ДЕВЯТНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ 

АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД 

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

Дело № А14-2780/2022

г. Воронеж

30 мая 2023 года

Резолютивная часть постановления объявлена 24.05.2023.  Постановление в полном объеме изготовлено 30.05.2023.  

Девятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:  

председательствующего судьи Коровушкиной Е.В.,  судей Маховой Е.В.,  

 ФИО1, 

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного  заседания ФИО2,  

при участии: 

от закрытого акционерного общества «Кубанская марка», ФИО3, ФИО4, ФИО5, общества с ограниченной ответственностью  «Авангард», арбитражного управляющего ФИО6:  представители не явились, доказательства надлежащего извещения имеются  в материалах дела,  

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу  закрытого акционерного общества «Кубанская марка» на решение  Арбитражного суда Воронежской области от 28.03.2023 по делу № А142780/2022 по исковому заявлению закрытого акционерного общества  «Кубанская марка» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>) к ФИО3, ФИО4, ФИО5 о взыскании в порядке субсидиарной  ответственности по обязательствам общества с ограниченной  ответственностью «Авангард» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>),  

третье лицо: арбитражный управляющий ФИО6, установил: 

закрытое акционерное общество «Кубанская марка» (далее – истец, ЗАО  «Кубанская марка») обратилось в Коминтерновский районный суд города  Воронежа с исковым заявлением к ФИО3 (далее –  ответчик, ФИО3) о взыскании 1485886 руб. 46 коп. в порядке  субсидиарной ответственности по обязательствам общества с ограниченной  ответственностью «Авангард» (далее – ООО «Авангард»).  

Определением Коминтерновского районного суда г.Воронежа от  26.08.2021 производство по делу № 2-2411/2021 по иску ЗАО «Кубанская  марка» к ФИО3, при участии третьего лица арбитражного  управляющего ФИО6 (далее – третье лицо, арбитражный  управляющий ФИО6) о взыскании 1485886 руб. 46 коп. в порядке  субсидиарной ответственности по обязательствам ООО «Авангард»  прекращено.  

Определением Воронежского областного суда от 08.02.2022 определение  Коминтерновского районного суда г. Воронежа от 26.08.2021 по делу № 22411/2021 отменено, дело № 2-2411/2021 по иску ЗАО «Кубанская  марка» к ФИО3 о взыскании 1485886 руб. 46 коп. в порядке  субсидиарной ответственности по обязательствам ООО «Авангард» передано  на рассмотрение Арбитражному суду Воронежской области.  

Определением Арбитражного суда Воронежской области от 28.02.2022  принято дело по иску ЗАО «Кубанская марка», возбуждено производство по  делу № А14-2780/2022.  

Определением Арбитражного суда Воронежской области от 21.09.2022 к  участию в деле в качестве соответчиков привлечены ФИО4 и ФИО5 (далее – ФИО4,  ФИО5).  

Решением Арбитражного суда Воронежской области от 28.03.2023 по  делу № А14-2780/2022 производство по настоящему делу в части  предъявленного к ФИО5 требования о солидарном взыскании 1485886  руб. 46 коп. в порядке субсидиарной ответственности по обязательствам  ООО «Авангард» прекращено. В иске отказано.  

Не согласившись с принятым судебным актом, ссылаясь на его  незаконность и необоснованность, ЗАО «Кубанская марка» обратилось в суд  апелляционной инстанции с жалобой, в которой просит решение суда первой  инстанции отменить и принять по делу новый судебный акт об  удовлетворении иска полностью.  

В обоснование своего несогласия с обжалуемым судебным актом  заявитель ссылается на то, что в результате умышленных действий ФИО3 по не передаче документации арбитражному управляющему было  затруднено проведение процедуры банкротства, проведение анализа  финансового состояния должника. Кроме того, заявитель указывает на  недобросовестность ФИО3 при исключении ООО «Авангард» из  ЕГРЮЛ.  

В судебное заседание суда апелляционной инстанции представители  лиц, участвующих в деле, не явились.  

В связи с наличием доказательств надлежащего извещения лиц,  участвующих в деле о времени и месте судебного разбирательства,  апелляционная жалоба рассмотрена в порядке статей 123, 156, 266 АПК РФ  в их отсутствие.  

Изучив материалы дела, доводы апелляционной жалобы, судебная  коллегия находит решение суда первой инстанции законным и  

обоснованным, а апелляционную жалобу не подлежащей удовлетворению по  следующим основаниям.  

Из материалов дела следует, что ООО «Авангард» зарегистрировано в  качестве юридического лица 31.05.2007 за ОГРН 

<

***>.  

Согласно выписке из ЕГРЮЛ единственным участником общества  являлся ФИО3 (дата внесения записи о ФИО3 как участнике  общества – 18.07.2012, с 07.11.2012 – размер доли ФИО3 составлял  100 % уставного капитала).  

ФИО3 был принят в состав участников ООО «Авангард» на  основании решения № 1 единственного участника ФИО7 общества  от 10.07.2012 (был внесен дополнительный вклад в уставный капитал  общества в размере 10500 руб.).  

На основании заявлений формы Р14001 от 23.07.2012 в ЕГРЮЛ внесены  записи о смене единоличного исполнительного органа ООО «Авангард» на  ФИО3 и прекращении участия ФИО7 в ООО «Авангард» на  основании заявления о выходе из общества.  

Решением № 6 единственного участка ООО «Авангард» от 13.08.2014  ФИО3 был досрочно освобожден от занимаемой должности  генерального директора общества с 13.08.2014, с 14.08.2014 на указанную  должность назначен ФИО4  

Решением № 7 единственного участника ООО «Авангард» от 29.12.2015,  ФИО4 освобожден от должности генерального директора общества,  на указанную должность с 29.12.2015 назначен ФИО5  

Решением Арбитражного суда Воронежской области от 13.10.2014 по  делу № А14-9995/2014 с ООО «Авангард» в пользу ЗАО «Кубанская марка»  взыскано 1485886 руб. 46 коп., в том числе в том числе 1395690 руб.  основного долга по договору займа № 580/12 от 18.10.2012, 90196 руб. 46  коп. процентов за пользование чужими денежными средствами за период с  19.10.2013 по 28.07.2014, 27858 руб. 86 коп. расходов по уплате  государственной пошлины.  

11.01.2016 ЗАО «Кубанская марка» обратилось в Арбитражный суд  Воронежской области с заявлением о признании несостоятельным  (банкротом) ООО «Авангард».  

Определением Арбитражного суда Воронежской области от 02.02.2016  заявление принято к производству, возбуждено производство по делу № А14126/2016.  

Определением Арбитражного суда Воронежской области от 04.05.2016  по делу № А14-126/2016 требование ЗАО «Кубанская марка» о признании  несостоятельным (банкротом) ООО «Авангард» было признано  обоснованным, в отношении должника введена процедура наблюдения,  временным управляющим утвержден ФИО6, установлено требование  ЗАО «Кубанская марка» к ООО «Авангард» в размере 28578407 руб. 60 коп.  основной суммы задолженности, 1959008 руб. 29 коп. процентов за  пользование чужими денежными средствами, 196116 руб. 51 коп.  государственной пошлины.  

Решением Арбитражного суда Воронежской области от 11.11.2016 ООО  «Авангард» признано несостоятельным (банкротом), в отношении него  открыто конкурсное производство, конкурсным управляющим утвержден  ФИО6  

Определением Арбитражного суда Воронежской области от 15.03.2018  прекращено производство по делу о несостоятельности (банкротстве) ООО  «Авангард».  

27.04.2020 Межрайонной ИФНС N 12 по Воронежской области принято  решение о предстоящем исключении юридического лица ООО «Авангард» из  ЕГРЮЛ на основании ст. 21.1 Федерального закона от 08.08.2001 N 129-ФЗ  "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных  предпринимателей".  

19.08.2020 в ЕГРЮЛ в отношении ООО «Авангард» внесена запись за  ГРН 2203600510012 о прекращении деятельности юридического лица в связи  с исключением из ЕГРЮЛ недействующего юридического лица.  

15.10.2020 ЗАО «Кубанская марка» направило в адрес ФИО3  претензию о возмещении убытков.  

Ссылаясь на недобросовестность и неразумность действий ответчиков,  выразившихся в непринятии мер по погашению задолженности перед  кредитором, доведении организации до банкротства, неподаче заявления о  признании должника банкротом, непередаче документации арбитражному  управляющему, неподаче возражений относительно исключения организации  из ЕГРЮЛ, не сдаче бухгалтерской отчетности, допущении исключения  организации из ЕГРЮЛ, ЗАО «Кубанская марка» обратилось в суд с  настоящим иском.  

Установив факт смерти одного из ответчиков ФИО5, отсутствие  наследственного дела и сведений о наличии у него наследников,  руководствуясь ст. 1110, 1112, 1152, 1153, 1175 ГК РФ, ст. 48, 150 АПК РФ,  суд первой инстанции в силу пункта 6 части 1 статьи 150 АПК РФ прекратил  производство по настоящему делу в части требований, предъявленных к  ФИО5  

Апелляционная жалоба ЗАО «Кубанская марка» не содержит доводов  относительно прекращения производства по делу в части требований,  предъявленных к ФИО5  

Разрешая спор по существу в остальной части, суд первой инстанции  пришел к выводу об отказе в удовлетворении исковых требований,  предъявленных к ФИО3 и ФИО4  

Суд апелляционной инстанции полагает вывод арбитражного суда  области законным и обоснованным по следующим основаниям.  

На основании статьи 225.1. АПК РФ арбитражные суды рассматривают  дела по спорам, связанным с созданием юридического лица, управлением им  или участием в юридическом лице, являющемся коммерческой организацией,  в том числе спорам, связанным с ответственностью лиц, входящих или  входивших в состав органов управления и органов контроля юридического  лица.  

В силу положений пункта 1 статьи 48, пунктов 1 и 2 статьи 56, пункта 1  статьи 87 ГК РФ законодательство о юридических лицах построено на основе  принципов отделения их активов от активов участников, имущественной  обособленности, ограниченной ответственности и самостоятельной  правосубъектности.  

Это предполагает наличие у участников корпораций, а также лиц,  входящих в состав органов юридического лица, широкой свободы  усмотрения при принятии (согласовании) деловых решений и, по общему  правилу, исключает возможность привлечения упомянутых лиц к  субсидиарной ответственности по обязательствам юридического лица перед  иными участниками оборота.  

В то же время из существа конструкции юридического лица вытекает  запрет на использование правовой формы юридического лица для  причинения вреда независимым участникам оборота (пункты 3 - 4 статьи 1,  пункт 1 статьи 10, статья 1064 ГК РФ, пункты 1 и 2 постановления Пленума  Верховного Суда Российской Федерации от 21.12.2017 N 53 "О некоторых  вопросах, связанных с привлечением контролирующих должника лиц к  ответственности при банкротстве", далее - постановление N 53).  

Следовательно, в исключительных случаях участник корпорации и иные  контролирующие лица (пункты 1 - 3 статьи 53.1 ГК РФ) могут быть  привлечены к ответственности перед кредитором данного юридического  лица, в том числе при предъявлении соответствующего иска вне рамок дела о  банкротстве, если неспособность удовлетворить требования кредитора  спровоцирована реализацией воли контролирующих лиц, поведение которых  не отвечало критериям добросовестности и разумности, и не связано с  рыночными или иными объективными факторами, деловым риском,  присущим ведению предпринимательской деятельности.  

Данный правовой подход согласуется со сложившейся судебной  практикой (определения Верховного Суда Российской Федерации от  06.03.2023 N 304-ЭС21-18637 по делу N А03-6737/2020, от 30.01.2023 N 307- ЭС22-18671 по делу N А56-64205/2021, от 07.02.2023 N 18-КГ22-106-К4).  

В соответствии с п. 1 ст. 53.1 ГК РФ лицо, которое в силу закона, иного  правового акта или учредительного документа юридического лица  уполномочено выступать от его имени (п. 3 ст. 53), обязано возместить по  требованию юридического лица, его учредителей (участников),  выступающих в интересах юридического лица, убытки, причиненные по его  вине юридическому лицу. Лицо, которое в силу закона, иного правового акта  или учредительного документа юридического лица уполномочено выступать  от его имени, несет ответственность, если будет доказано, что при  осуществлении своих прав и исполнении своих обязанностей оно  действовало недобросовестно или неразумно, в том числе если его действия  (бездействие) не соответствовали обычным условиям гражданского оборота  или обычному предпринимательскому риску.  

Лицо, имеющее фактическую возможность определять действия  юридического лица, в том числе возможность давать указания лицам,  

названным в пунктах 1 и 2 настоящей статьи, обязано действовать в  интересах юридического лица разумно и добросовестно и несет  ответственность за убытки, причиненные по его вине юридическому лицу (п.  3 ст. 53.1 ГК РФ).  

В случае совместного причинения убытков юридическому лицу лица,  указанные в пунктах 1 - 3 настоящей статьи, обязаны возместить убытки  солидарно (п. 4 ст. 53.1 ГК РФ).  

Истцом заявлено требование о солидарном взыскании с ФИО3,  являвшегося в период с 2012 года до момента исключения общества из  ЕГРЮЛ его единственным участником, а также единоличным  исполнительным органом общества в период с 20.07.2012 по 13.08.2014, и со  ФИО4, являвшегося единоличным исполнительным органом  общества в период с 14.08.2014 по 28.12.2015, денежных средств в сумме  1485886 руб. 46 коп., взысканных с ООО «Авангард» решением  Арбитражного суда Воронежской области от 13.10.2014 по делу № А149995/2017.  

В силу положений пункта 3.1 статьи 3 Федерального закона от  08.02.1998 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью»  исключение общества из единого государственного реестра юридических  лиц в порядке, установленном федеральным законом о государственной  регистрации юридических лиц для недействующих юридических лиц, влечет  последствия, предусмотренные Гражданским кодексом Российской  Федерации для отказа основного должника от исполнения обязательства. В  данном случае, если неисполнение обязательств общества (в том числе  вследствие причинения вреда) обусловлено тем, что лица, указанные в  пунктах 1 - 3 статьи 53.1 Гражданского кодекса Российской Федерации,  действовали недобросовестно или неразумно, по заявлению кредитора на  таких лиц может быть возложена субсидиарная ответственность по  обязательствам этого общества.  

Пункт 3.1 статьи 3 Федерального закона «Об обществах с ограниченной  ответственностью» введен Федеральным законом от 28 декабря 2016 г. №  488-ФЗ «О внесении изменений в отдельные законодательные акты  Российской Федерации» (далее - Федеральный закон N 488-ФЗ).  

Согласно пункту 1 статьи 4 Федерального закона N 488-ФЗ изменения  вступают в силу по истечении ста восьмидесяти дней после дня его  официального опубликования, за исключением положений, для которых  названной статьей установлен иной срок вступления их в силу.  

Федеральный закон N 488-ФЗ официально опубликован на интернет-портале правовой информации 29 декабря 2016 г., в "Собрании  законодательства Российской Федерации" - 2 января 2017 г., в "Российской  газете" - 9 января 2017 г. Таким образом, пункт 3.1 статьи 3 Федерального  закона N 14-ФЗ действует с 28 июня 2017 г.  

В силу пункта 1 статьи 4 ГК РФ акты гражданского законодательства не  имеют обратной силы и применяются к отношениям, возникшим после  введения их в действие. Действие закона распространяется на отношения,  

возникшие до введения его в действие, только в случаях, когда это прямо  предусмотрено законом.  

Между тем в Федеральном законе N 488-ФЗ отсутствует прямое  указание на то, что изменения, вносимые в Федеральный закон N 14-ФЗ,  распространяются на отношения, возникшие до введения его в действие.  

В ходе рассмотрения дела установлено, что обязательство, в связи с  неисполнением которого истец обратился в арбитражный суд с настоящим  иском, возникло в связи с неисполнением ООО «Авангард» обязательства по  возврату долга по договору займа № 580/12 от 18.10.2012, установленного  вступившим в законную силу решением Арбитражного суда Воронежской  области от 13.10.2014 по делу № А14-9995/2014.  

Из материалов дела следует, что задолженность ООО «Авангард» перед  истцом возникла в 2013 году, когда истек срок предоставления денежных  средств по договору займа № 580/12 от 18.10.2012. как верно указал суд  области, вменяемые истцом действия ФИО3 и ФИО4 как  руководителей ООО «Авангард» имели место до вступления в законную силу  положений пункта 3.1 статьи 3 Федерального закона N 14-ФЗ, поэтому у суда  отсутствуют основания для применения данных положений норм права к  спорным правоотношениям.  

Положения пункта 3.1 статьи 3 Закона N 14-ФЗ могут быть применены  лишь в отношении действия (бездействия) лица, являющегося основанием  для привлечения его к субсидиарной ответственности, которое было  совершено после введения данной нормы закона в действие, т.е. после  28.07.2017, однако истец ссылается на действия ответчика, совершенные до  введения в действие вышеуказанной нормы права, поэтому положения  указанной выше нормы не применимы к рассматриваемому спору, так как в  спорный период отсутствовал закон, предусматривающий субсидиарную  ответственность исполнительного органа юридического лица в случае  ликвидации юридического лица.  

Указанный вывод суда соответствует сложившейся судебной практике,  отраженной, в частности в определении Верховного Суда Российской  Федерации от 14.09.2021 N 20-КГ21-6-К5.  

Согласно п. 25 постановления Пленума Верховного Суда Российской  Федерации от 23.06.2015 N 25 "О применении судами некоторых положений  раздела I части первой Гражданского кодекса Российской Федерации"  применяя положения статьи 53.1 ГК РФ об ответственности лица,  уполномоченного выступать от имени юридического лица, членов  коллегиальных органов юридического лица и лиц, определяющих действия  юридического лица, следует принимать во внимание, что негативные  последствия, наступившие для юридического лица в период времени, когда в  состав органов юридического лица входило названное лицо, сами по себе не  свидетельствуют о недобросовестности и (или) неразумности его действий  (бездействия), так как возможность возникновения таких последствий  связана с риском предпринимательской и (или) иной экономической  деятельности.  

Ведение предпринимательской деятельности посредством участия в  хозяйственных правоотношениях через конструкцию хозяйственного  общества (как участие в уставном капитале с целью получение дивидендов,  так и участие в органах управления обществом с целью получения  вознаграждения) - как правило, означает, что в конкретные гражданские  правоотношения в качестве субъекта права вступает юридическое лицо.  

Именно с самим обществом юридически происходит заключение сделок  и именно от самого общества его контрагенты могут юридически требовать  исполнения принятых на себя обязательств, несмотря на фактическое  подписание договора документа с конкретным физическим лицом,  занимающим должность руководителя.  

Как и любое общее правило, эти положения рассчитаны на  добросовестное поведение участников оборота, предполагающее, в том  числе, надлежащее исполнение принятых на себя обществом обязательств.  

Поскольку судебный контроль призван обеспечивать защиту прав  юридических лиц и их учредителей (участников), а не проверять  экономическую целесообразность решений, принимаемых директорами,  директор не может быть привлечен к ответственности за причиненные  юридическому лицу убытки в случаях, когда его действия (бездействие),  повлекшие убытки, не выходили за пределы обычного делового  (предпринимательского) риска.  

При предъявлении иска к контролирующему лицу кредитор должен  представить доказательства, обосновывающие с разумной степенью  достоверности наличие у него убытков, недобросовестный или неразумный  характер поведения контролирующего лица, а также то, что соответствующее  поведение контролирующего лица стало необходимой и достаточной  причиной невозможности погашения требований кредиторов.  

В случае предоставления таких доказательства, в том числе  убедительной совокупности косвенных доказательств, бремя опровержения  утверждений истца переходит на контролирующее лицо - ответчика, который  должен, раскрыв свои документы, представить объяснения относительно  того, как на самом деле осуществлялась хозяйственная деятельность (статья 9  и часть 1 статьи 65 АПК РФ, пункт 56 постановления N 53).  

Изложенное соответствует правовым позициям Судебной коллегии по  экономическим спорам Верховного Суда Российской Федерации,  сформулированным в определениях от 30.01.2020 N 306-ЭС19-18285, от  25.08.2020 N 307-ЭС20-180, от 03.11.2022 N 305-ЭС22-11632, от 15.12.2022 N  305-ЭС22-14865, от 23.01.2023 N 305-ЭС21-18249(2,3).  

Согласно статье 15 ГК РФ лицо, право которого нарушено, может  требовать полного возмещения причиненных ему убытков, если законом или  договором не предусмотрено возмещение убытков в меньшем размере. Под  убытками понимаются расходы, которые лицо, чьи право нарушено,  произвело или должно будет произвести для восстановления нарушенного  права, утрата или повреждение его имущества (реальный ущерб), а также  неполученные доходы, которые это лицо получило бы при обычных  

условиях гражданского оборота, если бы его право не было нарушено  (упущенная выгода).  

При обращении с иском о взыскании убытков, причиненных  противоправными действиями единоличного исполнительного органа, истец  обязан доказать сам факт причинения ему убытков и наличие причинной  связи между действиями причинителя вреда и наступившими последствиями,  в то время как обязанность по доказыванию отсутствия вины в причинении  убытков лежит на привлекаемом к гражданско-правовой ответственности  единоличном исполнительном органе.  

Таким образом, применительно к ответственности лиц, имеющих  фактическую возможность определять действия юридического лица, помимо  совокупности условий, установленных ст. 15 ГК РФ, требуется доказать  наличие вины в действии (бездействия) указанного лица в возникновении  убытков, при этом субсидиарная ответственность предполагает, что на  момент предъявления требований к руководителю должника о взыскании  убытков, организация должника исключена из ЕГРЮЛ.  

При этом согласно пункту 1 постановления Пленума Верховного Суда  РФ от 21.12.2017 N 53 "О некоторых вопросах, связанных с привлечением  контролирующих должника лиц к ответственности при банкротстве"  привлечение контролирующих должника лиц к субсидиарной  ответственности является исключительным механизмом восстановления  нарушенных прав кредиторов и при его применении судам необходимо  учитывать как сущность конструкции юридического лица, предполагающей  имущественную обособленность этого субъекта (пункт 1 статьи 48 ГК РФ),  его самостоятельную ответственность (статья 56 ГК РФ), наличие у  участников корпораций, учредителей унитарных организаций, иных лиц,  входящих в состав органов юридического лица, широкой свободы  усмотрения при принятии (согласовании) деловых решений.  

Как для субсидиарной (при фактическом банкротстве), так и для  деликтной ответственности (например, при отсутствии дела о банкротстве,  но в ситуации юридического прекращения деятельности общества  (исключение из ЕГРЮЛ)) необходимо установление наличия убытков у  потерпевшего лица, противоправности действий причинителя (при  презюмируемой вине) и причинно-следственной связи между данными  фактами.  

Ответственность руководителя перед внешними кредиторами наступает  не за сам факт неисполнения (невозможности исполнения) управляемым им  обществом обязательства, а в ситуации, когда неспособность удовлетворить  требования кредитора не вызвана рыночными и иными объективными  факторами, а, в частности, искусственно спровоцирована в результате  выполнения указаний (реализации воли) контролирующих лиц.  

Учитывая, что такая ответственность является исключением из правила  о защите делового решения менеджеров, по данной категории дел не может  быть применен стандарт доказывания, применяемый в рядовых гражданско-правовых спорах. В частности, при оценке метода ведения бизнеса  

конкретным руководителем (в результате которого отдельные кредиторы не  получили удовлетворения своих притязаний от самого общества) - кредитор,  не получивший должного от юридического лица и требующий исполнения от  физического лица-руководителя, должен обосновать наличие в действиях  руководителя умысла либо грубой неосторожности, непосредственно  повлекшей невозможность исполнения в будущем обязательства перед  контрагентом.  

Не любое подтвержденное косвенными доказательствами сомнение в  добросовестности действий руководителя должно толковаться против  ответчика, такие сомнения должны быть достаточно серьезными, то есть  ясно и убедительно с помощью согласующихся между собой косвенных  доказательств подтверждать отсутствие намерений и желания погасить  конкретную дебиторскую задолженность.  

Таким образом, для привлечения единоличного исполнительного органа  к субсидиарной ответственности доказыванию подлежит в силу ст. 65 АПК  РФ состав правонарушения, включающий наличие вреда, противоправность  поведения причинителя вреда, причинно-следственную связь между  противоправным поведением причинителя вреда и наступившим вредом, а  также невозможностью исполнения обязательства основным должником.  

Из принципов ограниченной ответственности и защиты делового  решения (пункт 1 постановления Пленума Верховного Суда Российской  Федерации от 21.12.2017 N 53 "О некоторых вопросах, связанных с  привлечением контролирующих должника лиц к ответственности при  банкротстве"; далее - постановление Пленума N 53) следует, что подобного  рода ответственность не может и презюмироваться, даже в случае  исключения организации из ЕГРЮЛ по решению регистрирующего органа  на основании статьи 21.1 Закона о государственной регистрации. При  разрешении такого рода споров истец должен доказать, что невозможность  погашения долга перед ним возникла по вине ответчика в результате его  неразумных либо недобросовестных действий (определение Верховного  Суда Российской Федерации от 25.08.2020 N 307-ЭС20-180 по делу N А2115124/2018).  

К недобросовестному поведению контролирующего лица с учетом всех  обстоятельств дела может быть отнесено также избрание участником таких  моделей ведения хозяйственной деятельности в рамках группы лиц и (или)  способов распоряжения имуществом юридического лица, которые приводят  к уменьшению его активов и не учитывают собственные интересы  юридического лица, связанные с сохранением способности исправно  исполнять обязательства перед независимыми участниками оборота,  например, перевод деятельности на вновь созданное юридическое лицо в  целях исключения ответственности перед контрагентами и т.п. (определения  Судебной коллегии по экономическим спорам Верховного Суда Российской  Федерации от 03.11.2022 N 305-ЭС22-11632, от 15.12.2022 N 305-ЭС22- 14865).  

При этом исключение юридического лица из реестра в результате  действий (бездействия), которые привели к такому исключению (отсутствие  отчетности, расчетов в течение долгого времени, недостоверность данных  реестра и т.п.), не препятствует привлечению контролирующего лица к  ответственности за вред, причиненный кредиторам (пункт 3.1 статьи 3  Закона об обществах с ограниченной ответственностью), но само по себе не  является основанием наступления указанной ответственности (определения  Судебной коллегии по экономическим спорам Верховного Суда Российской  Федерации от 06.03.2023 N 304-ЭС21-18637, от 30.01.2020 N 306-ЭС19- 18285, от 25.08.2020 N 307-ЭС20-180, от 30.01.2023 N 307-ЭС22-18671).  

В нарушение ст. 65 АПК РФ доказательств наличия в действиях  (бездействии) ответчиков признаков недобросовестного и неразумного  поведения, повлекшего неоплату ООО «Авангард» задолженности, истцом не  представлено.  

Наличие у ООО «Авангард», впоследствии исключенного  регистрирующим органом из ЕГРЮЛ, непогашенной задолженности,  подтвержденной вступившим в законную силу судебным актом, само по  себе, не может являться бесспорным доказательством вины ответчиков (как  руководителя и как участника общества), в неуплате указанного долга, равно  как и свидетельствовать о недобросовестном или неразумном поведении,  повлекшем неуплату этого долга.  

Как верно отметил суд области, негативные последствия, наступившие  для истца в период времени, когда в состав органов юридического лица  входили ответчики, сами по себе не свидетельствуют о недобросовестности и  (или) неразумности действий (бездействия), так как возможность  возникновения таких последствий сопутствует рисковому характеру  предпринимательской деятельности, в связи с чем, директор и участники  общества не могут быть привлечены к ответственности, когда их действия не  выходили за пределы обычного делового (предпринимательского) риска.  

Более того, каких-либо доказательств в подтверждение того, что  невозможность погашения задолженности перед истцом возникла вследствие  действий (бездействия) ответчиков либо недобросовестности действий  ответчиков, повлекших неисполнение обязательств общества, равно как и  доказательств, что при наличии достаточных денежных средств (имущества)  руководитель общества и его участники уклонялись от погашения  задолженности перед истцом, скрывали имущество должника, выводили  активы, истцом не представлено.  

Кроме того, ЗАО «Кубанская марка», как кредитор, имело реальную  возможность самостоятельно в порядке, установленном в пунктах 3, 4 статьи  21.1 ФЗ «О государственной регистрации», заявить возражения относительно  исключения ООО «Авангард» из ЕГРЮЛ.  

Кредитор, действуя разумно и добросовестно, имея намерение получить  исполнение по денежному обязательству именно юридическом лицом, мог в  установленный законом срок, представить соответствующие возражения в  

налоговый орган относительно решения о предстоящем исключении  должника из ЕГРЮЛ как недействующего.  

Однако, доказательств того, что ЗАО «Кубанская марка» реализовало  предоставленное ему законом право, в материалы дела не представлено.  

Равно, как кредитором не было оспорено исключение недействующего  юридического лица из единого государственного реестра юридических лиц  ввиду нарушения своих прав и законных интересов в течение года со дня,  когда они узнали или должны были узнать о нарушении своих прав (пункт 8  статьи 22 Закона N 129-ФЗ).  

Вопреки позиции истца не подача ФИО3 возражений в  налоговый орган относительно исключения ООО «Авангард» из ЕГРЮЛ, не  характеризует поведение ответчика (бездействие) как недобросовестное.  

Ссылка истца на недобросовестность ФИО3 при исключении  ООО «Авангард» из ЕГРЮЛ, отклоняется как не подтвержденная  относимыми и допустимыми доказательствами.  

Также следует отметить, что материалы дела не содержат доказательств,  свидетельствующих о том, что при наличии у ООО «Авангард» достаточных  денежных средств (имущества), ответчики уклонялись от погашения  задолженности перед истцом, скрывали имущество общества, выводили  активы.  

Обращаясь в арбитражный суд с настоящим иском, ЗАО «Кубанская  марка» ссылается также на то обстоятельство, что ФИО3 и  ФИО4, как руководителями должника не исполнена обязанность  по подаче заявления должника в арбитражный суд в срок, установленный  статьей 9 ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)».  

Ответчик ФИО3 в ходе рассмотрения дела заявил о пропуске  истцом срока исковой давности по требованию о привлечении к  субсидиарной ответственности в связи с неисполнением обязанности по  обращению в арбитражный суд с заявлением должника.  

В силу положений пункта 2 статьи 199 ГК РФ исковая давность  применяется судом только по заявлению стороны в споре, сделанному до  вынесения судом решения. Истечение срока исковой давности, о применении  которой заявлено стороной в споре, является основанием к вынесению судом  решения об отказе в иске.  

Глава III.2 ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)»,  регулирующая ответственность руководителя должника и иных лиц в деле о  банкротстве, внесена в ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)»  Федеральным законом № 266-ФЗ от 29.07.2017 и действует с 01.09.2017.  

Исходя из фактических обстоятельств, установленных по настоящему  делу, к указанному истцом основанию для привлечения ответчиков к  субсидиарной ответственности за неисполнение обязанности по подаче  заявления должника в арбитражный суд, подлежат применению положения  статьи 10 ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)».  

В силу положений пунктов 1 и 2 статьи 10 ФЗ «О несостоятельности  (банкротстве)» в случае нарушения руководителем должника или  

учредителем (участником) должника положений настоящего Федерального  закона указанные лица обязаны возместить убытки, причиненные в  результате такого нарушения.  

Нарушение обязанности по подаче заявления должника в арбитражный  суд в случаях и в срок, которые установлены статьей 9 настоящего  Федерального закона, влечет за собой субсидиарную ответственность лиц, на  которых настоящим Федеральным законом возложена обязанность по  принятию решения о подаче заявления должника в арбитражный суд и  подаче такого заявления, по обязательствам должника, возникшим после  истечения срока, предусмотренного пунктами 2 и 3 статьи 9 настоящего  Федерального закона.  

В силу пунктов 1 и 2 статьи 9 ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)»  руководитель должника обязан обратиться с заявлением должника в  арбитражный суд в случае, если:  

- удовлетворение требований одного кредитора или нескольких  кредиторов приводит к невозможности исполнения должником денежных  обязательств или обязанностей по уплате обязательных платежей и (или)  иных платежей в полном объеме перед другими кредиторами;  

- органом должника, уполномоченным в соответствии с его  учредительными документами на принятие решения о ликвидации должника,  принято решение об обращении в арбитражный суд с заявлением должника;  

- органом, уполномоченным собственником имущества должника -  унитарного предприятия, принято решение об обращении в арбитражный суд  с заявлением должника;  

- обращение взыскания на имущество должника существенно осложнит  или сделает невозможной хозяйственную деятельность должника;  

- должник отвечает признакам неплатежеспособности и (или) признакам  недостаточности имущества;  

- имеется не погашенная в течение более чем трех месяцев по причине  недостаточности денежных средств задолженность по выплате выходных  пособий, оплате труда и другим причитающимся работнику, бывшему  работнику выплатам в размере и в порядке, которые устанавливаются в  соответствии с трудовым законодательством;  

- настоящим Федеральным законом предусмотрены иные случаи. 

Заявление должника должно быть направлено в арбитражный суд в  случаях, предусмотренных пунктом 1 настоящей статьи, в кратчайший срок,  но не позднее чем через месяц с даты возникновения соответствующих  обстоятельств.  

В соответствии со статьей 2 ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)»  недостаточность имущества - превышение размера денежных обязательств и  обязанностей по уплате обязательных платежей должника над стоимостью  имущества (активов) должника; неплатежеспособность - прекращение  исполнения должником части денежных обязательств или обязанностей по  уплате обязательных платежей, вызванное недостаточностью денежных  

средств. При этом недостаточность денежных средств предполагается, если  не доказано иное.  

Согласно пункту 5 статьи 10 ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)»,  действовавшей на момент принятия арбитражным судом решения о  признании ООО «Авангард» несостоятельным (банкротом), заявление о  привлечении контролирующих должника лиц к субсидиарной  ответственности по основаниям, предусмотренным настоящим Федеральным  законом, а также заявление о возмещении должнику убытков, причиненных  ему его учредителями (участниками) или его органами управления (членами  его органов управления), по основаниям, предусмотренным  законодательством Российской Федерации, рассматривается арбитражным  судом в деле о банкротстве должника.  

Заявление о привлечении контролирующего должника лица к  субсидиарной ответственности может быть подано в ходе конкурсного  производства конкурсным управляющим по своей инициативе либо по  решению собрания кредиторов или комитета кредиторов, а по основаниям,  предусмотренным пунктами 2 и 4 настоящей статьи, также может быть  подано конкурсным кредитором, представителем работников должника,  работником, бывшим работником должника или уполномоченным органом.  

Заявление о возмещении должнику убытков, причиненных ему его  учредителями (участниками) или его органами управления (членами его  органов управления), может быть подано в ходе конкурсного производства,  внешнего управления конкурсным управляющим, внешним управляющим,  учредителем (участником) должника, а в ходе конкурсного производства  также конкурсным кредитором или уполномоченным органом.  

Заявление о привлечении контролирующего должника лица к  субсидиарной ответственности по основаниям, предусмотренным пунктами  2 и 4 настоящей статьи, может быть подано в течение одного года со дня,  когда подавшее это заявление лицо узнало или должно было узнать о  наличии соответствующих оснований для привлечения к субсидиарной  ответственности, но не позднее трех лет со дня признания должника  банкротом. В случае пропуска этого срока по уважительной причине он  может быть восстановлен судом.  

Согласно статье 196 ГК РФ общий срок исковой давности составляет 3  года со дня, определяемого в соответствии со статьей 200 ГК РФ.  

Для отдельных видов требований законом могут устанавливаться  специальные сроки исковой давности, сокращенные или более длительные  по сравнению с общим сроком (статья 197 ГК РФ).  

Согласно пункту 1 статьи 200 ГК РФ срок исковой давности по  требованию о привлечении к субсидиарной ответственности, по общему  правилу, начинает течь с момента, когда действующий в интересах всех  кредиторов арбитражный управляющий или кредитор, обладающий правом  на подачу заявления, узнал или должен был узнать о наличии оснований для  привлечения к субсидиарной ответственности - о совокупности следующих  обстоятельств: о лице, контролирующем должника (имеющем фактическую  

возможность давать должнику обязательные для исполнения указания или  иным образом определять его действия), неправомерных действиях  (бездействии) данного лица, причинивших вред кредиторам и влекущих за  собой субсидиарную ответственность, и о недостаточности активов  должника для проведения расчетов со всеми кредиторами.  

При этом в любом случае течение срока исковой давности не может  начаться ранее возникновения права на подачу в суд заявления о  привлечении к субсидиарной ответственности.  

Исходя из установленных по делу обстоятельств, право ЗАО «Кубанская  марка» на обращение в суд с заявлением о привлечении контролирующих  ООО «Авангард» лиц к субсидиарной ответственности за неисполнение  обязанности по обращению в арбитражный суд с заявлением должника  возникло с даты признания ООО «Авангард» несостоятельным (банкротом) и  открытия в отношении него конкурсного производства, то есть с 11.11.2016.  

Принимая во внимание, что производство по делу о банкротстве ООО  «Авангард» было прекращено только 15.03.2018, у истца имелась  возможность обратиться в суд с настоящим требованием в рамках дела о  банкротстве ООО «Авангард».  

Доказательств, свидетельствующих о том, что о наличии основания,  указанного истцом, для привлечения ФИО3 к субсидиарной  ответственности истцу стало известно после прекращения производства по  делу о банкротстве, не представлено.  

Настоящий иск первоначально направлен истцом в Коминтерновский  районный суд по почте 03.03.2021, то есть с пропуском срока исковой  давности.  

В отношении аналогичного основания привлечения к субсидиарной  ответственности, указанного истцом в отношении бездействия ФИО4, суд области правомерно указал следующее.  

По смыслу положений пункта 2 статьи 10 ФЗ «О несостоятельности  (банкротстве)» размер ответственности лица, не исполнившего обязанность  своевременно обратиться с заявлением о банкротстве, ограничен  обязательствами, возникшими после истечения месячного срока на подачу  заявления и до возбуждения дела о банкротстве (пункт 2 статьи 10 Закона о  банкротстве в редакции Федерального закона от 28.06.2013 N 134-ФЗ, пункт  2 статьи 61.12 Закона о банкротстве в редакции Федерального закона от  29.07.2017 N 266-ФЗ).  

Принимая во внимание период исполнения ФИО4  полномочий единоличного исполнительного органа ООО «Авангард» (с  14.08.2014 по 28.12.2015), дату возникновения обязательства ООО  «Авангард» по возврату суммы долга ЗАО «Кубанская марка»,  вышеприведенные положения ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)»,  требования ЗАО «Кубанская марка» выходят за пределы ответственности  ФИО4, в связи с чем, последний не может быть привлечен к  субсидиарной ответственности по данному обязательству должника.  

Довод истца о том, что ФИО3 также подлежит привлечению к  субсидиарной ответственности в связи с невыполнением обязанности по  передаче конкурсному управляющему бухгалтерской и иной документации  должника, печатей, штампов, материальных и иных ценностей конкурсному  управляющему, поскольку указанная обязанность, по мнению истца,  возникла у ФИО3, как единственного участника должника после  смерти ФИО5 (последний руководитель ООО «Авангард»), умершего  22.11.2017, рассмотрен судом области и правомерно отклонен.  

На момент смерти ФИО5 (22.11.2017), являвшегося  руководителем ООО «Авангард» с 29.12.2015 до 11.11.2016, ответственность  контролирующих должника лиц регулировалась положениями главы III.2 ФЗ  «О несостоятельности (банкротстве)».  

Согласно статье 61.11 ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» если  полное погашение требований кредиторов невозможно вследствие действий  и (или) бездействия контролирующего должника лица, такое лицо несет  субсидиарную ответственность по обязательствам должника.  

При этом, пунктом 2 названной статьи предусмотрено, что пока не  доказано иное, предполагается, что полное погашение требований  кредиторов невозможно вследствие действий и (или) бездействия  контролирующего должника лица при наличии хотя бы одного из следующих  обстоятельств, в частности (подпункт 2) документы бухгалтерского учета и  (или) отчетности, обязанность по ведению (составлению) и хранению  которых установлена законодательством Российской Федерации, к моменту  вынесения определения о введении наблюдения (либо ко дню назначения  временной администрации финансовой организации) или принятия решения  о признании должника банкротом отсутствуют или не содержат информацию  об объектах, предусмотренных законодательством Российской Федерации,  формирование которой является обязательным в соответствии с  законодательством Российской Федерации, либо указанная информация  искажена, в результате чего существенно затруднено проведение процедур,  применяемых в деле о банкротстве, в том числе формирование и реализация  конкурсной массы.  

Положения подпункта 2 пункта 2 настоящей статьи (61.11) применяются  в отношении лиц, на которых возложены обязанности:  

1) организации ведения бухгалтерского учета и хранения документов  бухгалтерского учета и (или) бухгалтерской (финансовой) отчетности  должника;  

2) ведения бухгалтерского учета и хранения документов бухгалтерского  учета и (или) бухгалтерской (финансовой) отчетности должника.  

В соответствии со статьей 61.14 ФЗ «О несостоятельности  (банкротстве)» правом на подачу заявления о привлечении к ответственности  по основаниям, предусмотренным статьями 61.11 и 61.13 настоящего  Федерального закона, в ходе любой процедуры, применяемой в деле о  банкротстве, от имени должника обладают арбитражный управляющий по  своей инициативе либо по решению собрания кредиторов или комитета  

кредиторов, конкурсные кредиторы, представитель работников должника,  работники или бывшие работники должника, перед которыми у должника  имеется задолженность, или уполномоченные органы.  

Правом на подачу заявления о привлечении к субсидиарной  ответственности по основанию, предусмотренному статьей 61.11 настоящего  Федерального закона, после завершения конкурсного производства или  прекращения производства по делу о банкротстве в связи с отсутствием  средств, достаточных для возмещения судебных расходов на проведение  процедур, применяемых в деле о банкротстве, обладают кредиторы по  текущим обязательствам, кредиторы, чьи требования были включены в  реестр требований кредиторов, и кредиторы, чьи требования были признаны  обоснованными, но подлежащими погашению после требований,  включенных в реестр требований кредиторов, а также заявитель по делу о  банкротстве в случае прекращения производства по делу о банкротстве по  указанному ранее основанию до введения процедуры, применяемой в деле о  банкротстве, либо уполномоченный орган в случае возвращения заявления о  признании должника банкротом.  

Заявление о привлечении к ответственности по основаниям,  предусмотренным настоящей главой, может быть подано в течение трех лет  со дня, когда лицо, имеющее право на подачу такого заявления, узнало или  должно было узнать о наличии соответствующих оснований для привлечения  к субсидиарной ответственности, но не позднее трех лет со дня признания  должника банкротом (прекращения производства по делу о банкротстве либо  возврата уполномоченному органу заявления о признании должника  банкротом) и не позднее десяти лет со дня, когда имели место действия и  (или) бездействие, являющиеся основанием для привлечения к  ответственности.  

В силу положений статьи 126 ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» с  даты открытия в отношении должника конкурсного производства  прекращаются полномочия руководителя должника и у него возникает  обязанность в течение трех дней с даты утверждения конкурсного  управляющего обеспечить передачу бухгалтерской и иной документации  должника, печатей, штампов, материальных и иных ценностей конкурсному  управляющему.  

Учитывая, что конкурсное производство в отношении ООО «Авангард»  открыто 11.11.2016, у руководителя ООО «Авангард», которым на тот  момент являлся именно ФИО5, возникла обязанность по передаче  соответствующей документации.  

В отношении указанного основания, принимая во внимание ранее  сделанное ответчиком ФИО3 заявление о пропуске истцом срока  исковой давности, суд также полагает пропущенным срок на обращение в  суд с соответствующим требованием, а доводы о необходимости исчислять  срок исковой давности с момента получения судом в ходе рассмотрения  настоящего дела сведений о смерти ФИО5, необоснованными с  учетом вышеуказанных обстоятельств.  

Кроме того, суд апелляционной инстанции учитывает, что арбитражный  управляющий не обращался в суд в рамках дела о банкротстве с заявлением  об истребовании бухгалтерской и иной документации должника, печатей,  штампов, материальных и иных ценностей.  

Учитывая изложенные обстоятельства, в удовлетворении иска  правомерно отказано.  

Таким образом, обстоятельства, имеющие значение для дела,  установлены судом на основании полного, всестороннего и объективного  исследования имеющихся в деле доказательств с учетом всех доводов и  возражений участвующих в деле лиц, а выводы суда первой инстанции  соответствуют фактическим обстоятельствам и представленным  доказательствам, основаны на правильном применении норм материального  права.  

Доводы апелляционной жалобы не содержат обстоятельств, которые не  были бы проверены и не учтены судом первой инстанции при рассмотрении  дела, либо опровергали выводы арбитражного суда области, в связи с чем,  признаются апелляционной коллегией несостоятельными и подлежат  отклонению, поскольку противоречат имеющимся в материалах дела  доказательствам.  

Нарушений норм процессуального законодательства, являющихся в силу  части 4 статьи 270 АПК РФ безусловным основанием для отмены принятого  судебного акта, допущено не было.  

При изложенных обстоятельствах суд апелляционной инстанции  приходит к выводу о том, что обжалуемое решение следует оставить без  изменения, жалобу - без удовлетворения.  

В силу положений ст. 110 АПК РФ, учитывая результат рассмотрения  спора, расходы по государственной пошлине за рассмотрение апелляционной  жалобы относятся на заявителя.  

На основании изложенного, руководствуясь статьями 266 – 271  Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации,  

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Воронежской области от 28.03.2023 по делу   № А14-2780/2022 оставить без изменения, апелляционную жалобу закрытого  акционерного общества «Кубанская марка» – без удовлетворения.  

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может  быть обжаловано в Арбитражный суд Центрального округа в двухмесячный  срок через арбитражный суд первой инстанции согласно части 1 статьи 275  Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.  

Председательствующий судья Е.В. Коровушкина 

 Судьи Е.В. Маховая  

 ФИО1