Именем Российской Федерации

РЕШЕНИЕ

Дело №А20-5603/2019

г. Нальчик

11 марта 2020 года

Резолютивная часть решения объявлена 04 марта 2020 года. 

Полный текст решения изготовлен  11 марта 2020 года.

Арбитражный суд Кабардино-Балкарской Республики

в составе судьи  С.М. Пономарева,                            

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания ФИО1,                           

рассмотрев в открытом судебном заседании дело по заявление Министерства строительства и дорожного хозяйства Кабардино-Балкарской Республики, г.Нальчик,

к обществу с ограниченной ответственностью «Тлепш», г.Нальчик

о  привлечении к административной ответственности по части 6 статьи  19.5 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, 

при участии в судебном заседании представителя:

 от заинтересованного лица: ФИО2 по доверенности №5 от 01.10.2019, 

У С Т А Н О В И Л:

Министерство строительства и дорожного хозяйства Кабардино-Балкарской Республики обратилось в  Арбитражный суд КБР с заявлением о привлечении общества с ограниченной ответственностью «Тлепш» к административной ответственности по части 6 статьи 19.5 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

Представитель общества в судебном заседании просила отказать в привлечении к административной ответственности, в связи с тем, что срок привлечения к административной ответственности пропущен,  а также в связи с тем, что общество не было надлежащим образом извещено о дате, времени, месте составления протокола об административной ответственности. В связи с чем нарушено, право привлекаемого лица на защиту.

Рассмотрев материалы дела, выслушав доводы представителя стороны, суд считает заявление министерства не подлежащим удовлетворению по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела, на основании распоряжения руководителя департамента государственного строительного надзора Минстроя КБР от 20.05.2019  №268/19, проведена плановая проверка с 04.06.2019 по 26.06.2019  в отношении ООО "Тлепш" на предмет соответствия выполнения работ и применяемых строительных материалов в процессе строительства объекта капитального строительства "4-х этажный многоквартирный жилой дом №3", расположенный по адресу Россия, КБР, 

<

...>, а также результатов таких работ требованиям технических регламентов, проектной документации, в том числе требованиям энергетической эффективности и требованиям оснащенности объекта капитального строительства приборами учета используемых энергетических ресурсов. 

По результатам проверки  составлен акт проверки от 26.06.2019 №176/19 и обществу выдано предписание от 28.06.2019 №67/19 об устранении нарушений при строительстве, реконструкции объекта капитального строительства, в соответствии с которым ООО «Тлепш» предписано в срок до 05.08.2019 устранить следующие нарушения:

- не представлена рабочая документация (стадия "Р") в полном объеме в соответствии с постановлением Правительства Российской Федерации от 16.02.2008 № 87, допущенная к производству работ застройщиком, с подписью ответственного лица путем простановки штампа на каждом листе, реализующей в процессе строительства архитектурные, технические и технологические решения (п. 4.2 ГОСТ Р 21.1101-2013 «Основные требования к проектной и рабочей документации»), с внесенными в неё изменениями, выполненными в результате отклонения параметров Объекта от проектной документации,  необходимость которых выявилась в процессе строительства, с учётом требований пунктов 7.2, 7.3 ГОСТ Р 21.1101-2013 и п. 2 Постановления Правительства РФ от 21.06.2010г. №468.

            - не представлена исполнительная документация в соответствии с РД11-02-2006, и требуемая п. 6.13 п. 6.14, п. 7.1, п. 7.2 и п. 7.3 СП 48.13330.2011 «СНиП 12-01-2004 Организация строительства»:  акты освидетельствования скрытых работ на монтаж всех железобетонных конструкции (в том числе: перемычек, антисейсмических поясов, сердечников перекрытий и покрытий, лестничных маршей и площадок); акты освидетельствования ответственных конструкций; результаты экспертиз, обследований, лабораторных и иных испытаний выполненных работ, проведенных в процессе строительного контроля; документы, подтверждающие проведение контроля за качеством применяемых строительных материалов (изделий);      исполнительные съемки планового и высотного положения смонтированных конструкции; иные документы, отражающие фактическое исполнение проектных решений.

            Предписание вручено обществу 01.07.2019.

            Министерством на основании распоряжения от 02.10.2019 №489/19 проведена  проверка по исполнению обществом предписания об устранении нарушений от 28.06.2019 №67/19.

По результатам  проверки административным органом установлено, что общество не выполнило предписание. Результаты проверки зафиксированы в акте проверки от 05.11.2019 №320/19. 

Усмотрев в действиях общества признаки состава правонарушения, предусмотренного частью 6 статьи 19.5 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (далее – КоАП РФ), уполномоченным должностным лицом административного органа 11.11.2019 составлен протокол об административном правонарушении №91/19.

Протокол об административном правонарушении от 11.11.2019 №91/19 и материалы проверки переданы административным органом в  Арбитражный суд КБР для решения вопроса о привлечении общества к административной ответственности по части 6 статьи 19.5 КоАП РФ.

В соответствии с частью 6 статьи 19.5 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях невыполнение в установленный срок законного предписания уполномоченных на осуществление государственного строительного надзора федерального органа исполнительной власти, органов исполнительной власти субъектов Российской Федерации влечет наложение административного штрафа на юридических лиц - от пятидесяти тысяч до ста тысяч рублей или административное приостановление их деятельности на срок до девяноста суток.

Объективную сторону рассматриваемого административного правонарушения составляет невыполнение в установленный срок законного предписания органа государственного строительного надзора.

В силу пункта 10 статьи 1 Градостроительного кодекса Российской Федерации объектом капитального строительства являются здания, строения, сооружения, объекты, строительство которых не завершено, за исключением временных построек, киосков, навесов и других подобных построек.

В соответствии с частью 6 статьи 52 Градостроительного кодекса Российской Федерации лицо, осуществляющее строительство, обязано осуществлять строительство, реконструкцию, капитальный ремонт объекта капитального строительства в соответствии с заданием застройщика или заказчика (в случае осуществления строительства, реконструкции, капитального ремонта на основании договора), проектной документацией, требованиями градостроительного плана земельного участка, требованиями технических регламентов и при этом обеспечивать безопасность работ для третьих лиц и окружающей среды, выполнение требований безопасности труда, сохранности объектов культурного наследия. Лицо, осуществляющее строительство, также обязано обеспечивать доступ на территорию, на которой осуществляются строительство, реконструкция, капитальный ремонт объекта капитального строительства, представителей застройщика или заказчика, органов государственного строительного надзора, предоставлять им необходимую документацию, проводить строительный контроль, обеспечивать ведение исполнительной документации, извещать застройщика или заказчика, представителей органов государственного строительного надзора о сроках завершения работ, которые подлежат проверке, обеспечивать устранение выявленных недостатков и не приступать к продолжению работ до составления актов об устранении выявленных недостатков, обеспечивать контроль за качеством применяемых строительных материалов.

Согласно статье 53 Градостроительного кодекса Российской Федерации строительный контроль проводится в процессе строительства, реконструкции, капитального ремонта объектов капитального строительства в целях проверки соответствия выполняемых работ проектной документации, требованиям технических регламентов, результатам инженерных изысканий, требованиям градостроительного плана земельного участка. Строительный контроль проводится лицом, осуществляющим строительство. В случае осуществления строительства, реконструкции, капитального ремонта на основании договора строительный контроль проводится также застройщиком или техническим заказчиком либо привлекаемым ими на основании договора физическим или юридическим лицом. 

Согласно части 6 статьи 54 Градостроительного кодекса Российской Федерации и пункту 14 Положения о государственном строительном надзоре при выявлении в результате проведенной проверки нарушений должностным лицом органа государственного строительного надзора составляется акт, являющийся основанием для выдачи заказчику, застройщику или подрядчику (в зависимости от того, кто в соответствии с законодательством Российской Федерации несет ответственность за допущенные нарушения) предписания об устранении таких нарушений. В предписании указываются вид нарушения, ссылка на технический регламент (нормы и правила), иной нормативный правовой акт, проектную документацию, требования которых нарушены, а также устанавливается срок устранения нарушений с учетом конструктивных и других особенностей объекта капитального строительства.

Из акта проверки следует и общество не представило доказательств обратного, что общество не выполнило требования предписания; факт ненадлежащего исполнения обществом в установленный срок до 05.08.2019  предписания  №67/19 от 28.06.2019 подтверждается материалами дела. 

Таким образом, оценив в порядке статьи 71 АПК РФ, представленные доказательства, суд  пришел к выводу о том, в действиях общества имеется состав вменяемого административного правонарушения.

Согласно части 1 статьи 1.6 КоАП РФ лицо, привлекаемое к административной ответственности, не может быть подвергнуто административному наказанию и мерам обеспечения производства по делу об административном правонарушении иначе как на основаниях и в порядке, установленных законом.

На основании п. 24 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 02.06.2004 N 10 при рассмотрении дел об оспаривании решений (постановлений) административных органов о привлечении к административной ответственности судам следует проверить, были ли приняты административным органом необходимые и достаточные меры для извещения лица, в отношении которого возбуждено дело об административном правонарушении, либо его законного представителя о составлении протокола об административном правонарушении в целях обеспечения возможности воспользоваться правами, предусмотренными ст. 28.2 КоАП РФ. 

В пункте 24.1 указанного постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 02.06.2004 N 10 разъяснено, что при решении арбитражным судом вопроса о том, имело ли место надлежащее извещение лица, в отношении которого возбуждено дело об административном правонарушении, либо его законного представителя о составлении протокола об административном правонарушении, следует учитывать, что КоАП РФ не содержит оговорок о необходимости направления извещения исключительно какими-либо определенными способами, в частности путем направления по почте заказного письма с уведомлением о вручении или вручения его адресату непосредственно.

Положения статьи 28.2 КоАП РФ (в их системном единстве с иными правилами раздела IV Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях) позволяют рассматривать составление протокола об административном правонарушении как одно из важнейших процессуальных действий в рамках административной процедуры, завершающее формирование доказательственной основы, которая в дальнейшем может лишь корректироваться с учетом доводов, выдвигаемых участниками административного производства при рассмотрении дела об административном правонарушении и обжаловании решения административного органа. 

По смыслу части 2 статьи 26.2 и части 2 статьи 28.2 КоАП РФ, как протокол, так и содержащиеся в нем объяснения и сведения являются основными средствами доказывания по делам об административных правонарушениях. 

Из приведенных норм также следует, что при составлении протокола об административном правонарушении должностные лица, уполномоченные на это действие, обязаны обеспечить соблюдение прав лица, в отношении которого составляется протокол, в частности, заблаговременно известить это лицо о времени и месте составления протокола по конкретному составу правонарушения, независимо от того, когда он составляется. 

Не извещение лица, привлекаемого к административной ответственности о времени и дате составления протокола об административном правонарушении является существенным нарушением порядка привлечения к административной ответственности, поскольку лицо, привлекаемое к ответственности, в таком случае лишается предоставленных Кодексом процессуальных прав и гарантий защиты: прав на ознакомление с материалами дела, дачу объяснений и представления доказательств, на заявление ходатайств и отводов, использованию юридической помощью защитника. 

В силу п. 10 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 02.06.2004 г. N 10 "О некоторых вопросах, возникших в судебной практике при рассмотрении дел об административных правонарушениях" нарушение административным органом при производстве по делу об административном правонарушении процессуальных требований, установленных Кодексом, является основанием для отказа в удовлетворении требования административного органа о привлечении к административной ответственности (часть 2 статьи 206 АПК РФ) либо для признания незаконным и отмены оспариваемого постановления административного органа (часть 2 статьи 211 АПК РФ) при условии, если указанные нарушения носят существенный характер и не позволяют или не позволили всесторонне, полно и объективно рассмотреть дело. 

Несоблюдение порядка извещения органами, уполномоченными привлекать к административной ответственности, нарушает право привлекаемого лица на защиту. Протокол об административном правонарушении, оформленный с нарушением требований статьи 28.2 КоАП РФ, в силу статьи 64 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, статьи 26.2 КоАП РФ не может быть признан надлежащим доказательством по делу.

Частью 1 статьи 25.15 КоАП РФ установлено, что лица, участвующие в производстве по делу об административном правонарушении, а также свидетели, эксперты, специалисты и переводчики извещаются или вызываются в суд, орган или к должностному лицу, в производстве которых находится дело, заказным письмом с уведомлением о вручении, повесткой с уведомлением о вручении, телефонограммой или телеграммой, по факсимильной связи либо с использованием иных средств связи и доставки, обеспечивающих фиксирование извещения или вызова и его вручение адресату.

При этом важно различать такие самостоятельные факты, как направление и получение того документа, в котором говорится о совершении соответствующего процессуального действия в определенном месте и в определенное время.

Защиту прав и законных интересов юридического лица, в отношении которого ведется производство по делу об административном правонарушении, осуществляют его законные представители. Законными представителями юридического лица являются руководитель, а также иное лицо, признанное в соответствии с законом или учредительными документами органом юридического лица (ч.ч. 1, 2 ст. 25.4 КоАП РФ). 

Соответственно, законным представителем юридического лица при производстве по делу об административном правонарушении (в силу закона или учредительных документов) является орган юридического лица. По смыслу приведенных норм КоАП РФ и разъяснений ВАС РФ административный орган должен доказать, что в целях соблюдения порядка привлечения к ответственности он принял необходимые и достаточные меры для извещения общества или его законного представителя. 

Из материалов дела следует, что 06.11.2019 в адрес ООО «Тлепш» было направлено уведомление о необходимости явки законного представителя 11.11.2019 в 11 часов 30 минут в Министерство строительства и дорожного хозяйства Кабардино-Балкарской Республики, г.Нальчик  для составления протокола об административном правонарушении. 

Уведомление о вызове на составление протокола, направлено заказным письмом с уведомлением (идентификационный номер 36000440345537) по юридическому адресу общества: КБР, 

<

...>.

Из представленных материалов следует, что обществу данное уведомление вручено 12.11.2019, что подтверждается отчетом об отслеживании почтового отправления с официального сайта «Почты России», в связи с чем, общество не могло знать о составлении протокола об административном правонарушении.

Представитель общества пояснил, что на день составления протокола об административном правонарушении, уведомление о вызове на составление протокола, обществом не было получено.

 Заявителем не представлены документы о надлежащем извещении общества о дате, времени, месте составления протокола. 

При таких обстоятельствах суд считает, что заявителем не были приняты все достаточные меры для извещения общества или его законного представителя о дате, времени, месте составления протокола. Поскольку заявителем существенно нарушена процедура привлечения общества к административной ответственности, суд считает, что в удовлетворении заявления Министерства строительства и дорожного хозяйства Кабардино-Балкарской Республики о привлечении ООО «Тлепш» к административной ответственности следует отказать.

Кроме того, на дату рассмотрения заявления истек срок давности привлечения общества к административной ответственности, предусмотренной  частью 6 статьи 19.5 КоАП.

При этом суд принимает во внимание, что с учетом правовой позиции Конституционного Суда Российской Федерации, изложенной в определении от 26.03.2019 N 823-0,  административная ответственность за невыполнение в установленный срок законного предписания уполномоченных на осуществление государственного строительного надзора федеральных органов исполнительной власти, органов исполнительной власти субъектов Российской Федерации, как особого случая невыполнения в установленный срок законного предписания уполномоченного органа, относится к административным правонарушениям против порядка управления.

Привлечение к административной ответственности предполагается именно за само по себе формальное невыполнение предписания публичного органа, которое не может зависеть - в том числе применительно к срокам давности - от наступления тех или иных последствий допущенных нарушений.

Таким образом, в данном случае срок давности привлечения к административной ответственности по части 6 статьи 19.5 Кодекса исчисляется по правилам, установленным статьей 4.5 Кодекса для правонарушений против порядка управления, согласно которым постановление по делу об административном правонарушении, рассматриваемому судьей, не может быть вынесено по истечении трех месяцев со дня совершения административного правонарушения.

Пунктом 19 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 27.01.2003 «О некоторых вопросах, связанных с введением в действие Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях» определено, что административные правонарушения, выражающиеся в невыполнении обязанности к конкретному сроку, не могут быть рассмотрены в качестве длящихся.

Исходя из анализа указанных правил, в рассматриваемом случае трехмесячный срок давности привлечения предприятия к административной ответственности по части 6 статьи 19.5 КоАП РФ следует исчислять с момента истечения срока исполнения предписания органа государственного строительного надзора. Данный вывод соответствует правовой позиции Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации, изложенной в постановлении Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 01.10.2013 N 5598/13.

В данном случае предписание №67/19 от 28.06.2019 об устранении допущенных нарушений подлежало исполнению обществом в срок до 05.08.2019.

Из материалов дела следует, что  заявление Министерства строительства и дорожного хозяйства Кабардино-Балкарской Республики о привлечении общества с ограниченной ответственностью «Тлепш» к административной ответственности по части 6 статьи 19.5 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях принято судом к производству 18.12.2019, после устранения заявителем обстоятельств послуживших основанием для оставления заявления без движения.

Следовательно, установленный статьей 4.5 КоАП РФ срок давности привлечения общества к административной ответственности истек 06.11.2019.

Таким образом, на момент рассмотрения дела арбитражным судом, предусмотренный частью 1 статьи 4.5 КоАП РФ об административных правонарушениях срок давности привлечения к административной ответственности за данное правонарушение истек, что в силу пункта 6 части 1 статьи 24.5 КоАП РФ и части 6 статьи 205 АПК РФ является самостоятельным основанием для отказа в удовлетворении заявления административного органа. Пропуск срока давности привлечения к административной ответственности является основанием для безусловного отказа в удовлетворении заявления административного органа о привлечении к административной ответственности лица, в отношении которого ведется производство по административному делу.

С учетом изложенного, в удовлетворении требования о привлечении ООО «Тлепш» к административной ответственности следует отказать.

На основании изложенного, руководствуясь статьями 170-176, 206 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд 

Р Е Ш И Л :

Отказать в удовлетворении заявления Министерства строительства и дорожного хозяйства Кабардино-Балкарской Республики о  привлечении общества с ограниченной ответственностью «Тлепш» к административной ответственности по части 6 статьи  19.5 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

Решение может быть обжаловано  в течение десяти дней  со дня  его принятия в Шестнадцатый арбитражный апелляционный суд через Арбитражный суд Кабардино-Балкарской Республики.        

 

 

Судья                                                                               С.М. Пономарев