﻿414/2020-31058(2) 

АРБИТРАЖНЫЙ СУД  ЗАПАДНО-СИБИРСКОГО ОКРУГА 

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

 

г. Тюмень Дело № А27-14125/2019  

Резолютивная часть постановления объявлена 10 июня 2020 года  Постановление изготовлено в полном объеме 18 июня 2020 года  

Арбитражный суд Западно-Сибирского округа в составе: председательствующего Киричёк Ю.Н. 

судей Черноусовой О.Ю.   Шабановой Г.А.  

при ведении протокола судебного заседания с использованием средств  (аудиозаписи) видеоконференц-связи помощником судьи Рязановым И.А.  рассмотрел в судебном заседании кассационные жалобы открытого  акционерного общества «Северо-Кузбасская энергетическая компания»  и акционерного общества «Кемеровская Горэлектросеть» на решение  от 15.11.2019 Арбитражного суда Кемеровской области (судья  Дружинина Ю.Ф.) и постановление от 13.02.2020 Седьмого арбитражного  апелляционного суда (судьи Павлюк Т.В., Бородулина И.И.,  Кривошеина С.В.) по делу № А27-14125/2019 по заявлению открытого  акционерного общества «Северо-Кузбасская энергетическая компания»  (650991, город Кемерово, улица Кузбасская, 6, ИНН 4205153492,  ОГРН 1084205006600) акционерного общества «Кемеровская  Горэлектросеть» (650000, город Кемерово, улица Дзержинского, дом 1,  ИНН 4205002510, ОГРН 1024200722589) к Управлению Федеральной  антимонопольной службы по Кемеровской области (650000, город Кемерово,  

улица Ноградская, 5, 312, ИНН 4207012419, ОГРН 1034205025799)  о признании недействительным решения № 042/07/3-692/2019 от 22.05.2019.  

Иные лица, участвующие в деле: общество с ограниченной  ответственностью «Лэп-Маркет» (655015, Республика Хакасия,  город Абакан, улица Первая, дом 3, ИНН 1901139592, ОГРН 1181901004120),  общество с ограниченной ответственностью «Кемеровский ДСК» (650021,  город Кемерово, улица Грузовая, 21, Г, ИНН 4205193907,  ОГРН 1104205002220), закрытое акционерное общество «Зеленогорский  завод железобетонных изделий» (652440, Кемеровская область,  Крапивинский район, поселок городского типа Зеленогорский, АБК,  ИНН 4212032308, ОГРН 1114212002266), акционерное общество  «Белоярский мачтопропиточный завод» (658091, Алтайский край,  город Новоалтайск, улица Тимирязева, 150, ИНН 2208001977,  ОГРН 1022200766708), общество с ограниченной ответственностью  «Ресурсинвестстрой» (664039, город Иркутск, улица Клары Цеткин, дом 16,  этаж 2, помещение 1, ИНН 3810320798, ОГРН 1113850021713).  

Путем использования систем видеоконференц-связи при содействии  Арбитражного суда Кемеровской области (судья Исаенко Е.В.) в заседании  участвовали представители:  

от открытого акционерного общества «Северо-Кузбасская  энергетическая компания» - Базылева Т.В. по доверенности от 31.12.2019;  

от акционерного общества «Кемеровская Горэлектросеть» -  Шарапова Л.В. по доверенности от 23.08.2017;  

от Управления Федеральной антимонопольной службы по Кемеровской  области - Моисеева Т.Ю. по доверенности от 01.04.2020.  

Суд установил: 

открытое акционерное общество «Северо-Кузбасская энергетическая  компания» (далее по тексту - заявитель, ОАО «СКЭК», общество,  организатор торгов) обратилось в арбитражный суд с заявлением к  Управлению Федеральной антимонопольной службы по Кемеровской  области (далее по тексту – антимонопольный орган, управление,  

заинтересованное лицо) о признании незаконным решения от 22.05.2019 по  делу № 042/07/3-692/2019.  

К участию в деле в качестве созаявителя привлечено акционерного  общество «Кемеровская Горэлектросеть» (далее по тексту – созаявитель,  АО «Кемеровская Горэлектросеть», заказчик); в качестве третьих лиц,  не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора:  общество с ограниченной ответственностью «Лэп-Маркет» (далее по тексту –  третье лицо, ООО «Лэп-Маркет»), общество с ограниченной  ответственностью «Кемеровский ДСК», закрытое акционерное общество  «Зеленогорский завод железобетонных изделий», акционерное общество  «Белоярский мачтопропиточный завод», общество с ограниченной  ответственностью «Ресурсинвестстрой».  

Решением от 15.11.2019 Арбитражного суда Кемеровской области,  оставленным без изменения постановлением от 13.02.2020 Седьмого  арбитражного апелляционного суда, заявленное требование оставлено без  удовлетворения.  

В кассационных жалобах, поданных в Арбитражный суд Западно- Сибирского округа, заявитель и созаявитель просят указанные судебные акты  отменить и удовлетворить заявленное требование.  

По мнению общества, у антимонопольного органа отсутствовали  правовые основания для рассмотрения жалобы третьего лица, поскольку  ООО «Лэп-Маркет» не являлся участником закупки; при проведении закупки  к участникам не предъявлялись необоснованные требования, влекущие  ограничение конкуренции; антимонопольный орган не уведомил созаявителя  о времени и месте рассмотрения жалобы третьего лица.  

В обоснование своей кассационной жалобы АО «Кемеровская  Горэлектросеть» указывает, что судами сделан ошибочный вывод о том, что  заказчик несет ответственность за нарушение организатором торгов  положений Федерального закона от 18.07.2011 № 223-ФЗ «О закупках  товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц» (далее по  тексту – Закон № 223-ФЗ).  

В отзыве на кассационные жалобы управление просит оставить  обжалуемые судебные акты без изменения.  

Иные лица, участвующие в деле, отзывы на кассационные жалобы  в порядке статьи 279 Арбитражного процессуального кодекса Российской  Федерации (далее по тексту - АПК РФ) не представили.  

Проверив в соответствии со статьями 284, 286 АПК РФ обоснованность  доводов, изложенных в кассационных жалобах, отзыве на них и  выступлениях присутствующих в заседании представителей лиц,  участвующих в деле, суд округа считает, что судебные акты отмене не  подлежат.  

Как следует из материалов дела, ОАО «СКЭК» на основании  документации о проведении закупочной процедуры на право заключения  договора на поставку стоек ЖБ марок СВ 95-3 и СВ 110-5 для нужд  АО «Кемеровская Горэлектросеть» осуществлена закупка путем проведения  запроса коммерческих предложений на право заключения договора на  поставку стоек ЖБ марок СВ 95-3 и СВ 110-5.  

В ходе проведения закупки в управление поступила жалоба ООО «Лэп- Маркет» на действия заказчика и организатора торгов при осуществлении  закупки.  

По результатам рассмотрения указанной жалобы антимонопольным  органом вынесено решение от 22.05.2019, согласно которому жалоба  признана обоснованной, ОАО «СКЭК» и АО «Кемеровская Горэлектросеть»  - нарушившими пункт 1 части 1 статьи 3 Закона № 223-ФЗ.  

Не согласившись с данным решением, общество обратилось  в Арбитражный суд Кемеровской области.  

Отказывая в удовлетворении заявленного требования, суды первой  и апелляционной инстанций пришли к выводу о соответствии оспариваемого  решения антимонопольного органа действующему законодательству.  

Оставляя обжалуемые судебные акты без изменения, суд кассационной  инстанции исходит из доводов жалобы и конкретных обстоятельств  рассматриваемого дела.  

В силу пункта 1 части 2 статьи 1 Закона № 223-ФЗ настоящий  Федеральный закон устанавливает общие принципы закупки товаров, работ,  услуг и основные требования к закупке товаров, работ, услуг  государственными корпорациями, государственными компаниями,  публично-правовыми компаниями, субъектами естественных монополий,  организациями, осуществляющими регулируемые виды деятельности в сфере  электроснабжения, газоснабжения, теплоснабжения, водоснабжения,  водоотведения, очистки сточных вод, обработки, утилизации,  обезвреживания и захоронения твердых коммунальных отходов,  автономными учреждениями, а также хозяйственными обществами, в  уставном капитале которых доля участия Российской Федерации, субъекта  Российской Федерации, муниципального образования в совокупности  превышает пятьдесят процентов.  

Согласно части 10 статьи 3 Закона № 223-ФЗ любой участник закупки  вправе обжаловать в антимонопольном органе в порядке, установленном  статьей 18.1 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите  конкуренции» (далее по тексту - Закон № 135-ФЗ), с учетом особенностей,  установленных настоящей статьей, действия (бездействия) заказчика,  комиссии по осуществлению закупок, оператора электронной площадки при  закупке товаров, работ, услуг, если такие действия (бездействие) нарушают  права и законные интересы участника закупки. Обжалование  осуществляется, в том числе в случае осуществления заказчиком закупки с  нарушением требований настоящего Федерального закона и (или) порядка  подготовки и (или) осуществления закупки, содержащегося в утвержденном  и размещенном в единой информационной системе положении о закупке  такого заказчика.  

Частью 11 статьи 3 Закона № 223-ФЗ определено, что в случае, если  обжалуемые действия (бездействие) совершены заказчиком, комиссией по  осуществлению закупок, оператором электронной площадки после  окончания установленного в документации о конкурентной закупке срока  подачи заявок на участие в закупке, обжалование таких действий  

(бездействия) может осуществляться только участником закупки, подавшим  заявку на участие в закупке.  

Как следует из материалов дела и установлено судами, в жалобе  ООО «Лэп-Маркет», ссылаясь на требования Закона № 223-ФЗ, привело  доводы о том, что документация о закупке составлена заказчиком  с нарушением действующего законодательства, возлагает на него  дополнительные обязанности, не предусмотренные действующим  законодательством, при этом данная жалоба была подана 24.04.2019  (до истечения срока подачи заявок).  

Таким образом, вопреки позиции ОАО «СКЭК», судами сделан  обоснованный вывод о наличии у антимонопольного органа правовых  оснований для рассмотрения жалобы третьего лица.  

В силу части 1 статьи 2 Закона № 223-ФЗ при закупке товаров, работ,  услуг заказчики руководствуются Конституцией Российской Федерации,  Гражданским кодексом Российской Федерации, названным Законом, другими  федеральными законами и иными нормативными правовыми актами  Российской Федерации, а также принятыми в соответствии с ними  и утвержденными с учетом положений части 3 названной статьи правовыми  актами, регламентирующими правила закупки (далее по тексту - положение о  закупке).  

Законом № 223-ФЗ в целях создания условий для своевременного  и полного удовлетворения потребностей юридических лиц, указанных  в части 2 статьи 1 названного Закона, в товарах, работах, услугах  с необходимыми показателями цены, качества и надежности, эффективного  использования денежных средств, расширения возможностей участия  юридических и физических лиц в закупке товаров, работ и услуг для нужд  заказчиков и стимулирования такого участия, развития добросовестной  конкуренции, обеспечения гласности и прозрачности закупки,  предотвращения коррупции и других злоупотреблений установлены общие  принципы и основные требования к закупке товаров, работ, услуг.  

Так, при закупке товаров, работ, услуг заказчики руководствуются  принципами информационной открытости закупки; равноправия,  справедливости, отсутствия дискриминации и необоснованных ограничений  конкуренции по отношению к участникам закупки; целевого и экономически  эффективного расходования денежных средств на приобретение товаров,  работ, услуг (с учетом при необходимости стоимости жизненного цикла  закупаемой продукции) и реализации мер, направленных на сокращение  издержек заказчика; отсутствия ограничения допуска к участию в закупке  путем установления неизмеряемых требований к участникам закупки (часть 1  статьи 3 Закона № 223-ФЗ).  

Согласно части 2 статьи 3 Закона № 223-ФЗ требования к закупке, в том  числе порядок подготовки и проведения процедур закупки (включая способы  закупки) и условия их применения, порядок заключения и исполнения  договоров, а также иные связанные с обеспечением закупки положения  устанавливаются заказчиками самостоятельно и включаются в положения о  закупке.  

В соответствии с Документацией о проведении закупочной процедуры,  утвержденной коммерческим директором ОАО «СКЭК», участник закупки  должен быть производителем продукции или иметь действующие дилерские  полномочия, а также должен предъявить дилерский сертификат (пункты 3.1,  3.2), при этом в соответствии с пунктом 4.2.8 документации дилерский  сертификат предъявляется по требованию заказчика.  

Вместе с тем данные требования не относятся к техническим или  функциональным характеристикам товара либо к иным характеристикам,  связанным с определением соответствия поставляемого товара и требуемым  к включению в документацию на основании пункта 1 части 10 статьи 4  Закона. Такие требования также не характеризуют квалификационный  уровень поставщика товара и приводят к необоснованному ограничению  конкуренции, поскольку потенциальный участник закупки может не быть  производителем оборудования, равным образом являясь участником рынка,  осуществляющим поставку требуемого оборудования надлежащим образом.  

Кроме того, предъявленные к участникам требования сами по себе не  могут гарантировать надлежащего исполнения обязательства по поставке  оборудования. Гарантии исполнения обязательств по договору могут  обеспечиваться предъявлением к поставщику квалификационных  требований, в частности о наличии опыта поставки на соответствующем  товарном рынке.  

Указанный вывод соответствует правовой позиции Верховного Суда  Российской Федерации, изложенной в пункте 6 Обзора судебной практики по  вопросам, связанным с применением Федерального закона от 18.07.2011  

 № 223-ФЗ «О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами  юридических лиц», утвержденного 16.06.2018.  

С учетом изложенного антимонопольным органом сделан верный вывод  о том, что заявителем и созаявителем допущены нарушения требований  пункта 2 части 1 статьи 3 Закона № 223-ФЗ.  

При этом, вопреки позиции АО «Кемеровская Горэлектросеть», суды  первой и апелляционной инстанций, учитывая положения Закона   № 223-ФЗ, Гражданского кодекса Российской Федерации, а также условия  агентского договора от 12.04.2012 № А-0002, пришли к обоснованному  выводу о том, что ответственность за нарушение организатором торгов  Закона № 223-ФЗ несет заказчик.  

Вместе с тем, принимая во внимание, что все действия по проведению  закупки осуществлялись ОАО «СКЭК» самостоятельно, в рассматриваемом  случае общество также полежит признанию нарушившим требования Закона   № 223-ФЗ.  

Доводы подателей кассационной жалобы о ненадлежащем извещении  заказчика о времени и месте рассмотрения жалобы в антимонопольном  органе были предметом рассмотрения судов первой и апелляционной  инстанций и правомерно отклонены как необоснованные, поскольку  уведомление АО «Кемеровская Горэлектросеть» направлено по адресу  электронной почты, указанному в извещении о закупке, и все риски не  получения уведомлений в данном случае лежат на самом заказчике.  

При таких обстоятельствах арбитражные суды обоснованно отказали в  удовлетворении заявленного требования о признании решения  антимонопольного органа недействительным.  

В целом доводы заявителя и созаявителя, приведенные в кассационных  жалобах, выводов судов не опровергают, по существу направлены на иную  оценку установленных судами нижестоящих инстанций фактических  обстоятельств, что недопустимо при рассмотрении дела в суде кассационной  инстанции исходя из положений главы 35 АПК РФ.  

Иное толкование подателями кассационных жалоб положений  действующего законодательства, а также иная оценка обстоятельств спора не  свидетельствуют о неправильном применении судами норм права.  

Оснований для отмены или изменения обжалуемых судебных актов в  соответствии со статьей 288 АПК РФ судом округа не установлено.  

Учитывая изложенное, руководствуясь пунктом 1 части 1 статьи 287,  статьей 289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации,  Арбитражный суд Западно-Сибирского округа  

постановил:

решение от 15.11.2019 Арбитражного суда Кемеровской области и  постановление от 13.02.2020 Седьмого арбитражного апелляционного суда  по делу № А27-14125/2019 оставить без изменения, кассационные жалобы –  без удовлетворения.  

Постановление может быть обжаловано в Судебную коллегию  Верховного Суда Российской Федерации в срок, не превышающий двух  месяцев со дня его принятия, в порядке, предусмотренном статьей 291.1  Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.  

Председательствующий Ю.Н. Киричёк  

Судьи О.Ю. Черноусова 

 Г.А. Шабанова