта 4.1.7, в котором установлено, что  поставщик обязан предоставлять заказчику размерный ряд поставляемого  

товара по заявке заказчика в соответствии с техническим заданием.  Конкретный типоразмер компонентов эндопротеза может меняться в  зависимости от размера (анатомических особенностей) пациента.  

Аналогичное условие содержится в Приложении № 1 к контракту  (л.д.32, т. 1).  

Спорный контракт заключен по результатам проведенного аукциона в  электронной форме.  

Согласно части 2 статьи 437 ГК РФ размещенная заказчиком на  официальном сайте в сети Интернет информация о размещаемом заказе  является публичной офертой, т.е. предложением, содержащим все  существенные условия заключения и исполнения государственного или  муниципального контракта, из которого усматривается воля лица делающего  предложение заключить договор на указанных в нем условиях с любым кто  отзовется.  

Согласно части 4 статьи 64 Федерального закона от 05.04.2013 № 44- ФЗ "О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для  обеспечения государственных и муниципальных нужд" к документации об  электронном аукционе прилагается проект контракта, который является  неотъемлемой частью этой документации.  

До момента заключения контракта требования проектной  документации поставщику были известны, истец не воспользовался  предусмотренным пунктом 3 статьи 65 Закона о контрактной системе правом  на запрос о даче разъяснений положений документации.  

Из представленной ответчиком с истцом переписки следует, что  истцом не были совершены действия, позволяющие заказчику отменить не  вступившее в силу решение об одностороннем отказе от исполнения  контракта.  

Доказательства наличия обстоятельств, которые бы подтверждали  неправомерность одностороннего отказа от исполнения условий  заключенного контракта, истцом не представлено.  

Действия истца свидетельствуют о ненадлежащем исполнении им  принятых на себя обязательств и о непринятии им для этого всех возможных  и своевременных мер.  

Наличие совокупности выявленных и отраженных недостатков  подтверждено документально.  

Таким образом, суд приходит к выводу, что истец действовал  неосмотрительно и не принял надлежащих мер для исключения возможности  наступления для него неблагоприятных последствий, что свидетельствует о  его пренебрежительном отношении к правоотношениям.  

С учетом изложенного, поскольку истцом нарушены условия контракта  в части его исполнения, заказчик (ответчик) правомерно воспользовался  правом на односторонний отказ от контракта.  

На основании вышеизложенного в удовлетворении заявления следует  отказать.  

По правилам ст. 110 АПК РФ, в связи с отказом истцу в  удовлетворении иска, суд относит на истца госпошлину по делу. Излишне  уплаченная госпошлина подлежит возврату истцу из бюджета.  

Руководствуясь ст. ст. 65, 110, 163, 167, 170, 176 Арбитражного  процессуального Кодекса РФ, суд  

РЕШИЛ:

В удовлетворении заявленных исковых требований отказать. Расходы по оплате госпошлины в размере 6 000 руб. отнести на истца. 

Произвести возврат Индивидуальному предпринимателю ФИО2, г. Санкт-Петербург (ИНН 

<

***>, ОГРНИП  310784703900442, дата государственной регистрации юридического лица –  08.02.2010, дата рождения – 10.03.1959, место рождения – г. Сыктывкар  Коми АССР) из федерального бюджета 37 581 руб. 72 коп. госпошлины  уплаченной по платежному поручению № 5 от 19.01.2018.  

Выдать справку на возврат. 

Решение может быть обжаловано в Четырнадцатый арбитражный  апелляционный суд, г.Вологда в месячный срок со дня его принятия.  

 Судья М.С. Кольцова