ВТОРОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

ул. Хлыновская, д. 3, г. Киров, Кировская область, 610998

http://2aas.arbitr.ru, тел. 8 (8332) 519-109

 

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

Дело № А17-311/2022

г. Киров

05 декабря 2024 года

Резолютивная часть постановления объявлена 26 ноября 2024 года.    

Полный текст постановления изготовлен 05 декабря 2024 года.

Второй арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Горева Л.Н.,

судей Савельева А.Б., Щелокаевой Т.А.,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Дербеневым А.О.,

при участии в судебном заседании посредством веб-конференции: 

представителя истца – ФИО1 (доверенность от 16.09.2024);

представителя ответчика – ФИО2 (доверенность от 10.01.2024),

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью «Алком»

на решение Арбитражного суда Ивановской области от 26.07.2024 по делу № А17-311/2022

по иску общества с ограниченной ответственностью «Алком» (ИНН: 

<

***>, ОГРН: 

<

***>) 

к обществу с ограниченной ответственностью «Штандарт.Строй» (до переименования «Стеклострой») (ИНН: 

<

***>, ОГРН: 

<

***>)

о взыскании задолженности, пеней, 

и по встречному иску общества с ограниченной ответственностью «Штандарт.Строй» 

к обществу с ограниченной ответственностью «Алком» 

о взыскании неустойки, 

установил:

общество с ограниченной ответственностью «Алком» (далее – истец, ООО «Алком») обратилось в Арбитражный суд Ивановской области с исковым заявлением, уточненным в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее – АПК РФ), к обществу с ограниченной ответственностью «Стеклострой» (после переименования «Штандарт.Строй») (далее – ответчик, ООО «Штандарт.Строй») о взыскании:

1) задолженности по Договору № ЗПФ-10/06/19 в размере 159 078,48 руб., 

2) неустойки по Договору № ЗПФ-10/06/19 за период с 20.07.2021 по 24.07.2024 в размере 17 021,39 руб., а с 25.07.2024 – по дату исполнения судебного акта;

3) суммы обеспечительного платежа по Договору № ЗПФ-10/06/19 в размере 710 503 руб.;

4) задолженности (обеспечительного платежа) по Договору № ЛГФ-Ал 10/07/19 в размере 54 556,40 руб.

ООО «Штандарт.Строй» обратилось в арбитражный суд со встречным исковым заявлением к ООО «Алком» о взыскании договорной неустойки за просрочку выполнения работ в общем размере 2 835 314,50 руб.

Решением Арбитражного суда Ивановской области от 26.07.2024 первоначальные уточненные исковые требования  удовлетворены частично: с ответчика в пользу истца взысканы:

1) по договору подряда от 10.06.2019 № ЗПФ-10/06/19:

-  задолженность (стоимость выполненных работ) в размере 159 078 рублей 48 копеек;

- пени за просрочку оплаты выполненных работ за период с 23.08.2021 по 24.07.2024, за вычетом периода моратория с 01.04.2022 по 01.10.2022 (184 дня), в размере 14 046,63 руб.;

- пени за просрочку оплаты выполненных работ за период с 25.07.2024 по дату фактического исполнения обязательств по оплате основного долга, исходя из ставки 0,01 % от суммы неуплаченного основного долга;

2) по договору подряда от 10.07.2019 № ЛГФ-Ал 10/07/19 задолженность (обеспечительный платеж) в размере 54 556,40 руб.;

3) расходы по уплате государственной пошлины в размере 7 554 руб.

В удовлетворении остальной части исковых требований ООО «Алком» отказано.

Этим же решением Арбитражного суда Ивановской области частично удовлетворены встречные исковые требования: с ООО «Алком» в пользу ООО «Штандарт.Строй» взысканы:

- неустойка за нарушение срока выполнения работ по договору подряда от 10.06.2019 № ЗПФ-10/06/19 за период с 01.11.2019 по 31.07.2020 в размере 327 800,61 руб.;

- неустойка за нарушение срока выполнения работ по договору подряда от 10.07.2019 № ЛГФ-Ал 10/07/19 за период с 02.10.2019 по 31.12.2019 в размере 95 314,50 руб.;

- расходы по уплате государственной пошлины в размере 37 177 руб.

В удовлетворении остальной части встречных исковых требований ООО «Штандарт.Строй» отказано.

Судом произведен зачет частично удовлетворенных первоначальных и встречных исковых требований, в результате которого с ООО «Алком» в пользу ООО «Штандарт.Строй» взысканы денежные средства в сумме 225 056,60 руб.

Не согласившись с принятым судебным актом, ООО «Алком» обратилось во Второй арбитражный апелляционный суд с жалобой, в которой просит решение суда отменить в полном объеме и вынести новый судебный акт. 

В обоснование доводов апелляционной жалобы ее податель ссылается на следующее:

- отношения сторон в части гарантийного резерва не подпадают под действие положений параграфа 7 главы 23 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее – ГК РФ) о задатке, а также параграфа 8 главы 23 ГК РФ об обеспечительном платеже;

- Договор № ЗПФ-10/06/19 не содержит понятия «итоговый акт выполненных работ»; по условиям договора датой начала исчисления гарантийного срока является дата подписания последнего Акта приемки выполненных работ;

- ответчик должен после 01.02.2022 произвести возврат обеспечительного платежа в полном объеме (710 503 руб.);

- при расчете суммы неустойки на сумму 342 550 руб. судом не был учтен период действия моратория с 01.04.2022 по 01.10.2022, введенного Постановлением Правительства РФ № 497.

Более подробно позиция заявителя со ссылками на правовые нормы изложена в апелляционной жалобе. 

ООО «Штандарт.Строй» в отзыве на апелляционную жалобу опровергает доводы ООО «Алком», просит решение суда первой инстанции оставить без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения.

Определение Второго арбитражного апелляционного суда о принятии апелляционной жалобы к производству вынесено 09.09.2024 и размещено в информационно-телекоммуникационной сети «Интернет» 10.09.2024 в соответствии с абзацем 2 части 1 статьи 122 АПК РФ. На основании указанной нормы стороны надлежащим образом уведомлены о рассмотрении апелляционной жалобы.

Протокольным определением от 16.10.2024 судебное заседание откладывалось в порядке статьи 158 АПК РФ, протокольным определением от 13.11.2024 в судебном заседании объявлялся перерыв в порядке статьи 163 АПК РФ.

Определением от 25.11.2024 в составе суда  в порядке статьи 18 АПК РФ произведена замена судьи Овечкиной Е.А. на судью Щелокаеву Т.А., в связи с чем рассмотрение апелляционной жалобы начато с самого начала.

В судебном заседании представители сторон, проводимом посредством веб-конференции, представители сторон поддержали занимаемые позиции по делу.

Законность решения Арбитражного суда Ивановской области проверена Вторым арбитражным апелляционным судом в порядке, установленном статьями 258, 266, 268 АПК РФ. 

Как установлено судом первой инстанции, и это не противоречит материалам дела,  между истцом (Подрядчик) и ответчиком (Заказчик) был заключен договор подряда от 10.06.2019     № ЗПФ-10/06/19 (далее – Договор, договор подряда, Договор № ЗПФ-10/06/19), по условиям которого подрядчик обязуется по поручению заказчика выполнить на свой риск своим иждивением полный комплекс следующих работ: изготовление и монтаж фасадной системы на объекте, в том числе работы, прямо не предусмотренные Договором, но необходимые для достижения надлежащего результата работ и исполнения Договора, а заказчик обязуется принять и оплатить результаты работ в порядке и на условиях договора подряда (пункт 1.1 Договора).

Виды и объемы работ определены в Приложениях к договору подряда (пункт 1.2 Договора).

В Приложении № 1 к Договору «Протокол согласования договорной цены на выполнение строительно-монтажных работ по устройству навесного вентилируемого фасада» определен перечень ориентировочного объема работ, договорная цена за единицу работ и общая стоимость производства работ на объекте: многофункциональный комплекс по адресу: г. Москва, ЗАО, ул. Заречная вл.2/1.

Первоначальная редакция Приложения № 1 к Договору содержала 12 видов работ в секции 9 общей стоимостью 7 820 412 руб., и 5 видов работ в секции 9 (Арка), общей стоимостью 1 101 000 руб., всего: 8 921 412 руб.

Дополнительным соглашением от 21.10.2019 № 1 к Договору, договор подряда был дополнен двумя видами работ в секции 9 на общую стоимость 999 700 руб.

Дополнительным соглашением от 21.11.2019 № 2 к Договору, договор подряда был дополнен двумя видами работ в секции 9 на общую стоимость 621 450 руб.

Дополнительным соглашением от 20.01.2020 № 3 к Договору, договор подряда был дополнен одним видом работ в секции 9 на общую стоимость 66 400 руб., а также видами работ в части конструктивного элемента «Стилобат», содержащих следующие наименования и общую стоимость:

1) Устройство клинкерной плитки на стилобате с утеплением включает два вида работ на общую стоимость 1 094 070 руб.;

2) Устройство клинкерной плитки на стилобате без утепления включает два вида работ на общую стоимость 1 035 912 руб.;

3) Устройство парапетов из натурального гранита включает два вида работ на общую стоимость 212 960 руб.;

4) Устройство металлических решеток включает два вида работ на общую стоимость 55 482 руб.;

5) Устройство оцинкованных панелей над входными группами (посчитано в композитных панелях) включает два вида работ на общую стоимость 178 410 руб.;

6) Монтаж оконных и дверных откосов на общую стоимость 43 821 руб.;

7) Монтаж отсечки из оцинкованной стали на общую стоимость 54 162 руб.

Таким образом, помимо основных работ, предусмотренных изначально Договором, стороны договорились о выполнении подрядчиком дополнительных работ, виды и объем которых предусмотрены дополнительными соглашениями к договору подряда.

В соответствии с пунктом 2.1 Договора, цена работ по договору подряда является приблизительной, указана в протоколе договорной цены (Приложение № 1 к Договору) и составляет 8 921 412 руб., в том числе НДС 20 % – 1 486 902 руб. Окончательная цена работ по Договору рассчитывается исходя из твердых единичных расценок, указанных в протоколе договорной цены (Приложение № 1 к Договору), и фактических объемов работ, зафиксированных сторонами в актах о приемке выполненных работ.

С учетом указанных выше дополнительных соглашений к Договору, общая стоимость (цена работ) по договору подряда составила: 8 921 412 руб. (первоначальная цена) + 999 700 руб. (цена по дополнительному соглашению № 1 к Договору) + 621 450 руб. (цена по дополнительному соглашению № 2 к Договору) + 2 674 817 руб. (цена по дополнительному соглашению № 3 к Договору) = 13 283 779 руб.

Пунктом 2.2 Договора определен состав цены работ, куда включены вознаграждение подрядчика, все его расходы, связанные с исполнением Договора, и иные виды расходов.

В силу пункта 2.3 Договора, оплата выполненных и принятых в отчетном периоде работ производится в течение 15 рабочих дней с даты подписания сторонами акта о приемке выполненных работ, на основании оригинала счета на оплату, выставленного подрядчиком, в размере, указанном в справке о стоимости выполненных работ за соответствующий отчетный период, в котором в обязательном порядке помимо стоимости выполненных работ указывается сумма аванса (в случае его выплаты), сумма обеспечительного платежа, которые засчитываются в оплату стоимости выполненных и принятых в отчетном периоде работ, а также итоговая сумма к оплате.

Датой исполнения обязательств по оплате считается дата списания денежных средств с расчетного счета заказчика (пункт 2.5 Договора).

Статьей 3 Договора предусмотрен порядок обеспечения исполнения подрядчиком своих обязательств, в том числе гарантийных, размер которых в виде обеспечительного платежа установлен со значением в 5 % от стоимости фактически выполненных в каждом отчетном периоде работ. Подрядчик обязуется вносить обеспечительный платеж в течение 15 рабочих дней с даты подписания сторонами акта о приемке выполненных работ, справки о стоимости выполненных работ за соответствующий отчетный период.

Стороны пришли к соглашению, что оплата обеспечительного платежа производится подрядчиком путем зачета встречных однородных требований по обязательствам заказчика по оплате стоимости работ, принятых по акту о приемке выполненных работ в соответствующем отчетном периоде, в части суммы, соответствующей размеру обеспечительного платежа, и обязательств подрядчика по оплате обеспечительного платежа в соответствующем отчетном периоде.

С момента оплаты заказчиком стоимости выполненных работ, за вычетом обеспечительного платежа, зачет встречных требований подрядчика и заказчика, указанных в абзаце третьем пункта 3.1 Договора, считается произведенным, а обязательства подрядчика по внесению в пользу заказчика обеспечительного платежа и обязательства заказчика по оплате выполненных работ подрядчику в отчетном периоде (стоимостью равной сумме обеспечительного платежа) считаются исполненными надлежащим образом. При этом подписание дополнительных документов о зачете сторонами не производится.

В пункте 3.3 Договора № ЗПФ-10/06/19 указано, что возврат суммы обеспечительного платежа при уменьшении ее в порядке, установленном Договором, на суммы, фактически удержанные заказчиком, осуществляется последним на основании счета подрядчика в следующие сроки:

- в течение 15 (пятнадцати) рабочих дней по истечение 6 (шести) месяцев с даты подписания акта о выполнении работ и начале гарантийного срока при получении оригинала счета подрядчика на оплату, либо

- после подписания, в любой момент по соглашению сторон, соглашения о досрочном возврате обеспечительного платежа, предусматривающее сроки и порядок досрочного возврата обеспечительного платежа, либо

- в случае досрочного расторжения Договора, в течение 15 (пятнадцати) рабочих дней с даты получения оригинала счета на оплату, выставленного после истечения 12 (двенадцати) месяцев с даты расторжения Договора.

В силу пунктов 4.1, 4.2 Договора срок выполнения работ определен с 10.06.2019 по 31.10.2019.

Согласно пункту 4.3 Договора промежуточные сроки выполнения работ определены графиком производства работ (Приложение № 2 к Договору).

Сдача-приемка работ, фактически выполненных в отчетном периоде, производится сторонами путем подписания актов о приемке выполненных работ и справок о стоимости выполненных работ. Объем выполненных подрядчиком работ, представляемый в актах о приемке выполненных работ, должен быть кратен единице измерения вида работ, указанной в протоколе договорной цены (пункт 8.1 Договора).

Пунктом 8.2 Договора предусмотрен перечень подлежащих передаче подрядчиком заказчику при приемке выполненных работ документов, с даты получения которых заказчик в течение 10 рабочих дней обязан принять работы и подписать акт о приемке выполненных работ, справку о стоимости выполненных работ, либо направить подрядчику письменный мотивированный отказ от приемки работ (пункт 8.3 Договора).

Согласно пункту 10.2 Договора, в случае нарушения подрядчиком сроков выполнения работ (начальных, промежуточных, конечных), подрядчик по требованию заказчика выплачивает заказчику штрафную неустойку в виде пени в размере 10 000 рублей за каждый календарный день просрочки.

В соответствии с пунктом 10.8 Договора, в случае нарушения заказчиком сроков оплаты выполненных и принятых заказчиком работ, подрядчик вправе потребовать от заказчика уплатить неустойку в виде пени в размере 0,01 % от суммы просроченного платежа за каждый календарный день просрочки.

Как установлено судом первой инстанции, и не оспаривается сторонами, между истцом и ответчиком подписаны следующие документы, подтверждающие объем и стоимость выполненных подрядчиком и принятых заказчиком работ:

1) Акт о приемке выполненных работ от 31.07.2019 (отчетный период с 01.07.2019 по 31.07.2019) и справка о стоимости выполненных работ и затрат от 31.07.2019 № 1 на общую сумму (с НДС) 1 483 900 руб., гарантийное удержание: 74 195 руб. – основные работы;

2) Акт приемки выполненных работ от 31.08.2019 № 2 (отчетный период с 01.08.2019 по 31.08.2019) и справка о стоимости выполненных работ и затрат от 31.08.2019 № 2 на общую сумму (с НДС) 1 677 900 руб., гарантийное удержание: 83 895 руб. – основные работы;

3) Акт приемки выполненных работ от 30.09.2019 № 3 (отчетный период с 01.09.2019 по 30.09.2019) и справка о стоимости выполненных работ и затрат от 30.09.2019 № 3 на общую сумму (с НДС) 1 638 800 руб., гарантийное удержание: 81 940 руб. – основные работы;

4) Акт приемки выполненных работ от 31.10.2019 № 4 (отчетный период с 01.10.2019 по 31.10.2019) и справка о стоимости выполненных работ и затрат от 31.10.2019 № 4 на общую сумму (с НДС) 617 300 руб., гарантийное удержание: 30 865 руб. – основные работы;

5) Акт приемки выполненных работ от 31.10.2019 № 5 (отчетный период с 01.10.2019 по 31.10.2019) и справка о стоимости выполненных работ и затрат от 31.10.2019 № 5 на общую сумму (с НДС) 419 000 руб., гарантийное удержание: 20 950 руб. – дополнительные работы;

6) Акт приемки выполненных работ от 30.11.2019 № 6 (отчетный период с 01.11.2019 по 30.11.2019) и справка о стоимости выполненных работ и затрат от 30.11.2019 № 6 на общую сумму (с НДС) 1 264 500 руб., гарантийное удержание: 63 225 руб. – основные работы;

7) Акт приемки выполненных работ от 30.11.2019 № 7 (отчетный период с 01.11.2019 по 30.11.2019) и справка о стоимости выполненных работ и затрат от 30.11.2019 № 7 на общую сумму (с НДС) 537 300 руб., гарантийное удержание: 26 865 руб. – дополнительные работы;

8) Акт приемки выполненных работ от 30.11.2019 № 8 (отчетный период с 01.11.2019 по 30.11.2019) и справка о стоимости выполненных работ и затрат от 30.11.2019 № 8 на общую сумму (с НДС) 90 250 руб., гарантийное удержание: 4 512,50 руб. – дополнительные работы;

9) Акт приемки выполненных работ от 31.12.2019 № 9 (отчетный период с 01.12.2019 по 31.12.2019) и справка о стоимости выполненных работ и затрат от 31.12.2019 № 9 на общую сумму (с НДС) 368 300 руб., гарантийное удержание: 18 415 руб. – основные работы;

10) Акт приемки выполненных работ от 31.12.2019 № 10 (отчетный период с 01.12.2019 по 31.12.2019) и справка о стоимости выполненных работ и затрат от 31.12.2019 № 10 на общую сумму (с НДС) 43 400 руб., гарантийное удержание: 2 170 руб. – дополнительные работы;

11) Акт приемки выполненных работ от 31.01.2020 № 11 (отчетный период с 01.01.2020 по 31.01.2020) и справка о стоимости выполненных работ и затрат от 31.01.2020 № 11 на общую сумму (с НДС) 1 055 212 руб., гарантийное удержание: 52 760 руб. – основные работы;

12) Акт приемки выполненных работ от 31.01.2020 № 12 (отчетный период с 20.01.2020 по 31.01.2020) и справка о стоимости выполненных работ и затрат от 31.01.2020 № 12 на общую сумму (с НДС) 898 158 руб., гарантийное удержание: 44 907,90 руб. – дополнительные работы;

13) Акт приемки выполненных работ от 29.02.2020 № 13 (отчетный период с 01.02.2020 по 29.02.2020) и справка о стоимости выполненных работ и затрат от 29.02.2020 № 13 на общую сумму (с НДС) 631 910 руб., гарантийное удержание: 31 595,50 руб. – основные работы;

14) Акт приемки выполненных работ от 29.02.2020 № 14 (отчетный период с 01.02.2020 по 29.02.2020) и справка о стоимости выполненных работ и затрат от 29.02.2020 № 14 на общую сумму (с НДС) 473 600 руб., гарантийное удержание: 0 руб. – дополнительные работы;

15) Акт приемки выполненных работ от 29.02.2020 № 15 (отчетный период с 01.02.2020 по 29.02.2020) и справка о стоимости выполненных работ и затрат от 29.02.2020 № 15 на общую сумму (с НДС) 911 144 руб., гарантийное удержание: 45 557,20 руб. – дополнительные работы;

16) Акт приемки выполненных работ от 30.04.2020 № 16 (отчетный период с 01.04.2020 по 30.04.2020) и справка о стоимости выполненных работ и затрат от 30.04.2020 № 16 на общую сумму (с НДС) 653 467 руб., гарантийное удержание: 32 673,35 руб. – дополнительные работы;

17) Акт приемки выполненных работ от 30.04.2020 № 17 (отчетный период с 01.04.2020 по 30.04.2020) и справка о стоимости выполненных работ и затрат от 30.04.2020 № 17 на общую сумму (с НДС) 1 077 098 руб., гарантийное удержание: 53 854,90 руб. – дополнительные работы;

18) Акт приемки выполненных работ от 31.07.2020 № 18 (отчетный период с 01.07.2020 по 31.07.2020) и справка о стоимости выполненных работ и затрат от 31.07.2020 № 18 на общую сумму (с НДС) 65 488 руб., гарантийное удержание: 3 274,40 руб. – дополнительные работы;

19) Акт приемки выполненных работ от 31.07.2020 № 19 (отчетный период с 01.07.2020 по 31.07.2020) и справка о стоимости выполненных работ и затрат от 31.07.2020 № 19 на общую сумму (с НДС) 342 550 руб., гарантийное удержание: 17 127,50 руб. – основные работы;

20) Акт приемки выполненных работ от 31.07.2021 № 20 (отчетный период с 01.07.2021 по 31.07.2021) и справка о стоимости выполненных работ и затрат от 31.07.2021 № 20 на общую сумму (с НДС) 221 435 руб., гарантийное удержание: 11 071,75 руб. – дополнительные работы;

21) Акт приемки выполненных работ от 31.07.2021 № 21 (отчетный период с 01.07.2021 по 31.07.2021) и справка о стоимости выполненных работ и затрат от 31.07.2021 № 21 на общую сумму (с НДС) 212 960 руб., гарантийное удержание: 10 648 руб. – дополнительные работы.

Общая сумма стоимости выполненных работ по указанным актам составляет 14 683 672 руб., общая сумма гарантийного удержания составляет 710 503 руб.

Итоговый акт для целей начала исчисления срока гарантийных обязательств по Договору сторонами не подписывался, подрядчиком в адрес заказчика не направлялся, что сторонами не оспаривалось.

Из материалов дела следует, и не оспаривается сторонами, что стоимость работ на сумму 13 814 090,52 руб. была оплачена ответчиком, в связи с чем, за вычетом суммы гарантийного удержания, сумма неоплаченных и выполненных истцом работ составляет: 14 683 672 руб. – 13 814 090,52 руб. – 710 503 руб. = 159 078,48 руб. – сумма задолженности, входящая в состав стоимости работ по последнему акту приемки выполненных работ от 31.07.2021 № 21 на сумму 212 960 руб.

Помимо этого, между истцом (Субподрядчик) и ответчиком (Подрядчик) был заключен договор подряда от 10.07.2019 № ЛГФ-Ал 10/07/19 (далее – Договор, договор подряда, Договор № ЛГФ-Ал 10/07/19), по условиям которого подрядчик поручает, а субподрядчик принимает на себя обязательство выполнить комплекс работ устройству навесного вентилируемого фасада и светопрозрачного остекления на объекте и сдать их результат подрядчику, а подрядчик обязуется принять и оплатить выполненные субподрядчиком работы в соответствии с положениями настоящего Договора. Объемы выполняемых работ по Договору зафиксированы сторонами в Протоколе согласования договорной цены (Приложение № 1 к Договору) (пункт 2.1 Договора).

В силу пункта 2.3 Договора работы выполняются в соответствии с Протоколом согласования договорной цены (Приложение № 1 к Договору).

В соответствии с пунктом 3.1 Договора стоимость работ по Договору определяется Протоколом согласования договорной цены (Приложение № 1 к Договору) и составляет 4 588 200,00 руб. (четыре миллиона пятьсот восемьдесят восемь тысяч двести) рублей 00 копеек, в том числе НДС по ставке, установленной п. 3 ст. 164 НК РФ. Стороны согласились и подтверждают, что при изменении ставки НДС, в установленном законом порядке, цена работ по Договору изменению не подлежит. Цена работ по Договору является предварительной и будет определена сторонами по фактически выполненным объемам работ субподрядчиком.

В Приложении № 1 к Договору «Протокол согласования договорной цены на выполнение строительно-монтажных работ по устройству навесного вентилируемого фасада» определен перечень ориентировочного объема работ, договорная цена за единицу работ и общая стоимость производства работ на объекте: многофункциональный комплекс по адресу: 

<

...> вл.5.

Первоначальная редакция Приложения № 1 к Договору содержала 9 видов работ, общей стоимостью 4 588 200,00 руб.

Дополнительным соглашением от 07.11.2019 № 1 к Договору, договор подряда был дополнен восемью видами работ в секции 9 на общую стоимость 640 400 руб.

Дополнительным соглашением от 05.02.2020 № 2 к Договору, договор подряда был дополнен двумя видами работ в секции «Стилобат» на общую стоимость 277 000 руб.

С учетом указанных выше дополнительных соглашений к Договору, общая стоимость (цена работ) по договору подряда составила: 4 588 200 руб. (первоначальная цена) + 640 400 руб. (цена по дополнительному соглашению № 1) + 277 000 руб. (цена по дополнительному соглашению № 2) = 5 505 600 руб.

Из раздела 4 Договора следует, что дата начала работ по Договору: 15.07.2019, дата окончания работ по Договору: не позднее 01.10.2019.

В силу пункта 8.3 Договора оплата за выполненные работы производится подрядчиком не позднее 20 (Двадцати) рабочих дней с момента подписания актов о приемке выполненных работ по форме КС-2 и справок о стоимости выполненных работ и затрат по форме КС-3, на основании представленных субподрядчиком счетов на указанные суммы и счетов-фактур для начисления (подтверждения вычета) НДС.

Оплата выполненных субподрядчиком работ осуществляется за вычетом (удержанием) следующих сумм: (а) авансового платежа (при условии, что авансовый платеж был выплачен, но не погашен), (б) суммы гарантийного резерва в размере 4 % (четыре процента) (далее – Гарантийный резерв) от стоимости работ за отчетный месяц в качестве обеспечительной меры, гарантирующей надлежащее выполнение субподрядчиком работ.

На сумму Гарантийного резерва проценты не начисляются и не выплачиваются.

Из суммы Гарантийного резерва, предусмотренного настоящим пунктом, подрядчиком могут быть удержаны суммы, подлежащие уплате субподрядчиком в счет исполнения любых обязательств, предусмотренных Договором.

Стороны пришли к соглашению, что Гарантийный резерв является договорным способом обеспечения исполнения обязательств подрядчика по Договору. Во избежание недоразумений, отношения сторон в части Гарантийного резерва не подпадают под действие положений параграфа 7 главы 23 Гражданского кодекса РФ о задатке, а также параграфа 8 главы 23 Гражданского кодекса РФ об обеспечительном платеже. 

Подрядчик имеет право в первоочередном порядке удержать из любых сумм, подлежащих выплате субподрядчику подрядчиком по любому основанию, в т.ч. по любым заключенным договорам: соразмерное уменьшение цены работ, неустойку и любые убытки (реальный ущерб и упущенная выгода), возникшие у подрядчика в результате неисполнения или ненадлежащего исполнения субподрядчиком обязательств по настоящему Договору, а также любые иные суммы, подлежащие выплате субподрядчиком подрядчику, в связи с неисполнением или ненадлежащим исполнением субподрядчиком обязательств по настоящему Договору. Удержание производится после направления субподрядчику письменного уведомления об удержании с приложением соответствующих документов и расчета. В случае, если сумма окончательного расчета будет меньше подлежащей удержанию, оплата суммы, не покрытой в соответствии с настоящим пунктом, осуществляется на основании претензии или решения суда, вступившего в законную силу (пункт 8.5 Договора).

Согласно пункту 8.6 Договора сумма Гарантийного резерва, ранее удержанная подрядчиком выплачивается субподрядчику по истечении 1 (одного) календарного месяца с даты получения застройщиком разрешения на ввод в эксплуатацию в отношении Объекта полностью или частично, в размере, оставшемся после направления ее на устранение дефектов или недоделок, допущенных субподрядчиком.

В силу положений пунктов 11.1, 11.3 Договора в случае нарушения субподрядчиком сроков выполнения работ, предусмотренных Договором и Графиком производства работ (Приложение № 2), включая сроки начала и окончания выполнения этапов работ, субподрядчик выплачивает подрядчику пени в размере 0,1 % (ноль целых одна десятая) процента от стоимости невыполненных в соответствующий этап работ по Договору за каждый календарный день просрочки, но не более 5 % (пяти) процентов от стоимости работ по Договору.

В случае несвоевременной оплаты выполненных субподрядчиком и принятых подрядчиком работ, подрядчик выплачивает субподрядчику пени в размере 0,1 % (ноль целых одна десятая) процента от неоплаченной в срок суммы за каждый календарный день просрочки, но не более 5 % (пяти) процентов от неоплаченной в срок суммы.

Изменение объемов работ по Договору производится на основании дополнительного соглашения сторон, уточняющего стоимость и сроки строительства и становящегося с момента его подписания неотъемлемой частью настоящего Договора (пункт 13.3 Договора).

Как установлено судом первой инстанции, и не оспаривается сторонами, между истцом и ответчиком подписаны следующие документы, подтверждающие объем и стоимость выполненных субподрядчиком и принятых подрядчиком работ:

1) Акт о приемке выполненных работ от 31.08.2019 № 1 (отчетный период с 01.08.2019 по 31.08.2019) и справка о стоимости выполненных работ и затрат от 31.08.2019 № 1 на общую сумму (с НДС) 2 246 771,10 руб., гарантийное удержание: 89 870,80 руб.;

2) Акт о приемке выполненных работ от 30.09.2019 № 2 (отчетный период с 01.09.2019 по 30.09.2019) и справка о стоимости выполненных работ и затрат от 30.09.2019 № 2 на общую сумму (с НДС) 848 439,40 руб., гарантийное удержание: 33 937,58 руб.;

3) Акт о приемке выполненных работ от 31.10.2019 № 3 (отчетный период с 01.10.2019 по 31.10.2019) и справка о стоимости выполненных работ и затрат от 31.10.2019 № 3 на общую сумму (с НДС) 1 141 228,40 руб., гарантийное удержание: 45 649,14 руб.;

4) Акт о приемке выполненных работ от 30.11.2019 № 4 (отчетный период с 01.11.2019 по 30.11.2019) и справка о стоимости выполненных работ и затрат от 30.11.2019 № 4 на общую сумму (с НДС) 535 445 руб., гарантийное удержание: 21 417,80 руб.;

5) Акт о приемке выполненных работ от 30.11.2019 № 5 (отчетный период с 01.11.2019 по 30.11.2019) и справка о стоимости выполненных работ и затрат от 30.11.2019 № 5 на общую сумму (с НДС) 534 560 руб., гарантийное удержание: 21 382,40 руб.;

6) Акт о приемке выполненных работ от 31.12.2019 № 6 (отчетный период с 01.12.2019 по 31.12.2019) и справка о стоимости выполненных работ и затрат от 31.12.2019 № 6 на общую сумму (с НДС) 33 186 руб., гарантийное удержание: 2 654,88 руб.;

7) Акт о приемке выполненных работ от 31.12.2019 № 7 (отчетный период с 01.12.2019 по 31.12.2019) и справка о стоимости выполненных работ и затрат от 31.12.2019 № 7 на общую сумму (с НДС) 10 400 руб., гарантийное удержание: 416 руб.;

8) Акт о приемке выполненных работ от 29.02.2020 № 8 (отчетный период с 01.02.2020 по 29.02.2020) и справка о стоимости выполненных работ и затрат от 29.02.2020 № 8 на общую сумму (с НДС) 277 000 руб., гарантийное удержание: 0 руб.

Общая сумма стоимости выполненных работ по указанным актам составляет 5 627 029,9 руб., общая сумма гарантийного удержания по актам составляет 215 328,6 руб.

Из материалов дела следует, и не оспаривается сторонами, что ответчиком оплачена стоимость выполненных истцом работ в размере 5 572 473,50 руб., в связи с чем оставшаяся сумма 54 556,40 руб. отнесена к оставшейся сумме Гарантийного резерва (обеспечительного платежа).

Задолженность по оплате выполненных работ по Договору № ЗПФ-10/06/19, Договору № ЛГФ-Ал 10/07/19 послужила основанием для обращения ООО «Алком» с первоначальным иском (с учетом уточнения) о взыскании задолженности по оплате выполненных работ, неустойки по Договору № ЗПФ-10/06/19 за просрочку оплаты выполненных работ, суммы обеспечительного платежа по Договору № ЗПФ-10/06/19, суммы задолженности (обеспечительного платежа) по Договору № ЛГФ-Ал 10/07/19.

В свою очередь, вследствие просрочки выполнения работ ООО «Штандарт.Строй» обратилось со встречным иском о взыскании пеней по Договору № ЗПФ-10/06/19, по Договору № ЛГФ-Ал 10/07/19.

Исследовав материалы дела, изучив доводы апелляционной жалобы и отзыва на нее, заслушав представителей сторон, суд апелляционной инстанции не нашел оснований для отмены или изменения решения суда, исходя из нижеследующего.

Относительно удовлетворения первоначального иска апеллянт не согласен с отказом во взыскании с ответчика обеспечительного платежа (710 503 руб.).

Вместе с тем, в удовлетворении указанного требования о взыскании задолженности, составляющей сумму гарантийного удержания по 21 акту приемки выполненных работ в общем размере 710 503 руб., судом первой инстанции отказано правомерно в силу следующего.

Из положений статей 702, 740, 746 ГК РФ следует, что основанием для возникновения у заказчика денежного обязательства по оплате работ по договору является совокупность следующих обстоятельств – выполнение работ и передача их результата заказчику.

Согласно пункту 4 статьи 753 ГК РФ сдача результата работ подрядчиком и приемка его заказчиком оформляются актом, подписанным обеими сторонами.

По смыслу пункта 1 статьи 746 ГК РФ во взаимосвязи с положениями пунктов 1 и 4 статьи 421 ГК РФ, порядок оплаты выполненных подрядчиком работ устанавливается сторонами в договоре подряда и может отличаться от алгоритма оплаты, который следует из положений статей 711 и 746 ГК РФ.

Граждане и юридические лица свободны в заключении договора (пункт 1 статьи 421 ГК РФ).

В силу пункта 4 статьи 421 ГК РФ, условия договора определяются по усмотрению сторон, кроме случаев, когда содержание соответствующего условия предписано законом или иными правовыми актами (статья 422).

В случаях, когда условие договора предусмотрено нормой, которая применяется постольку, поскольку соглашением сторон не установлено иное (диспозитивная норма), стороны могут своим соглашением исключить ее применение либо установить условие, отличное от предусмотренного в ней. При отсутствии такого соглашения условие договора определяется диспозитивной нормой.

Согласно пункту 1 статьи 425 ГК РФ договор вступает в силу и становится обязательным для сторон с момента его заключения.

Исполнение обязанностей, а равно и осуществление, изменение и прекращение определенных прав по договорному обязательству, может быть обусловлено совершением или несовершением одной из сторон обязательства определенных действий либо наступлением иных обстоятельств, предусмотренных договором, в том числе полностью зависящих от воли одной из сторон (статья 327.1 ГК РФ).

Согласно правовой позиции, сформулированной в постановлении Президиума ВАС РФ от 23.07.2013 № 4030/13 по делу № А40-131858/11-56-1157 и в определениях Судебной коллегии по экономическим спорам Верховного Суда Российской Федерации от 12.03.2018 № 305-ЭС17-17564 по делу № А40-67546/2016, от 16.12.2021 № 305-ЭС21-14922 по делу № А40-94432/2020 и от 10.10.2023 № 305-ЭС23-13323 по делу № А40-55545/2022, стороны вправе определить порядок оплаты выполненных работ по своему усмотрению, в частности, установить в нем оплату части стоимости выполненных работ по договору подряда при условии не наступления какого-либо обстоятельства в течение определенного срока после передачи результата работ (например, оплата производится, если в гарантийный период не будут выявлены скрытые недостатки переданного объекта), что согласно сложившейся практике деловых отношений именуется в качестве гарантийного удержания. Такой порядок оплаты, с экономической точки зрения, выполняет обеспечительную функцию, является относительно распространенным в обороте и не противоречит пункту 2 статьи 746 ГК РФ.

Гарантийное удержание представляет собой договорное условие о возможности удержания заказчиком части стоимости работ для покрытия возможных расходов, вызванных ненадлежащим исполнением подрядчиком обязательств в отношении качества работ. Поскольку гарантийное удержание законодательством не предусмотрено, то стороны при включении данного условия в договор должны согласовать размер, порядок удержания при оплате работ; в договоре также могут быть согласованы порядок и срок возврата гарантийного удержания.

Сторонами в Договоре № ЗПФ-10/06/19 согласовано, что в оплату стоимости выполненных и принятых в отчетном периоде работ зачитывается сумма обеспечительного платежа (пункт 2.3 Договора № ЗПФ-10/06/19), размер которого составляет 5 % от стоимости фактически выполненных работ в каждом отчетном периоде (пункт 3.1 Договора № ЗПФ-10/06/19).

В пункте 3.3 Договора № ЗПФ-10/06/19 указано, что возврат суммы обеспечительного платежа при уменьшении ее в порядке, установленном Договором, на суммы, фактически удержанные заказчиком, осуществляется последним на основании счета подрядчика в следующие сроки:

- в течение 15 (пятнадцати) рабочих дней по истечение 6 (шести) месяцев с даты подписания акта о выполнении работ и начале гарантийного срока при получении оригинала счета подрядчика на оплату, либо

- после подписания, в любой момент по соглашению сторон, соглашения о досрочном возврате обеспечительного платежа, предусматривающее сроки и порядок досрочного возврата обеспечительного платежа, либо

- в случае досрочного расторжения Договора, в течение 15 (пятнадцати) рабочих дней с даты получения оригинала счета на оплату, выставленного после истечения 12 (двенадцати) месяцев с даты расторжения Договора.

В пункте 11.1 Договора № ЗПФ-10/06/19 стороны согласовали, что указанный Договор вступает в законную силу с момента его заключения сторонами и прекращает свое действие после исполнения сторонами своих обязательств по Договору в полном объеме.

Как верно указал суд первой инстанции, ООО «Алком» в материалы дела не представило доказательства наступления условий для возврата ответчиком истцу суммы обеспечительного платежа, поскольку итоговый акт о выполнении работ и начале гарантийного срока истцом в адрес ответчика для подписания не направлялся, равно как и не направлялся оригинал счета на оплату для целей возврата суммы гарантийного удержания; соглашение о досрочном возврате обеспечительного платежа между сторонами также не заключалось; договор подряда не расторгался.

Вопреки позиции апеллянта, сам по себе факт подписания актов приемки выполненных работ по форме КС-2 без подписания итогового акта приемки выполненных работ и начале гарантийного срока, равно как и ввод объекта капитального строительства в эксплуатацию, в пределах которого истцом выполнялись работы, о наступлении события для возврата обеспечительного платежа не свидетельствует.

Апелляционный суд отмечает, что Договор № ЗПФ-10/06/19 разграничивает понятия «акт о приемке выполненных работ» и «акт о выполнении работ и начале гарантийного срока».

Арбитражным Судом Ивановской области правомерно указано, что в данной ситуации фактически наступление события для возврата обеспечительного платежа зависит от самого истца, который по неизвестным причинам сам не желает совершить юридически значимые действия, предусмотренные условиями Договора, для целей запуска гарантийного срока по выполненным им же работам.

С учетом изложенного правовых оснований для взыскания с ООО «Штандарт.Строй» 710 503 руб. не имеется.

Уточненные исковые требования ООО «Алком» в остальной части правомерно удовлетворены судом первой инстанции частично, расчет задолженности и пеней произведен верно, с учетом положений договоров и действующего законодательства.

Относительно удовлетворения встречного иска апеллянт полагает, что при расчете суммы неустойки на сумму 342 550 руб. судом не был учтен период действия моратория с 01.04.2022 по 01.10.2022, введенного Постановлением Правительства РФ № 497.

Вместе с тем указанный мораторий, введенный Постановлением Правительства РФ от 28.03.2022 № 497, к спорным правоотношениям не применим, так как начисление неустойки было произведено за период с 01.11.2019 по 31.07.2020, то есть за периодом моратория.

В остальной части встречные исковые требования также правомерно частично удовлетворены судом первой инстанции, расчет неустойки выполнен судом правильно, оснований для применения статьи 333 ГК РФ не установлено.

Апелляционным судом проверены все доводы, изложенные в апелляционной жалобе, однако они не опровергают выводов суда первой инстанции и не свидетельствуют о наличии оснований для отмены или изменения судебного акта.

При таких обстоятельствах, суд апелляционной инстанции считает, что при принятии решения арбитражным судом первой инстанции не допущено нарушений норм материального и процессуального права, надлежащим образом исследованы фактические обстоятельства дела, имеющиеся в деле доказательства, а, следовательно, оснований для переоценки выводов суда первой инстанции и отмены решения не имеется.

Нарушений норм процессуального права, влекущих безусловную отмену судебного акта, судом апелляционной инстанции не установлено.

В соответствии со статьей 110 АПК РФ расходы по апелляционной жалобе относятся на заявителя жалобы. 

Руководствуясь статьями 258, 268–271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Второй арбитражный апелляционный суд 

П О С Т А Н О В И Л:

решение Арбитражного суда Ивановской области от 26.07.2024 по делу № А17-311/2022 оставить без изменения, а апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью «Алком» – без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление может быть обжаловано в Арбитражный суд Волго-Вятского округа в течение двух месяцев со дня его принятия через Арбитражный суд Ивановской области.

Постановление может быть обжаловано в Верховный Суд Российской Федерации в порядке, предусмотренном статьями 291.1–291.15 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, при условии, что оно обжаловалось в Арбитражный суд Волго-Вятского округа.

Председательствующий                               

Судьи

Л.Н. Горев

А.Б. Савельев

Т.А. Щелокаева