АРБИТРАЖНЫЙ СУД ОМСКОЙ ОБЛАСТИ

ул. Учебная, д. 51, г. Омск, 644024; тел./факс (3812) 31-56-51/53-02-05; http://omsk.arbitr.ru, http://my.arbitr.ru

Именем Российской Федерации

Р Е Ш Е Н И Е

№ дела

А46-3786/2017

01 сентября 2017 года

город Омск

Резолютивная часть решения оглашена в судебном заседании 29 августа 2017 года.Полный текст решения изготовлен 01 сентября 2017 года

Арбитражный суд Омской области в составе судьи  Бесединой Т.А., при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Мулдахметовой Б.М., рассмотрев в судебном заседании дело по исковому заявлению общества с ограниченной ответственностью «Омский завод технического углерода» (ИНН 5506066492, ОГРН 1065506041127) к публичному акционерному обществу «Омскшина» (ИНН 5506007419, ОГРН 1025501244779) об урегулировании разногласий, возникших при заключении договора,

При участии в заседании:

от истца – представители ФИО1 (доверенность от 30.12.2016 № 153), ФИО2 (доверенность от 17.05.2017);

от ответчика – представитель ФИО3 (доверенность от 22.12.2016),

УСТАНОВИЛ:

общество с ограниченной ответственностью «Омский завод технического углерода» (далее – ООО «Омсктехуглерод») обратилось в Арбитражный суд Омской области с исковым заявлением к публичному акционерному обществу «Омскшина» (далее – ПАО «Омскшина», ответчик) о разрешении разногласий в отношении пунктов 1.4, 2.2.2, 2.3.12, 3.4, 3.5, 4.1, 4.2, 5.3, 10.2, возникших при заключении договора № 353 поставки тепловой энергии, теплоносителя в целях компенсации потерь в тепловых сетях.

В обоснование заявленных требований истец сослался на следующие обстоятельства.

ООО «Омсктехуглерод» является теплоснабжающей организацией, которая обязана заключать договоры теплоснабжения с потребителями тепловой энергии.

ПАО «Омскшина» является владельцем тепловых сетей, которые технологически присоединены к источнику тепловой энергии ООО «Омсктехуглерод».

Между ООО «Омсктехуглерод» и ПАО «Омскшина» заключен договор № 352 от 27.12.2011 на оказание услуг по передаче тепловой энергии потребителям.

ООО «Омсктехуглерод» письмом от 20.12.2016 № 4366 направило в адрес ПАО «Омскшина» проект договора поставки тепловой энергии, теплоносителя в целях компенсации потерь в тепловых сетях № 353 от 15.12.2016.

Договор поставки тепловой энергии, теплоносителя в целях компенсации потерь в тепловых сетях был подписан ПАО «Омскшина» с протоколом разногласий по пунктам 1.2, 1.3, 1.4, 2.2.2, 2.2.3, 2.2.4, 2.3.2, 2.3.3, 2.3.4, 2.3.6, 2.3.7, 2.3.8, 2.3.10, 2.3.11, 2.3.12 ,2.4.1, 2.5.1, 2.5.2, 3.1, 3.2, 3.3, 3.4, 3.5, 4.1, 4.2, 4.4, 4.5, 5.2, 5.3, 6.2, 8.1, 8.2, 9.5, 10.2 договора (письмо от 19.01.2017 № 23/137).

Рассмотрев протокол разногласий ООО «Омсктехуглерод» письмом от 10.02.2017 №11-39/385 направило в адрес ПАО «Омскшина» протокол согласования разногласий к протоколу разногласий к договору поставки тепловой энергии и теплоносителя в целях компенсации потерь в тепловых сетях № 353 от 15.12.2016, который ПАО «Омскшина» подписало с протоколом урегулирования разногласий от 07.03.2017, оставив в своей редакции все пункты договора, указанные в протоколе разногласий к договору поставки тепловой энергии, теплоносителя в целях компенсации потерь в тепловых сетях № 353.

При урегулировании возникших разногласий ряд пунктов договора № 353 были приняты в редакции ПАО «Омскшина».

По пунктам 1.4, 2.2.2, 2.3.12, 3.4, 3.5, 4.1., 4.2, 5.3, 10.2 договора поставки тепловой энергии, теплоносителя в целях компенсации потерь в тепловых сетях № 353 стороны к соглашению не пришли, в связи с чем истец обратился с настоящим иском в суд. 

До рассмотрения спора по существу истец в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее – АПК РФ) уточнил исковые требования, просит суд при разрешении разногласий, возникших при заключении договора от 15.12.2016 № 353 поставки тепловой энергии, теплоносителя в целях компенсации потерь в тепловых сетях (далее - договор), принять:

- пункт 1.4 договора в редакции ООО «Омсктехуглерод», предложенной в протоколе согласования разногласий от 08.02.2017 к протоколу разногласий от 19.01.2017 к договору: «Объем нормативных потерь тепловой энергии и теплоносителя на 2017 г. с помесячной разбивкой представлен в Приложении № 1, являющейся неотъемлемой частью настоящего договора»;

- пункт 2.2.2 договора в редакции, изложенной ООО «Омсктехуглерод» в договоре: «Ежемесячно оформлять двусторонние акты о количестве и стоимости тепловой энергии и теплоносителя в целях компенсации потерь по настоящему договору»;

- пункт 2.3.12 договора в редакции, изложенной ООО «Омсктехуглерод» в договоре: «Оплачивать в соответствии с условиями настоящего договора стоимость технологических потерь тепловой энергии, теплоносителя возникающих в т/сетях Покупателя, которые определяются как сумма нормативных тепловых потерь и сверхнормативных тепловых потерь:

- нормативные технологические потери тепловой энергии, теплоносителя в т/сетях Покупателя определяются в соответствии с Приказом Министерства энергетики РФ от 30 декабря 2008 года № 325 «Об организации в Министерстве энергетики Российской Федерации работы по утверждению нормативов технологических потерь при передаче тепловой энергии» с учетом фактической среднемесячной температуры наружного воздуха (по оперативным данным ФГБУ «Обь-Иртышское УГМС за отчетный период;

-сверхнормативными технологическими потерями, считаются потери тепловой энергии и теплоносителя, обусловленные ненадлежащим техническим состоянием элементов т/сетей и систем теплопотребления Покупателя (по установленным фактам отсутствия или повреждения тепловой изоляции с даты обнаружения нарушения за весь период нарушения), а также потери теплоносителя, связанные с аварийными утечками при авариях и несанкционированных сливах»;

- пункт 3.4 договора в редакции, изложенной ООО «Омсктехуглерод» в договоре: «Объемы потерь тепловой энергии через поврежденную теплоизоляцию или отсутствующую тепловую изоляцию, обусловленные ненадлежащим техническим состоянием элементов т/сетей и систем теплопотребления Покупателя, выявляются в результате комиссионного обследования участков т/сетей с нарушением тепловой изоляции и фиксируются двусторонним актом в порядке, установленном Приложением № 6 к настоящему договору. Расчет данных тепловых потерь производится на основании методики «Расчет потерь неизолированными трубопроводами при наземной прокладке», представленной в Приложении № 7 к настоящему договору»;

- пункт 3.5 договора в редакции, изложенной ООО «Омсктехуглерод» в договоре: ««Потери теплоносителя, связанные с аварийными утечками при авариях и несанкционированных сливах, фиксируются двусторонним актом в порядке, установленном Приложением № 6 к настоящему договору и рассчитываются в соответствии с разделом X Методики осуществления коммерческого учета тепловой энергии, теплоносителя, утвержденной приказом Минстроя России от 17.03.2014 № 99/пр»;

- пункт 4.1 договора в редакции, предложенной ООО «Омсктехуглерод» в протоколе согласования разногласий от 08.02.2017 к протоколу разногласий от 19.01.2017 к договору: «Расчетным периодом по настоящему договору является один календарный месяц»;

- пункт 4.2 договора в редакции, изложенной ООО «Омсктехуглерод» в договоре: «Покупатель до 25 числа месяца, следующего за расчетным месяцем, производит оплату стоимости тепловой энергии и теплоносителя в объеме, приобретаемом в целях компенсации потерь в т/сетях, исходя из тарифа, установленного органом, осуществляющим государственное регулирование тарифов в Омской области - Региональной энергетической комиссией»;

- пункт 5.3 договора в редакции, изложенной ООО «Омсктехуглерод» в договоре: «За нарушение обязательств по оплате тепловой энергии и теплоносителя в срок, предусмотренный п. 4.2, Покупатель уплачивает Поставщику неустойку в размере 0,1 % на сумму задолженности за каждый день просрочки платежа. Неустойка начисляется по день фактической оплаты задолженности.Стороны вступают в отношения по этому пункту в случае предъявления претензии Поставщиком Покупателю»;

- пункт 10.2 договора в редакции, предложенной ООО «Омсктехуглерод» в протоколе согласования разногласий от 08.02.2017 к протоколу разногласий от 19.01.2017 к договору с учетом подписания ПАО «Омскшина» Приложения № 3 и Приложения № 4 к указанному договору:«Приложения к настоящему договору являются неотъемлемой частью настоящего договора: Приложение № 1 «Объем нормативных потерь тепловой энергии и теплоносителя, утвержденных Региональной энергетической комиссией в тарифе на передачу с помесячной разбивкой на 2017 г.»; Приложение № 3 «Акт разграничения балансовой принадлежности т/сетей и эксплуатационной ответственности между ООО «Омсктехуглерод» и ПАО «Омскшина»; Приложение № 4 Температурный график 150/70° С ( со срезкой на 130 °С); Приложение № 6 «Порядок оформления актов о сверхнормативных потерях тепловой энергии и теплоносителя»; Приложение № 7 «Методика расчета тепловых потерь неизолированными трубопроводами при надземной прокладке».

Уточнение исковых требований судом принято.

В судебном заседании, открытом 22.08.2017, в порядке статьи 163 АПК РФ объявлялся перерыв до 29.08.2017. Информация о перерыве размещена на сайте Арбитражного суда Омской области. После окончания перерыва судебное заседание было продолжено.

В судебном заседании истец в порядке статьи 49 АПК РФ уточнил исковые требования, просит урегулировать разногласия и в части Приложений № 1, 3, 6, 7.

Уточнение исковых требований судом принято.

Ответчик поддержал отзыв на исковое заявление и дополнения к нему, указал на истечение срока для передачи разногласий в суд, в удовлетворении заявленных требований просил отказать. 

Истец поддержал уточненные исковые требования, пояснил, что настоящее исковое заявление подано в суд в соответствии с действующим законодательством, без нарушения сроков для обращения, поскольку последняя оферта была направлена 07.03.2017.

Рассмотрев материалы дела, заслушав представителей лиц, участвующих в деле, суд установил следующие обстоятельства.

В соответствии с частью 1 статьи 64, статьями 71, 168 АПК РФ арбитражный суд устанавливает наличие или отсутствие обстоятельств, обосновывающих требования и возражения лиц, участвующих в деле, а также иные обстоятельства, имеющие значение для правильного рассмотрения дела, на основании представленных доказательств.

Статьёй 65 АПК РФ установлена обязанность сторон доказать те обстоятельства, на которые они ссылаются как на основание своих требований и возражений.

Согласно пункту 1 статьи 420 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) договором признается соглашение двух или нескольких лиц об установлении, изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей.

В соответствии с пунктом 1 статьи 421 ГК РФ граждане и юридические лица свободны в заключении договора. Понуждение к заключению договора не допускается, за исключением случаев, когда обязанность заключить договор предусмотрена настоящим Кодексом, законом или добровольно принятым обязательством.

В силу пункта 4 статьи 421 ГК РФ условия договора определяются по усмотрению сторон, кроме случаев, когда содержание соответствующего условия предписано законом или иными правовыми актами (статья 422 ГК РФ).

Согласно пункту 1 статьи 422 ГК РФ договор должен соответствовать обязательным для сторон правилам, установленным законом и иными правовыми актами (императивным нормам), действующим в момент его заключения.

В соответствии со статьей 426 ГК РФ публичным договором признается договор, заключенный коммерческой организацией и устанавливающий ее обязанности по продаже товаров, выполнению работ или оказанию услуг, которые такая организация по характеру своей деятельности должна осуществлять в отношении каждого, кто к ней обратится. Отказ коммерческой организации от заключения публичного договора при наличии возможности предоставить потребителю соответствующие товары, услуги, выполнить для него соответствующие работы не допускается.

Статьей 445 ГК РФ предусмотрена возможность передачи на рассмотрение суда разногласий по договору, обязанность заключения которого для одной из сторон предусмотрена настоящим кодексом или иными законами.

По правилам пункта 2 статьи 445 ГК РФ в случаях недостижения соглашения между контрагентами в отношении редакции определенных условий договора, составляется протокол разногласий, подлежащий дальнейшему согласованию.

При отклонении протокола разногласий либо неполучении извещения о результатах его рассмотрения в указанный срок, сторона, направившая протокол разногласий, вправе передать разногласия, возникшие при заключении договора, на усмотрение суда. При этом условия договора, по которым у сторон имелись разногласия, определяются в соответствии с решением суда (статья 446 Гражданского кодекса Российской Федерации).

Принимая определенную редакцию не согласованных сторонами пунктов договора, суд должен руководствоваться надлежащей нормативной правовой базой.

Согласно пункту 2 статьи 426 ГК РФ условия публичного договора устанавливаются одинаковыми для всех потребителей, за исключением случаев, когда законом и иными правовыми актами допускается предоставление льгот для отдельных категорий потребителей, при этом правила, изданные Правительством Российской Федерации, а также уполномоченными Правительством Российской Федерации федеральными органами исполнительной власти, обязательны для сторон при заключении и исполнении публичных договоров (пункт 4 статьи 426 ГК РФ).

Особенности заключения, условия договоров поставки тепловой энергии (мощности) и (или) теплоносителя между теплоснабжающими и теплосетевыми организациями определены Федеральным законом от 27.07.2010 № 190-ФЗ «О теплоснабжении» (далее - ФЗ «О теплоснабжении») и постановлением Правительства РФ от 08.08.2012 № 808 «Об организации теплоснабжения в Российской Федерации и о внесении изменений в некоторые акты Правительства Российской Федерации» (вместе с «Правилами организации теплоснабжения в Российской Федерации») (далее - Правила № 808).

Договор поставки тепловой энергии (мощности) и (или) теплоносителя заключается в порядке и на условиях, которые предусмотрены Федеральным законом «О теплоснабжении» для договоров теплоснабжения, с учетом особенностей, установленных настоящими Правилами (пункт 45 Правил № 808).

Пунктом 1 статьи 15 ФЗ «О теплоснабжении» определено, что потребители тепловой энергии приобретают тепловую энергию (мощность) и (или) теплоноситель у теплоснабжающей организации по договору теплоснабжения.

Единая теплоснабжающая организация и теплоснабжающие организации, владеющие на праве собственности или ином законном основании источниками тепловой энергии и (или) тепловыми сетями в системе теплоснабжения, обязаны заключить договоры поставки тепловой энергии (мощности) и (или) теплоносителя в отношении объема тепловой нагрузки, распределенной в соответствии со схемой теплоснабжения. Договор поставки тепловой энергии (мощности) и (или) теплоносителя заключается в порядке и на условиях, которые предусмотрены настоящим Федеральным законом для договоров теплоснабжения, с учетом особенностей, установленных правилами организации теплоснабжения, утвержденными Правительством Российской Федерации (пункт 3 статьи 15 ФЗ «О теплоснабжении»).

В соответствии с пунктом 114 Правил № 808 лица, получившие от единой теплоснабжающей организации проекты договоров, обязаны рассмотреть их в течение 15 дней со дня получения, при отсутствии разногласий подписать их со своей стороны и направить единой теплоснабжающей организации. Разногласия по договорам должны быть рассмотрены сторонами до 1 декабря года, в котором организации присвоен статус единой теплоснабжающей организации.

Согласно пункту 49 Правил № 808 в случае, если при заключении договора поставки между теплоснабжающей организацией (поставщиком) и единой теплоснабжающей организацией (покупателем) возникли разногласия по отдельным условиям договора, сторона, предложившая заключить договор и получившая от другой стороны предложение о внесении изменений в проект договора, в течение 30 дней со дня получения этого предложения принимает меры по согласованию соответствующих условий договора либо письменно уведомляет другую сторону об отказе от внесения полученных предложений в проект договора с указанием причин отказа.

В соответствии с пунктом 1 статьи 445 ГК РФ в случаях, когда в соответствии с гражданским законодательством или иными законами для стороны, которой направлена оферта (проект договора), заключение договора обязательно, эта сторона должна направить другой стороне извещение об акцепте, либо об отказе от акцепта, либо от акцепте оферты на иных условиях (протокол разногласий к проекту договора) в течение тридцати дней со дня получения оферты. Сторона, направившая оферту и получившая от стороны, для которой заключение договора обязательно, извещение о ее акцепте на иных условиях, вправе передать разногласия, возникшие при заключении договора, на рассмотрение суда в течение тридцати дней со дня получения такого извещения либо истечения срока для акцепта.

По правилам пункта 2 статьи 445 ГК РФ в случаях, когда в соответствии с настоящим Кодексом или иными законами заключение договора обязательно для стороны, направившей оферту (проект договора), и ей в течение тридцати дней будет направлен протокол разногласий к проекту договора, эта сторона обязана в течение тридцати дней со дня получения протокола разногласий известить другую сторону о принятии договора в ее редакции либо об отклонении протокола разногласий. При отклонении протокола разногласий либо неполучении извещения о результатах его рассмотрения в указанный срок сторона, направившая протокол разногласий, вправе передать разногласия, возникшие при заключении договора, на рассмотрение суда.

В соответствии с пунктом 1 Информационного письма Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 05.05.1997 № 14 «Обзор практики разрешения споров, связанных с заключением, изменением и расторжением договоров» пропуск тридцатидневного срока, установленного статьей 445 ГК РФ для передачи протокола разногласий на рассмотрение арбитражного суда, не является основанием для отказа в принятии искового заявления. Названный срок не должен рассматриваться как срок, ограничивающий возможность заинтересованной стороны на передачу разногласий по договору в арбитражный суд. Поэтому в тех случаях, когда заинтересованная сторона передала разногласия на рассмотрение суда по его истечении, а другая сторона не возразила против этого, суд рассматривает такое исковое заявление по существу.

Исходя из системного анализа положений статьи 445 ГК РФ и разъяснений Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации, изложенных в Информационном письме от 05.05.1997 № 14, следует, что в случае пропуска установленного тридцатидневного срока заявление об урегулировании разногласий, возникших при заключении договора, может быть рассмотрено судом по существу только при отсутствии возражений ответчика о таком рассмотрении (определение Верховного Суда Российской Федерации от 15.04.2015 № 306-ЭС15-4060, постановление Арбитражного суда Центрального округа от 21.12.2016 по делу № А14-12902/2015).

Ответчик в отзывах на иск и в последующем в ходе рассмотрения дела возражал против рассмотрения иска по существу, заявляя о пропуске 30-дневного срока для передачи разногласий на рассмотрение суда.

Ответчик настаивает, что срок на обращение истца в суд за разрешением возникших при заключении договора разногласий истек 19.02.2017 - 30 дней с даты получения истцом от ответчика протокола разногласий.

Доводы ответчика о несоблюдении истцом срока для предъявления настоящего иска в суд судом отклоняются ввиду их несостоятельности.

Как следует из материалов дела, 20 декабря 2016 года ООО «Омсктехуглерод» направило ПАО «Омскшина» письмо № 4366 с проектом договора. 19 января 2017 года ПАО «Омскшина» направило в адрес ООО «Омсктехуглерод» письмо № 23/137 с протоколом разногласий к договору. 10 февраля 2017 года истцом (письмом № 11-39/385) в адрес ответчика направлен протокол согласования разногласий к протоколу разногласий к договору. 07 марта 2017 года в адрес ООО «Омсктехуглерод» письмом № 23/621 направлен протокол урегулирования разногласий. 21 марта 2017 года ООО «Омсктехуглерод» обратилось в Арбитражный суд Омской области с целью урегулирования преддоговорного спора с ПАО «Омскшина».

Кроме того, следует учесть, что согласно части 2 статьи 446 ГК РФ разногласия, которые возникли при заключении договора и не были переданы на рассмотрение суда в течение шести месяцев с момента их возникновения, не подлежат урегулированию в судебном порядке.

Пунктом 1.4 договора в редакции ООО «Омсктехуглерод», предложенной в протоколе согласования разногласий от 08.02.2017 к протоколу разногласий от 19.01.2017 к договору, предусмотрено: «Объем нормативных потерь тепловой энергии и теплоносителя на 2017г. с помесячной разбивкой представлен в Приложении № 1, являющейся неотъемлемой частью настоящего договора».

ПАО «Омскшина» предложило пункт 1.4 договора исключить.

Согласно пункту 21 Правил № 808 существенным условием договора теплоснабжения является объем тепловых потерь тепловой энергии (теплоносителя) в тепловых сетях заявителя от границы балансовой принадлежности до точки учета.

Следовательно, пункт 1.4 договора содержит одно из существенных условий договора теплоснабжения, не может быть исключен из текста договора и принимается в редакции истца.

Стороны не пришли к соглашению по пункту 2.2.2 договора, истец просит принять данный пункт в редакции, изложенной в договоре: «Ежемесячно оформлять двусторонние акты о количестве и стоимости тепловой энергии и теплоносителя в целях компенсации потерь по настоящему договору».

Пункт 2.2.2 договора в редакции ПАО «Омскшина»: «Ежегодно оформлять двусторонние акты о количестве и стоимости тепловой энергии и теплоносителя в целях компенсации потерь по настоящему договору».

В соответствии с пунктом 54 Правил № 808  договор поставки тепловой энергии (мощности) и (или) теплоносителя между единой теплоснабжающей организацией (поставщиком) и теплосетевыми организациями (покупателями) в целях компенсации потерь заключается в порядке и на условиях, которые предусмотрены пунктами 45 - 53 настоящих Правил, с учетом положений настоящего раздела.

В случае неоднократного (2 и более раз в течение 12 месяцев) нарушения единой теплоснабжающей организацией (покупателем) обязательств по оплате тепловой энергии (мощности) и (или) теплоносителя поставщик вправе потребовать внесения изменений в договор поставки, предусматривающих сокращение периода платежа и открытие единой теплоснабжающей организацией аккредитива или предоставление иных гарантий платежа (пункт 53 Правил № 808).

Следовательно, пункт 2.2.2 договора в редакции ПАО «Омскшина» противоречит нормам действующего законодательства и принимается в редакции истца.

Истец просит принять пункт 2.3.12 договора в редакции, изложенной в договоре: «Оплачивать в соответствии с условиями настоящего договора стоимость технологических потерь тепловой энергии, теплоносителя возникающих в т/сетях Покупателя, которые определяются как сумма нормативных тепловых потерь и сверхнормативных тепловых потерь:

- нормативные технологические потери тепловой энергии, теплоносителя в т/сетях Покупателя определяются в соответствии с Приказом Министерства энергетики РФ от 30 декабря 2008 года № 325 «Об организации в Министерстве энергетики Российской Федерации работы по утверждению нормативов технологических потерь при передаче тепловой энергии» с учетом фактической среднемесячной температуры наружного воздуха (по оперативным данным ФГБУ «Обь-Иртышское УГМС за отчетный период;

-сверхнормативными технологическими потерями, считаются потери тепловой энергии и теплоносителя, обусловленные ненадлежащим техническим состоянием элементов т/сетей и систем теплопотребления Покупателя (по установленным фактам отсутствия или повреждения тепловой изоляции с даты обнаружения нарушения за весь период нарушения), а также потери теплоносителя, связанные с аварийными утечками при авариях и несанкционированных сливах».

Редакция п. 2.3.12, предложенная ПАО «Омскшина»: «Пункт 2.3.12 из текста договора исключить».

Частью 5 статьи 13 ФЗ «О теплоснабжении» предусмотрено, что теплосетевые организации или теплоснабжающие организации компенсируют потери в тепловых сетях путем производства тепловой энергии, теплоносителя источниками тепловой энергии, принадлежащими им на праве собственности или ином законном основании, либо заключают договоры поставки тепловой энергии (мощности) и (или) теплоносителя с другими теплоснабжающими организациями и оплачивают их по регулируемым ценам (тарифам) или по ценам, определяемым соглашением сторон договора, в случаях, предусмотренных настоящим Федеральным законом, в порядке, установленном статьей 15 настоящего Федерального закона, с учетом особенностей, установленных для ценовых зон теплоснабжения статьей 23.8 настоящего Федерального закона.

При установлении тарифов в сфере теплоснабжения должны быть учтены нормативы технологических потерь при передаче тепловой энергии, теплоносителя по тепловым сетям и нормативы удельного расхода топлива при производстве тепловой энергии (пункт 3 статьи 9 ФЗ «О теплоснабжении»).

Расчет нормативных потерь тепловой энергии в тепловых сетях осуществляются на основании Приказа Минэнерго России от 30.12.2008 № 325 «Об утверждении порядка определения нормативов технологических потерь при передаче тепловой энергии, теплоносителя» (вместе с «Порядком определения нормативов технологических потерь при передаче тепловой энергии, теплоносителя»).

Согласно пункту 128 постановления Правительства РФ от 18.11.2013 № 1034 «О коммерческом учете тепловой энергии, теплоносителя» (вместе с «Правилами коммерческого учета тепловой энергии, теплоносителя») (далее – Правила № 1034), распределение потерь тепловой энергии, теплоносителя, а также количества тепловой энергии, теплоносителя, передаваемых между тепловыми сетями теплоснабжающих организаций и теплосетевых организаций при отсутствии приборов учета на границах смежных частей тепловых сетей, производится расчетным путем следующим образом:

а) в отношении тепловой энергии, переданной (принятой) на границе балансовой принадлежности смежных тепловых сетей, расчет основывается на балансе количества тепловой энергии, отпущенной в тепловую сеть и потребленной теплопотребляющими установками потребителей (по всем организациям-собственникам и (или) иным законным владельцам смежных тепловых сетей) для всех сечений трубопроводов на границе (границах) балансовой принадлежности смежных участков тепловой сети, с учетом потерь тепловой энергии, связанных с аварийными утечками и технологическими потерями (опрессовка, испытание), потерями через поврежденную теплоизоляцию в смежных тепловых сетях, которые оформлены актами, нормативов технологических потерь при передаче тепловой энергии и потерь, превышающих утвержденные значения (сверхнормативные потери);

б) в отношении теплоносителя, переданного на границе балансовой принадлежности смежных тепловых сетей, расчет основывается на балансе количества теплоносителя, отпущенного в тепловую сеть и потребленного теплопотребляющими установками потребителей, с учетом потерь теплоносителя, связанных с аварийными утечками теплоносителя, оформленных актами, нормативов технологических потерь при передаче тепловой энергии, утвержденных в установленном порядке, и потерь, превышающих утвержденные значения (сверхнормативные).

Таким образом, потери тепловой энергии состоят из нормативных (технологические) потерь и потерь, обусловленных ненадлежащим техническим состоянием тепловых сетей, а также связанные с аварийными утечками (сверхнормативные потери), которые подлежат компенсации.

Суд приходит к выводу, что пункт 2.3.12 договора следует принять в редакции ООО «Омсктехуглерод», поскольку он основывается на нормах действующего законодательства.

ПАО «Омскшина» возражает против включения в договор пункта 3.4.

Пункт 3.4 договора в редакции, изложенной ООО «Омсктехуглерод» в договоре: «Объемы потерь тепловой энергии через поврежденную теплоизоляцию или отсутствующую тепловую изоляцию, обусловленные ненадлежащим техническим состоянием элементов т/сетей и систем теплопотребления Покупателя, выявляются в результате комиссионного обследования участков т/сетей с нарушением тепловой изоляции и фиксируются двусторонним актом в порядке, установленном Приложением № 6 к настоящему договору.

Расчет данных тепловых потерь производится на основании методики «Расчет потерь неизолированными трубопроводами при наземной прокладке», представленной в Приложении № 7 к настоящему договору».

Обязанность составлять двухсторонние акты на потери тепловой энергии, связанные с аварийными утечками и потерями через поврежденную теплоизоляцию, установлена пунктом 128 Правил № 1034 и пунктом 93 Приказа Министерства строительства и жилищно-коммунального хозяйства РФ от 17.03.2014 № 99/пр «Об утверждении методики осуществления коммерческого учета тепловой энергии, теплоносителя».

Пунктом 51 Правил № 808 установлено, что существенным условием договора поставки тепловой энергии (теплоносителя) является порядок осуществления учета поставляемой тепловой энергии и (или) теплоносителя.

Пунктом 128 Правил № 1034 определено, что распределение потерь тепловой энергии, теплоносителя, а также количества тепловой энергии, теплоносителя, передаваемых между тепловыми сетями теплоснабжающих организаций и теплосетевых организаций при отсутствии приборов учета на границах смежных частей тепловых сетей, производится расчетным путем. Одной из величин, применяемой в данном расчете являются потери через поврежденную теплоизоляцию, что так же подтверждается пунктом 77 Методики осуществления коммерческого учета тепловой энергии, теплоносителя, утв. Приказом Минстроя России от 17.03.2014 № 99/пр.

Суд приходит к выводу, что при исключении Приложения № 7 невозможно будет установить объем потерь тепловой энергии через поврежденную изоляцию. Данный пункт договора принимается в редакции ООО «Омсктехуглерод».

Стороны не пришли к соглашению по пункту 3.5 договора.

Пунктом 3.5 договора в редакции, изложенной ООО «Омсктехуглерод» в договоре: «Потери теплоносителя, связанные с аварийными утечками при авариях и несанкционированных сливах, фиксируются двусторонним актом в порядке, установленном Приложением № 6 к настоящему договору и рассчитываются в соответствии с разделом X Методики осуществления коммерческого учета тепловой энергии, теплоносителя, утвержденной приказом Минстроя России от 17.03.2014 № 99/пр».

Редакция п 3.5 договора, предложенная ПАО «Омскшина»: «Пункт 3.5 из текста договора исключить.».

В соответствии с абзацем 2 пункта 54 Правил № 808 по договору поставки тепловой энергии (мощности) и (или) теплоносителя для компенсации потерь единая теплоснабжающая организация (поставщик) определяет объем потерь тепловой энергии и теплоносителя в соответствии с правилами коммерческого учета тепловой энергии, теплоносителя, утверждаемыми федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным на реализацию государственной политики в сфере теплоснабжения.

В пункте 114 Правил № 1034 установлено, что определение количества поставленной (полученной) тепловой энергии, теплоносителя в целях коммерческого учета тепловой энергии, теплоносителя (в том числе расчетным путем) производится в соответствии с Методикой осуществления коммерческого учета тепловой энергии, теплоносителя, утвержденной приказом Министерством строительства и жилищно-коммунального хозяйства Российской Федерации от 17.03.2014 № 99/пр.

Пунктом 93 Приказа Министерства строительства и жилищно-коммунального хозяйства РФ от 17.03.2014 № 99/пр установлена обязанность оформлять акты на потери тепловой энергии, связанные с аварийными утечками и технологическими потерями (опрессовка, испытания), потерями через поврежденную теплоизоляцию.

Пункт 3.5 договора в редакции, предложенной ООО «Омсктехуглерод», устанавливает порядок определения потерь тепловой энергии (теплоносителя) в тепловых сетях ПАО «Омскшина».

Порядок осуществления учета потребленной тепловой энергии и (или) теплоносителя, объем тепловых потерь тепловой энергии (теплоносителя) в тепловых сетях от границы балансовой принадлежности до границы учета является существенным условием договора поставки тепловой энергии.

При изложенных обстоятельствах суд находит возможным принять пункт  3.5 договора в редакции общества с ограниченной ответственностью «Омский завод технического углерода».

Разногласия между истцом и ответчиком возникли по поводу пункта 4.1 и 4.2 договора.

Пункт 4.1 договора в редакции, предложенной ООО «Омсктехуглерод» в протоколе согласования разногласий от 08.02.2017 к протоколу разногласий от 19.01.2017 к договору: «Расчетным периодом по настоящему договору является один календарный месяц».

Пункт 4.2 договора в редакции, изложенной ООО «Омсктехуглерод» в договоре: «Покупатель до 25 числа месяца, следующего за расчетным месяцем, производит оплату стоимости тепловой энергии и теплоносителя в объеме, приобретаемом в целях компенсации потерь в т/сетях, исходя из тарифа, установленного органом, осуществляющим государственное регулирование тарифов в Омской области - Региональной энергетической комиссией».

Пункт 4.1 договора в редакции ПАО «Омскшина»: «Расчетным периодом по настоящему договору является один календарный год».

Пункт 4.2 договора в редакции ПАО «Омскшина»: «Покупатель до 01 февраля года, следующего за расчетным, производит оплату стоимости тепловой энергии и теплоносителя в объеме, приобретаемом в целях компенсации потерь в т/сетях, исходя из тарифа, установленного органом, осуществляющим государственное регулирование тарифов в Омской области - Региональной энергетической комиссией».

В соответствии с пунктом 34 Правил № 808 под расчетным периодом для расчета потребителей с теплоснабжающей организацией принимается 1 календарный месяц.

Потребители оплачивают тепловую энергию (мощность) и (или) теплоноситель теплоснабжающей организации по тарифу, установленному органом исполнительной власти субъекта Российской Федерации в области государственного регулирования тарифов для данной категории потребителей, и (или) по ценам, определяемым по соглашению сторон в случаях, установленных Федеральным законом «О теплоснабжении», за потребленный объем тепловой энергии (мощности) и (или) теплоносителя в следующем порядке, если иное не установлено договором теплоснабжения:

- 35 процентов плановой общей стоимости тепловой энергии (мощности) и (или) теплоносителя, потребляемой в месяце, за который осуществляется оплата, вносится до 18-го числа текущего месяца, и 50 процентов плановой общей стоимости тепловой энергии (мощности) и (или) теплоносителя, потребляемой в месяце, за который осуществляется оплата, вносится до истечения последнего числа текущего месяца;

- оплата за фактически потребленную в истекшем месяце тепловую энергию (мощность) и (или) теплоноситель с учетом средств, ранее внесенных потребителем в качестве оплаты за тепловую энергию в расчетном периоде, осуществляется до 10-го числа месяца, следующего за месяцем, за который осуществляется оплата. В случае если объем фактического потребления тепловой энергии и (или) теплоносителя за истекший месяц меньше договорного объема, определенного договором теплоснабжения, излишне уплаченная сумма засчитывается в счет предстоящего платежа за следующий месяц (пункт 33 Правил № 808).

Следовательно, указанные пункты договора принимаются судом в редакции, предложенной ООО «Омсктехуглерод», как не противоречащие нормам действующего законодательства.

Стороны не пришли к соглашению по пункту 5.3 договора.

Пункт 5.3 договора в редакции, изложенной ООО «Омсктехуглерод» в договоре поставки: «За нарушение обязательств по оплате тепловой энергии и теплоносителя в срок, предусмотренный п. 4.2, Покупатель уплачивает Поставщику неустойку в размере 0,1 % на сумму задолженности за каждый день просрочки платежа. Неустойка начисляется по день фактической оплаты задолженности. Стороны вступают в отношения по этому пункту в случае предъявления претензии Поставщиком Покупателю».

ПАО «Омскшина» предлагает пункт 5.3 договора исключить.

Частью 9.1. статьи 15 ФЗ «О теплоснабжении» предусмотрено, что потребитель тепловой энергии, несвоевременно и (или) не полностью оплативший тепловую энергию (мощность) и (или) теплоноситель по договору теплоснабжения, обязан уплатить единой теплоснабжающей организации (теплоснабжающей организации) пени в размере одной стотридцатой ставки рефинансирования Центрального банка Российской Федерации, действующей на день фактической оплаты, от не выплаченной в срок суммы за каждый день просрочки начиная со следующего дня после дня наступления установленного срока оплаты по день фактической оплаты.

Поскольку ответственность потребителя тепловой энергии предусмотрена ФЗ «О теплоснабжении», данный пункт договора необходимо изложить в соответствии с частью 9.1. статьи 15 ФЗ «О теплоснабжении».

Пункт 10.2 договора в редакции, предложенной ООО «Омсктехуглерод» в протоколе согласования разногласий от 08.02.2017 к протоколу разногласий от 19.01.2017 к договору: «Приложения к настоящему договору являются неотъемлемой частью настоящего договора:

Приложение № 1 «Объем нормативных потерь тепловой энергии и теплоносителя, утвержденных Региональной энергетической комиссией в тарифе на передачу с помесячной разбивкой на 2017г.»;

Приложение № 3 «Акт разграничения балансовой принадлежности т/сетей и эксплуатационной ответственности между ООО «Омсктехуглерод» и ПАО «Омскшина»;

Приложение № 6 «Порядок оформления актов о сверхнормативных потерях тепловой энергии и теплоносителя»;

Приложение № 7 «Методика расчета тепловых потерь неизолированными трубопроводами при надземной прокладке».

В соответствии с пунктом 51 Правил № 808 к договору поставки тепловой энергии (мощности) и (или) теплоносителя в обязательном порядке прилагается акт разграничения балансовой принадлежности тепловых сетей и акт разграничения эксплуатационной ответственности сторон и иных организаций.

Следовательно, наличие акта разграничения балансовой принадлежности тепловых сетей и акта разграничения эксплуатационной ответственности сторон и иных организаций является существенным условием договора.

Приложение № 3 «Акт разграничения балансовой принадлежности т/сетей и эксплуатационной ответственности между ООО «Омсктехуглерод» и ПАО «Омскшина» принимается в редакции истца.

С учетом принятия судом в редакции ООО «Омсктехуглерод» пункта 1.4, 3.4, Приложение № 1 «Объем нормативных потерь тепловой энергии и теплоносителя, утвержденных Региональной энергетической комиссией в тарифе на передачу с помесячной разбивкой на 2017г.», Приложение № 6 «Порядок оформления актов о сверхнормативных потерях тепловой энергии и теплоносителя» и Приложение № 7 «Методика расчета тепловых потерь неизолированными трубопроводами при надземной прокладке» принимаются также в редакции истца.

В силу положений статьи 173 АПК РФ по спору, возникшему при заключении или изменении договора, в резолютивной части решения указывается вывод арбитражного суда по каждому спорному условию договора, а по спору о понуждении заключить договор указываются условия, на которых стороны обязаны заключить договор.

По смыслу статьи 446 ГК РФ в случаях передачи разногласий, возникших при заключении публичного договора, на рассмотрение суда на основании статьи 445 названного Кодекса условия договора, по которым у сторон имелись разногласия, определяются в соответствии с решением суда.

При рассмотрении преддоговорных споров обязанностью суда является обеспечение защиты прав лица, обратившегося с требованием о понуждении к заключению договора. Разрешение судом спора о понуждении к заключению договора и при уклонении от заключения договора, и при возникновении разногласий по конкретным его условиям сводится по существу к внесению определенности в правоотношения сторон и установлению судом условий, не урегулированных сторонами в досудебном порядке.

Согласно статье 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации судебные расходы по оплате государственной пошлины возлагаются на ответчика

Руководствуясь статьями  110, 163, 167-171, 176 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

РЕШИЛ:

Разногласия, возникшие при заключении договора № 353 поставки тепловой энергии, теплоносителя в целях компенсации потерь в тепловых сетях между обществом с ограниченной ответственностью «Омский завод технического углерода» и публичным акционерным обществом «Омскшина», разрешить следующим образом:

- принять пункт 1.4 договора в редакции общества с ограниченной ответственностью «Омский завод технического углерода» («Объем нормативных потерь тепловой энергии и теплоносителя на 2017 г. с помесячной разбивкой представлен в Приложении № 1, являющемся неотъемлемой частью настоящего договора»);

- принять пункт 2.2.2  договора в редакции общества с ограниченной ответственностью «Омский завод технического углерода» («Ежемесячно оформлять двусторонние акты о количестве и стоимости тепловой энергии и теплоносителя в целях компенсации потерь по настоящему договору»);

- принять пункт 2.3.12 договора в редакции общества с ограниченной ответственностью «Омский завод технического углерода» («Оплачивать в соответствии с условиями настоящего договора стоимость технологических потерь тепловой энергии, теплоносителя возникающих в т/сетях Покупателя, которые определяются как сумма нормативных тепловых потерь и сверхнормативных тепловых потерь:

- нормативные технологические потери тепловой энергии, теплоносителя в т/сетях Покупателя определяются в соответствии с Приказом Министерства энергетики РФ от 30 декабря 2008 года № 325 «Об организации в Министерстве энергетики Российской Федерации работы по утверждению нормативов технологических потерь при передаче тепловой энергии» с учетом фактической среднемесячной температуры наружного воздуха (по оперативным данным ФГБУ «Обь-Иртышское УГМС за отчетный период);

- сверхнормативными технологическими потерями считаются потери тепловой энергии и теплоносителя, обусловленные ненадлежащим техническим состоянием элементов т/сетей и систем теплопотребления Покупателя (по установленным фактам отсутствия или повреждения тепловой изоляции с даты обнаружения нарушения за весь период нарушения), а также потери теплоносителя, связанные с аварийными утечками при авариях и несанкционированных сливах»);

- принять пункт 3.4  договора в редакции общества с ограниченной ответственностью «Омский завод технического углерода» («Объемы потерь тепловой энергии через поврежденную теплоизоляцию или отсутствующую тепловую изоляцию, обусловленные ненадлежащим техническим состоянием элементов т/сетей и систем теплопотребления Покупателя, выявляются в результате комиссионного обследования участков т/сетей с нарушением тепловой изоляции и фиксируются двусторонним актом в порядке, установленном Приложением № 6 к настоящему договору. Расчет данных тепловых потерь производится на основании методики «Расчет потерь неизолированными трубопроводами при наземной прокладке», представленной в Приложении № 7 к настоящему договору»);

- принять пункт  3.5 договора в редакции общества с ограниченной ответственностью «Омский завод технического углерода» («Потери теплоносителя, связанные с аварийными утечками при авариях и несанкционированных сливах, фиксируются двусторонним актом в порядке, установленном Приложением № 6 к настоящему договору и рассчитываются в соответствии с разделом X Методики осуществления коммерческого учета тепловой энергии, теплоносителя, утвержденной приказом Минстроя России от 17.03.2014г. № 99/пр»);

- принять пункт 4.1 договора в редакции общества с ограниченной ответственностью «Омский завод технического углерода» («Расчетным периодом по настоящему договору является один календарный месяц»);

- принять пункт 4.2 договора в редакции общества с ограниченной ответственностью «Омский завод технического углерода» («Покупатель до 25 числа месяца, следующего за расчетным месяцем, производит оплату стоимости тепловой энергии и теплоносителя в объеме, приобретаемом в целях компенсации потерь в т/сетях, исходя из тарифа, установленного органом, осуществляющим государственное регулирование тарифов в Омской области -  Региональной энергетической комиссией»);

- принять пункт  5.3 договора в следующей редакции: «Потребитель тепловой энергии, несвоевременно и (или) не полностью оплативший тепловую энергию (мощность) и (или) теплоноситель по договору теплоснабжения, обязан уплатить единой теплоснабжающей организации (теплоснабжающей организации) пени в размере одной стотридцатой ставки рефинансирования Центрального банка Российской Федерации, действующей на день фактической оплаты, от не выплаченной в срок суммы за каждый день просрочки начиная со следующего дня после дня наступления установленного срока оплаты по день фактической оплаты»; 

- принять пункт 10.2 договора в редакции общества с ограниченной ответственностью «Омский завод технического углерода» («Приложения к настоящему договору являются неотъемлемой частью настоящего договора:

Приложение № 1 «Объем нормативных потерь тепловой энергии и теплоносителя, утвержденных Региональной энергетической комиссией в тарифе на передачу с помесячной разбивкой на 2017г.»;

Приложение № 3 «Акт разграничения балансовой принадлежности т/сетей и эксплуатационной ответственности между ООО «Омсктехуглерод» и ПАО «Омскшина»;

Приложение № 4 Температурный график 150/70° С (со срезкой на 130 °С);

Приложение № 6 «Порядок оформления актов о сверхнормативных потерях тепловой энергии и теплоносителя»

Приложение № 7 «Методика расчета тепловых потерь неизолированными трубопроводами при надземной прокладке» в редакции общества с ограниченной ответственностью «Омский завод технического углерода»);

- принять Приложение № 1 к договору «Объем нормативных потерь тепловой энергии и теплоносителя, утвержденных Региональной энергетической комиссией в тарифе на передачу с помесячной разбивкой на 2017г.» в редакции общества с ограниченной ответственностью «Омский завод технического углерода»;

- принять Приложение 3 к договору «Акт разграничения балансовой принадлежности т/сетей и эксплуатационной ответственности между ООО «Омсктехуглерод» и ПАО «Омскшина» в редакции общества с ограниченной ответственностью «Омский завод технического углерода»;

- принять Приложение № 6 к договору «Порядок оформления актов о сверхнормативных потерях тепловой энергии и теплоносителя» в редакции общества с ограниченной ответственностью «Омский завод технического углерода»;

- принять Приложение 7 к договору «Методика расчета тепловых потерь неизолированными трубопроводами при надземной прокладке» в редакции общества с ограниченной ответственностью «Омский завод технического углерода» в  редакции общества с ограниченной ответственностью «Омский завод технического углерода».

Взыскать с публичного акционерного общества «Омскшина» (

<

***>, ОГРН 

<

***>; место нахождения: 644018, 

<

...>) в пользу общества с ограниченной ответственностью «Омский завод технического углерода» (

<

***>, ОГРН 

<

***>; место нахождения: 644024, 

<

...>) 6000 руб. расходов по уплате государственной пошлины.

Решение вступает в законную силу по истечении месяца со дня его принятия, если не подана апелляционная жалоба, а в случае подачи апелляционной жалобы со дня принятия постановления арбитражным судом апелляционной инстанции.

Решение может быть обжаловано через Арбитражный суд Омской области в порядке апелляционного производства в Восьмой арбитражный апелляционный суд (644024, 

<

...> Октября, д. 42) в течение месяца со дня принятия решения (изготовления его в полном объеме), а после проверки законности решения в апелляционном порядке также в порядке кассационного производства в Арбитражный суд Западно-Сибирского округа (625010, 

<

...>) в течение двух месяцев со дня принятия (изготовления в полном объёме) постановления судом апелляционной инстанции.

В случае обжалования решения в порядке апелляционного или кассационного производства информацию о времени, месте и результатах рассмотрения дела можно получить соответственно на интернет-сайтах Восьмого арбитражного апелляционного суда: http://8aas.arbitr.ru и Арбитражного суда Западно-Сибирского округа: http://faszso.arbitr.ru.

Информация о движении дела может быть получена путем использования сервиса «Картотека арбитражных дел» http://kad.arbitr.ruв информационно-телекоммуникационной сети «Интернет».

Судья                                                                                                Т.А. Беседина