Арбитражный суд Сахалинской области

Коммунистический проспект, дом 28, Южно-Сахалинск, 693024,

www.sakhalin.arbitr.ru 

Именем Российской Федерации

РЕШЕНИЕ

Дело №  А59-6707/2023

г. Южно-Сахалинск

19 июня 2024 года

Резолютивная часть решения объявлена 04.06.2024 года. Полный текст решения изготовлен 19.06.2024 года.

Арбитражный суд Сахалинской области в составе судьи  Мисилевич П.Б., при ведении протокола судебного заседания секретарем Путьмаковой А.Д., рассмотрев в открытом судебном заседании дело по иску общества с ограниченной ответственностью «Остов-7»  (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>) к закрытому акционерному обществу «Айока Саппорт Сервисез» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>) о взыскании неосновательного обогащения в размере 8 212 292 рубля 70 копеек, неустойки в размере 156 920 рублей 13 копеек, расходов по уплате государственной пошлины,

при участии: от истца – директора ФИО1 (полномочия подтверждены), представителя ФИО2 по доверенности от 20.10.2022, от ответчика – представителей ФИО3, по доверенности от 18.10.2023, ФИО4 по доверенности от 10.01.2024, от третьего лица – представителя ФИО5 по доверенности от 05.12.2023, 

 

УСТАНОВИЛ :

общество с ограниченной ответственностью «Остов-7» (далее – истец) обратилось в суд с иском к закрытому акционерному обществу «Айока Саппорт Сервисез» (далее – ответчик) о взыскании неосновательного обогащения в размере 8 212 292 рубля 70 копеек, неустойки в размере 156 920 рублей 13 копеек, расходов по уплате государственной пошлины.

В обоснование заявленных требований указано на ненадлежащее исполнение ответчиком обязательств по договору № АСС/ОСТ/07-06-18 и дополнительному соглашению № 7 от 07.07.2021 к нему в части оплаты за выполненные работы.

Определением суда от 23.10.2023 исковое заявление принято, возбуждено производство по делу № А59-6707/2023.

В порядке статьи 51 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее – АПК РФ), к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечено ООО «Сахалинская энергия».

В ходе рассмотрения дела истец уточнил исковые требования, просил взыскать с ответчика задолженность в размере 8 123 095 рублей 23 копейки и неустойку в размере 156 920 рублей 13 копеек.

Суд, в порядке статьи 49 АПК РФ, принял к рассмотрению уточненные исковые требования.

Представители истца в судебном заседании поддержали уточненные исковые требования.

Представители ответчика в судебном заседании возражали против удовлетворения исковых требований, по основаниям, изложенным в отзыве на иск.

В ранее представленном отзыве на иск ответчик указал, что все денежные средства за выполненные работы по спорному дополнительному соглашению  истцу выплачены в полном объеме, неоплаченных объемов работ по договору нет.

В рассматриваемом случае соглашение об изменении твердой цены договора сторонами не достигнуто, так как запрет на увеличение твердой цены был установлен условиями договора, которым предусмотрены все расходы и предпринимательские риски и включены в сумму договора. Предполагаемый расчет стоимости со ссылкой на увеличение абразива, установленного сторонней организацией ООО «Сахалинстройконтроль», на что ссылается истец в обоснование исковых требований, основанием для увеличения стоимости работ не является.

Представитель третьего лица в судебном заседании поддержал доводы отзыва.

В ранее представленном отзыве на иск указано, что в процессе выполнения работ по зачистке, освидетельствованию и окраске топливных резервуаров вопрос увеличения стоимости работ в связи с увеличением расхода абразивного материала с обществом не согласовывался. Представленные в материалы  дела акты от 19.08.2021, от 02.09.2021 и заключение ООО «Сахалинстройконтроль» не подтверждают наличие согласования обществом увеличения стоимости работ в связи с увеличением расхода абразивного материала. Указанные акты были подготовлены с целью фиксации примерного расхода абразивного материала.

Изучив материалы дела, исследовав и оценив по правилам статьи 71 АПК РФ, имеющиеся в материалах дела доказательства, суд приходит к следующему.

 В соответствии со статьей 307 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее – ГК РФ) в силу обязательства одно лицо (должник) обязано совершить в пользу другого лица (кредитора) определенное действие, как-то: передать имущество, выполнить работу, уплатить деньги и т.п., либо воздержаться от определенного действия, а кредитор имеет право требовать от должника исполнения его обязанности.

Согласно статье 309 ГК РФ обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких - условий и требований - в соответствии с обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями.

Отказ от исполнения обязательств, изменение условий обязательств в одностороннем порядке статьей 310 ГК РФ  не допускается.

Судом установлено, что 07 июня 2018 года между истцом (исполнитель) и ответчиком (заказчик) заключен договор № АСС/ОСТ/07-06-18, по условиям которого заказчик поручает и оплачивает, а исполнитель отказывает услуги: сварочные работы; пескоструйные, антикоррозийные работы; покрасочные работы; огнезащитная обработка металлоконструкций и конструкций из дерева; замывка и дезинфекция емкостей; изготовление и монтаж металлоконструкций; изоляционные работы; прокладка инженерных сетей методом горизонтально-направленного бурения; отделочные работы; защита конструкций, технологического оборудования и трубопроводов; монтаж технологического оборудования; пуско-наладочные работы; модернизация контейнеров; изготовление и монтаж вентиляции; изготовление и монтаж ограждений; изготовление, антикоррозийная обработка, утепление емкостей, электромонтажные работы; установка противопожарных систем контроля; общестроительные работы; тоннажные грузоперевозки на объектах «Сахалин Энерджи Инвестмет Компани Лтд» (п. 1.1 договора).

Местом исполнения договора является город Южно-Сахалинск. Точный адрес места оказания услуг указывается в каждом отдельном дополнительном соглашении.

Перечень, объем услуг, их продолжительность, стоимость и другие существенные условия выполнения услуг по каждой заявке заказчика указываются в соответствующих дополнительных соглашениях к договору, которые после подписания сторонами являются неотъемлемой частью.

Любые изменения объема услуг предварительно согласовываются сторонами и оформляется соответствующим дополнительным соглашением, которое является неотъемлемой частью договора. Заказчик вправе вносить изменения в объем услуг на любой стадии выполнения услуг, путем выдачи письменного уведомления исполнителю с достаточно подробным описанием желаемых изменений.

Согласно п. 7.1 договора стоимость услуг исполнителя определяется сторонами в соответствующих дополнительных соглашениях к договору.

Согласно п. 7.2 договора акты сдачи-приемки работ, счета, счета-фактуры, прочие бухгалтерские документы предоставляется исполнителем заказчику в подлинных экземплярах не позднее 5 (пяти) рабочих дней после выполнения услуг. В случае задержки предоставления исполнителем указанных документов заказчик имеет право задержать оплату услуг за соответствующий период на количество дней такой задержки.

Оплата услуг исполнителя по договору производится в российских рублях.

Согласно п. 7.3 договора оплата стоимости оказанных услуг производится на основании счета, выставленного на основании подписанных актов приема-передачи оказанных услуг, в течение 60 (шестидесяти) календарных дней с момента подписания заказчиком предоставленных и правильно оформленных исполнителем актов выполненных работ.

Оплата услуг производится путем перечисления денежных средств на расчетный счет исполнителя.

Стоимость услуг по договору включает стоимость всех материалов, необходимых для выполнения услуг (п. 7.4 договора).

Датой оплаты услуг исполнителя является дата списания денежных средств с расчетного счета заказчика (п. 7.5 договора).

Стороны договариваются, что положения статьи 317.1 ГК РФ не подлежат применению к отношению сторон по договору (п. 7.6 договора).

Дополнительным соглашением № 7 от 07.07.2021 стороны пришли к соглашению о том, что заказчик поручает и оплачивает, а исполнитель выполняет следующие работы:

- работы по градуировке емкостей на Топливохранилище, Зима 1, объем емкости 75 куб. м, количество емкостей – 4 шт., стоимость работ без НДС – 224 021 рубль; Топливохранилище, Зима 1, объем емкости 4,8 куб .м, количество емкостей – 2 шт., стоимость работ без НДС – 66 793 рубля; Котельной школы, Зима 1, объем емкости 10 куб. м, количество емкостей – 1 шт., стоимость работ без НДС – 38 963 рубля, общей стоимостью 329 777 рублей;

- зачистка наружной поверхности и окраска топливных резервуаров, трубопроводов и металлоконструкций топливохранилища, резервуара и трубопроводов котельной школы Зима 1 согласно ЛСР. Виды работ: монтаж строительных лесов – 462 301 рублей; абразивная очистка наружных поверхностей резервуаров 0 75 куб. м, 4 шт./ 4,8 куб. м – 2 шт./ 10 куб. м – 1 шт. – 1 477 757 рублей; нанесение двухкомпонентного эпоксидного толстослойного ремонтного покрытия на поверхности резервуаров (огрунтовка в 2 слоя, по 125 мки каждый) – 75 куб. м – 4 шт. – 1 390 772 рублей; нанесение финишного двухкомпонентного акрил-полиуретанового покрытия на резервуары (3-й слой – 60 мкм) – 75 куб. м – 4 шт. – 759 705 рублей; абразивная очистка наружных поверхностей, огрунтовка в 2 слоя по 125 мкм, нанесение финишного двухкомпонентного акрил-полиуретанового покрытия трубопроводов обвязки – 458 804 рублей; замена болтов из углеродистой стали на оцинкованные – 4 223 рубля; замена отдельных элементов оцинкованных металлоконструкций эстакады (склад ГСМ-Зима-1) – 86 163 рубля; замена сетчатого ограждения у топливного резервуара 10 куб. м (школа) – 71 021 рублей; зачистка и окраска распределительных коробок осветительных фонарей (склад ГСМ Зима-1) – 17 145 рублей; нанесение маркировки на топливные резервуары и трубопроводы – 66 591 рубль; монтаж предупредительных знаков – 23 505 рублей; заземление – 10 197 рублей; погрузка, перевозка, утилизация отходов – 1 984 344 рублей; установка временных зданий и сооружений и др. – 428 468 рублей. Общей стоимостью 7 240 996 рублей;

- сопутствующие работы. Этап работ: замена топливного насоса на топливохранилище с учетом 5 % скидки – 171 285 рублей; ремонт бетонной обваловки – 369 254 рублей. Общей стоимостью 540 539 рублей.

Согласно пункту 2 дополнительного соглашения, оплата стоимости выполненных работ производится на основании счета, выставленного на основании подписанных актов приема-передачи оказанных услуг, в течение 60 (шестидесяти) календарных дней с момента подписания заказчиком предоставленных и правильно оформленных исполнителем актов выполненных работ, и передачи полного пакета исполнительной документации: акт приемки лесов; положительные результаты проверки резервуара (при необходимости) оформляют свидетельством о поверке по форме, установленной государственной метрологической службой. 

К свидетельству о поверке прилагают следующие документы: градуировочную таблицу, протокол проверки (оригинал прикладывают к первому экземпляру градуировочной таблицы), эскиз резервуара, журнал обработки результатов измерений при поверке (только в случае проведения расчетов), акт измерений базовой высоты (прикладывается ежегодно по результатам измерения базовой высоты), опись деформации; акт на ремонт дефектов покрытия (при необходимости); акты скрытых работ (ремонт обваловки); общий журнал работ; журнал входного контроля материалов, изделий и т.д.; акт скрытых работ на подготовку резервуара/трубопровода/опор к окраске (осмотр на соответствие требуемому уровню очистки, осмотр очищенных поверхностей на наличие следов масла, смазки и других загрязнений; на определение уровня запыленности поверхностей после струйно-абразивной обработки в случае ее применения; измерение профиля шероховатости поверхности и наличие прокатной окалины).

Согласно пункту 3 дополнительного соглашения, общая стоимость работ 8 111 312 рублей, без учета НДС.

Пунктом 4 дополнительного соглашения предусмотрено, что срок выполнения работ, предусмотренных дополнительным соглашением: с 09 июля 2021 года по 05 сентября 2021 года.

Как указывает истец, приступив к выполнению работ, исполнитель выяснил, что резервуары покрыты сверхпрочным антикоррозийным составом, для снятия которого потребовалось значительно больше абразивного порошка, что увеличило расход материала и отходов, трудо- и временных затрат. До начала работ ООО «Остов-7» не имело возможности проверить покрытие резервуаров, поскольку они были наполнены топливом и действовали.

Указанные обстоятельства были зафиксированы актами от 19.08.2021 и от 02.09.2021, подписанными сторонами и компанией «Сахалин Энерджи Инвестмент Компани ЛТД», а также заключением по проведению мониторинга расходов абразивного материала от 13.09.2021, выполненного ООО «Сахалинстройконтроль».

Согласно акту от 19.08.2021 о расходе материалов, составленному комиссионно представителями третьего лица, заказчика и исполнителя, в ходе выполнения работ по подготовке поверхности к покраске топливных емкостей исполнителем проведена контрольная абразивоструйная зачистка для определения фактического расхода абразивного материала на единицу площади обрабатываемой поверхности, использованы абразивоструйная напорная установка, расчетная емкость 170 литров, песок шлаковый стандартный 0,5-2,5, из расчета плотности песка (купершлак) 1 500. 

Фактический расход материала на единицу измерения работ составит: по абразивоструйной зачистке криволинейного участка в труднодоступном месте – 85 кг/м2, - прямолинейного участка в свободном доступе – 210 кг/м2, среднее значение – 148 кг/м2, в том числе, трудозатраты соответственно 0,21 чел.час/м2, 0,46 чел.час/м2, 0,34 чел.час/м2.

При этом в акте изложено замечание представителя исполнителя о том, что фактический расход материала на единицу измерения работ по абразивной зачистке криволинейного участка составит 180-190 кг/м2.

Согласно акту от 02.09.2021, составленному комиссионно представителями исполнителя, заказчика, третьего лица, а также ООО «Сахалинстройконтроль» фактический расход материала на единицу измерения работ составит: по абразивоструйной зачистке криволинейного участка в труднодоступном месте – 167,7 кг/м2, - прямолинейного участка в свободном доступе – 125,6 кг/м2, трубная обвязка – 105,8 кг/м2, среднее значение – 133 кг/м2, в том числе, трудозатраты соответственно 32, 24, 21 чел.мин/м2.

Согласно заключению ООО «Сахалинстройконтроль» по проведению мониторинга расхода абразивного материала общий расход абразивного материала для очистки поверхностей топливных резервуаров и трубопроводов обвязки топливохранилица в ходе проведенного  мониторинга в среднем составляет: для поверхности криволинейного профиля топливного резервуара в труднодоступном месте – 167,7 кг, - в свободном доступе – 125, 6 кг, для поверхности трубопровода обвязки топливного резервуара – 105,8 кг.  Время, затраченное при подготовке поверхности топливных емкостей к покраске составило соответственно 28 мин., 18 мин. 15 мин.

Истец указывает, что неоднократно обращался к заказчику за урегулирование вопроса, связанным с возросшим объемом работ и необходимостью заключения дополнительного соглашения по данному вопросу (письма от 15 от 25.08.2021, № 33 от 03.09.2021, № 54 от 15.09.2021, № 105 от 10.10.2021, № 140 от 10.12.2021, № 148 от 28.12.2021).

Ответчиком в адрес истца направлен проект соглашения № 1 от 31.03.2022 об изменении стоимости работ по абразивной очистке наружных поверхностей резервуаров – 75 куб. м – 4 шт. / 4,8 куб.м – 2 шт. / 10 куб. м – 1 шт., указанных в п. 1.2 дополнительного соглашения № 07 от 07.07.2021, заключенного в рамках договора № АСС/ОСТ/07-06-18 от 07.06.2018, согласно которому стоимость работ указана в размере 2 555 582, 93 рублей, без учета НДС.

В пункте 2 проекта соглашения № 1 указано, что  стороны пришли к соглашению об изменении итоговой стоимости «Зачистка наружной поверхности и окраска топливных резервуаров, трубопроводов и металлоконструкций топливохранилища, резервуара и трубопроводов котельной школы Зима-1 согласно ЛРС» в соответствии с пунктом 1.2 дополнительного соглашения № 07 от 07.07.2021, заключенного в рамках договора №АСС/ОСТ/07-06-18 от 07.06.2018, стороны согласовали итоговую стоимость работ в размере 8 318 821,93 рубля, без учета НДС.

В пункте 3 проекта  соглашения № 1 указано, что стороны пришли к соглашению об изменении пункта 3 дополнительного соглашения № 07 от 07.07.2021, согласовав стоимость работ в размере 9 189 137,93 рублей, без учета НДС.

Не согласившись с проектом Соглашения № 1 в редакции заказчика, исполнитель представил протокол разногласий, согласно которому исполнитель изложил условия соглашения №1 в следующей редакции:

«1. Стороны пришли к соглашению об изменении стоимости работ по «абразивной очистке наружных поверхностей резервуаров – 75 куб. м – 4 шт. / 4,8 куб.м – 2 шт. / 10 куб. м. – 1 шт.» указанных в пункте 1.2 дополнительного соглашения № 07 от 07.07.2021, заключенного в рамках договора № АСС/ОСТ/07-06-18 от 07.06.2018, стороны согласовали стоимость работ в размере 5 290 370,06 рублей, без учета НДС.

1.1.                Стороны пришли к соглашению об изменении стоимости работ «абразивная очистка наружных поверхностей, огрунтовка в 2 слоя по 125 мкм, нанесение финишного двухкомпонентного акрил-полиуретанового покрытия трубопроводов обвязки указанных в пункте 1.2 дополнительного соглашения № 07 от 07.07.2021 заключенного в рамках договора, стороны согласовали стоимость работ в размере 1 039 944,67 рублей, без учета НДС.

1.2.                Стороны пришли к соглашению об изменении стоимости работ «погрузка, перевозка, утилизация отходов» указанных в пункте 1.2 дополнительного соглашения № 07 от 07.07.2021 заключенного в рамках договора, стороны согласовали стоимость работ в размере 5 802 883 рубля, без учета НДС.

2.                      Стороны пришли к соглашению об изменении итоговой стоимости «Зачистка наружной поверхности и окраска топливных резервуаров, трубопроводов и металлоконструкций топливохранилища, резервуара и трубопроводов котельной школы Зима-1 согласно ЛСР» в соответствии с пунктом 1.2 дополнительного соглашения № 07 от 07.07.2021 заключенного в рамках договора № АСС/ОСТ/07-06-18 от 07.06.2018, стороны согласовали итоговую стоимость работ в размере 15 453 394,06 рублей, без учета НДС.

3.                      Стороны пришли к соглашению об изменении пункта 3 дополнительного соглашения № 07 от 07.07.2021 заключенного в рамках договора № АСС/ОСТ/07-06-18 от 07.06.2018, стороны согласовали общую стоимость  работ в размере 16 323 604,73 рубля, без учета НДС».

Указанный протокол разногласий, а также счет на оплату № 47 от 31.03.2022 на сумму 8 212 292,73 рублей был направлен в адрес заказчика.

В письме № 29 от 19.07.2022, которое сопровождало протокол разногласий и документы на оплату, исполнитель изложил расчет стоимости увеличения, исходя из количества фактически использованного абразива. За основу взят расход, определенный в отчете ООО «Сахалинстройконтроль».

Письмом от 24.08.2022 № 0064/2022, заказчик отказался от подписания протокола разногласий, указав, что в протоколе разногласий отражено увеличение стоимости работ, при этом исполнитель не вправе требовать увеличения стоимости работ, согласия на которое заказчик не давал. 

Поскольку в данной ситуации не имеется каких-либо доказательств, указывающих на то, что вопрос об увеличении стоимости работ был согласован сторонами в установленном договоре порядке, ЗАО «АйоКа Саппорт Сервисез» согласно увеличить стоимость выполненных работ, при условии подписания соглашения № 1 «О внесении изменений в дополнительное соглашение № 07 от 07.07.2021 заключенного в рамках договора № АСС/ОСТ/07-06-18 от 07.06.2018» без протокола разногласий.

Письмом от 23.05.2023 № 0060, заказчик, в связи с увеличением объемов применяемых материалов, согласился увеличить стоимость выполненных работ, при условии подписания соглашения № 1 «О внесении изменений в дополнительное соглашение № 7 от 07.07.2021 заключенного в рамках договора № АСС/ОСТ/07-06-18 от 07.06.2018», при условии подписания указанного соглашения № 1 до 25.05.2023 года.

В ответ на указанное письмо, исполнитель, письмом от 25.05.2023 № 3, сообщил о невозможности подписания прилагаемого заказчиком проекта дополнительного соглашения, поскольку он идентичен соглашению № 1 от 31.03.2022, направленному в адрес исполнителя в 2022 году, к которому был подготовлен проект разногласий(направлен сопроводительным письмом от 06.07.2022).

 А также исполнитель просил оплатить счет № 49 от 25.05.2023 на компенсацию расходов абразивного порошка в сумме 1 077 825,93 рублей. ООО «Остов-7» готово согласиться с указанной суммой, предложенной ЗАО «Айока Саппорт Сервисез», при условии добровольной оплаты до 15.06.2023.

Письмом от 30.05.2023 № 0062/2023, заказчик повторно указал, что в протоколе разногласий отражено увеличение стоимости работ, согласия на которое заказчик не давал и предложил в срок до 31.05.2023 подписать соглашение № 1.

В связи с тем, что ответчиком, по мнению истца,  оплата за выполненные работы была произведена не в полном объеме, работы по абразивной очистке наружных поверхностей резервуаров и погрузке, перевозке и утилизации отходов не приняты и не оплачены, истец направил в адрес ответчика претензию от 15.08.2023 № 4 с требованием оплатить имеющуюся задолженность, а также неустойку в связи с нарушением сроков оплаты.

В ответ на претензию ответчик, письмом от 31.08.2023 № 0078/2023, отказал в удовлетворении требования, указав, что заказчиком исполнены свои обязательства перед исполнителем и полностью произведен расчет за услуги, оказанные в соответствии с дополнительным соглашением № 7 от 07.07.2021. 

Имеющаяся переписка между сторонами договора касательно дополнительного количества абразива, не является согласованным условиями договора об оказании услуг. Никаких изменений касательно дополнительного объема услуг, заказчик в дополнительное соглашение от 07.07.2021 и иные соглашения не вносил и письменных уведомлений о необходимости предоставления дополнительных услуг, кроме основных услуг, предусмотренных в рамках дополнительного соглашения № 7 к договору № АСС/ОСТ/07-06-18 от 07.06.2018, исполнителю не выдавал. Исполнитель самостоятельно действовал в одностороннем порядке, решая вопрос увеличения объема работ и стоимости данных работ почти в два раза в своих интересах, что не было предусмотрено по условиям тендера.

Также, в указанном письме, заказчик, в очередной раз предложил исполнителю принять условия, предложенные ранее в письме от 23.05.2023, подписать соглашение № 1 «О внесении изменений в дополнительное соглашение № 07 от 07.07.2021 у договору № АСС/ОСТ/07-06-18 от 07.06.2018», с указанием даты подписания, без каких-либо дополнений и протокола разногласий, в течение 10 дней с момента получения ответа на претензию, выставить счет на оплату на сумму 1 077 825,93 рублей со ссылкой на основание платежа Соглашение № 1.

Поскольку требования претензии оставлены ответчиком без удовлетворения, истец  обратился в суд с настоящим иском.

Сторонами не оспаривается выполнение истцом работ по дополнительному соглашению № 7 от 07.06.2021, с учетом согласованной цены. Спор между сторонами в указанной части отсутствует.

Спор между сторонами возник в связи с отсутствием оплаты выполненных работ по указанному дополнительному соглашению с учетом увеличенных объемов расходных материалов и трудозатрат.

По правилам статьи 431 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее – ГК РФ) при толковании условий договора судом принимается во внимание буквальное значение содержащихся в нем слов и выражений. Буквальное значение условия договора в случае его неясности устанавливается путем сопоставления с другими условиями и смыслом договора в целом.

Если правила, содержащиеся в части первой настоящей статьи, не позволяют определить содержание договора, должна быть выяснена действительная общая воля сторон с учетом цели договора. При этом принимаются во внимание все соответствующие обстоятельства, включая предшествующие договору переговоры и переписку, практику, установившуюся во взаимных отношениях сторон, обычаи делового оборота, последующее ведение сторон.

В соответствии с пунктом 3 статьи 421 ГК РФ стороны могут заключить договор, в котором содержатся элементы различных договоров, предусмотренных законом или иными правовыми актами (смешанный договор). К отношениям сторон по смешанному договору применяются в соответствующих частях правила о договорах, элементы которых содержатся в смешанном договоре, если иное не вытекает из соглашения сторон или существа смешанного договора.

Оценив условия спорного договора, дополнительного соглашения, суд приходит к выводу о том, что данный договор является смешанным, содержащим элементы договора оказания услуг и подряда.

В силу статьи 779 ГК РФ по договору возмездного оказания услуг исполнитель обязуется по заданию заказчика оказать услуги (совершить определенные действия или осуществить определенную деятельность), а заказчик обязуется оплатить эти услуги.

На основании статьи 781 ГК Ф заказчик обязан оплатить оказанные ему услуги в сроки и в порядке, которые указаны в договоре возмездного оказания услуг.

Исходя из смысла положений статей 779 и 781 ГК РФ, в предмет доказывания по настоящему делу входит установление факта оказания услуг истцу в соответствующем объеме, а также факта исполнения истцом обязательств по оплате оказанных услуг с учетом условий договора.

В соответствии со статьей 783 ГК РФ к договору возмездного оказания услуг применяются общие положения о подряде (статьи 702 - 729 ГК РФ), если это не противоречит статьям 779 - 782 ГК РФ, а также особенностям предмета договора возмездного оказания услуг.

Пунктом 1 статьи 702 ГК РФ по договору подряда одна сторона (подрядчик) обязуется выполнить по заданию другой стороны (заказчика) определенную работу и сдать ее результат заказчику, а заказчик обязуется принять результат работы и оплатить его.

Согласно статье 709 ГК РФ в договоре подряда указываются цена подлежащей выполнению работы или способы ее определения. При отсутствии в договоре таких указаний цена определяется в соответствии с пунктом 3 статьи 424 настоящего Кодекса. Цена в договоре подряда включает компенсацию издержек подрядчика и причитающееся ему вознаграждение, может быть определена путем составления сметы. В случае, когда работа выполняется в соответствии со сметой, составленной подрядчиком, смета приобретает силу и становится частью договора подряда с момента подтверждения ее заказчиком.

Цена работы (смета) может быть приблизительной или твердой. При отсутствии других указаний в договоре подряда цена работы считается твердой.

Если возникла необходимость в проведении дополнительных работ и по этой причине в существенном превышении определенной приблизительно цены работы, подрядчик обязан своевременно предупредить об этом заказчика. Заказчик, не согласившийся на превышение указанной в договоре подряда цены работы, вправе отказаться от договора. В этом случае подрядчик может требовать от заказчика уплаты ему цены за выполненную часть работы.

Подрядчик, своевременно не предупредивший заказчика о необходимости превышения указанной в договоре цены работы, обязан выполнить договор, сохраняя право на оплату работы по цене, определенной в договоре.

Подрядчик не вправе требовать увеличения твердой цены, а заказчик ее уменьшения, в том числе в случае, когда в момент заключения договора подряда исключалась возможность предусмотреть полный объем подлежащих выполнению работ или необходимых для этого расходов.

При существенном возрастании стоимости материалов и оборудования, предоставленных подрядчиком, а также оказываемых ему третьими лицами услуг, которые нельзя было предусмотреть при заключении договора, подрядчик имеет право требовать увеличения установленной цены, а при отказе заказчика выполнить это требование - расторжения договора в соответствии со статьей 451 настоящего Кодекса.

Цена договора подряда после его заключения может быть изменена по соглашению сторон, или на условиях договора, или в установленном законом порядке (пункт 2 статьи 424 ГК РФ, пункты 5, 6 статьи 709 ГК РФ). Изменение цены, так же как и других условий договора, возможно в судебном порядке по основаниям, указанным в пункте 2 статьи 450 и статье 451 ГК РФ.

Соглашение об изменении цены договора подряда заключается в той же форме, что и договор (пункт 1 статьи 452 ГК РФ). При заключении договора в письменной форме изменение его условий осуществляется в такой же форме, например путем подписания дополнительного соглашения к договору (пункт 2 статьи 434 ГК РФ).

Соглашение об изменении цены может быть заключено в любой момент в течение срока действия договора. Однако допускается согласование изменения цены и после выполнения работ. Так, подписание сторонами соглашения о выполнении дополнительных работ после их фактического выполнения будет означать согласие заказчика на выполнение этих работ и увеличение цены.

Если цена по договору определяется в соответствии со сметой, то для изменения цены необходимо внести соответствующие корректировки в смету. Смета может быть включена в текст дополнительного соглашения или оформлена в виде приложения к нему. Изменение цены по видам работ в пределах сметной стоимости также должно быть согласовано сторонами.

Указанные в абзаце 2 пункта 6 статьи 709 ГК РФ случаи существенного изменения обстоятельств дают подрядчику право при отказе заказчика от увеличения стоимости работ требовать только расторжения договора. При этом отказ заказчика от увеличения договорной цены не является основанием для возникновения у подрядчика права требовать расторжения договора, если такое увеличение обусловлено существенным повышением стоимости работ, выполняемых самим подрядчиком.

Так, согласно пункту 1.4 договора перечень, объем услуг, их продолжительность, стоимость и другие существенные условия выполнения услуг по каждой заявке заказчика указываются в соответствующих дополнительных соглашениях к договору, которые после подписания сторонами являются неотъемлемой частью.

Любые изменения объема услуг предварительно согласовываются сторонами и оформляется соответствующим дополнительным соглашением, которое является неотъемлемой частью договора. Заказчик вправе вносить изменения в объем услуг на любой стадии выполнения услуг, путем выдачи письменного уведомления исполнителю с достаточно подробным описанием желаемых изменений (пункт 1.5.).

Таким образом, в данном случае, при заключении спорного дополнительного соглашения стороны без замечаний согласовали все его условия, приняли на себя соответствующие обязательства и гарантировали друг другу их надлежащее исполнение, недопустимость изменения твердой цены договора, объема услуг без заключения в письменном виде соответствующего дополнительного соглашения.

К дополнительным работам, подлежащим оплате заказчиком, могут быть отнесены исключительно те, которые, исходя из имеющейся информации на момент заключения договора объективно не могли быть учтены, но должны быть произведены, поскольку без их выполнения подрядчик не может приступать к другим работам или продолжать уже начатые, либо ввести объект в эксплуатацию и достичь предусмотренного контрактом результата.

В данном случае спорные требования не связаны с выполнением дополнительных работ. Виды работ предусмотрены соглашением сторон, спор имеется в связи с увеличением объемов расходных материалов и трудозатрат, необходимых для выполнения видов работ, предусмотренных соглашением.

В соответствии с пунктом 1 статьи 432 ГК РФ существенными являются условия о предмете договора, условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые для договоров данного 12 вида, а также все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение. Из содержания пункта 1 статьи 452 ГК РФ следует, что соглашение об изменении или о расторжении договора совершается в той же форме, что и договор, если из закона, иных правовых актов, договора или обычаев не вытекает иное.

Вместе  с тем, дополнительного соглашения на увеличение объема расходного материала, цены выполняемой работы между сторонами спора не заключено.

Подтверждением одобрения заказчика на изменение условий контракта могло быть только явное и утвердительное его согласие на увеличение стоимости договора.

Акты от 19.08.2021, 02.09.2021, заключение ООО «Сахалинстройконтроль», по оценке суда, не подтверждают обстоятельство согласования заказчиком увеличения стоимости спорных работ, поскольку из них не усматривается, что заказчик выразил согласие на выполнение истцом перечисленного объема работ и согласился с предложенной стоимостью работ, выразив намерение произвести оплату на спорную сумму.

Будучи осведомленным о порядке согласования изменений условий договора, установленном в договоре, подрядчик приступил к их выполнению в отсутствие необходимого дополнительного соглашения, приняв на себя соответствующие риски, и не воспользовался предоставленным ему в таком случае законом правом на приостановление работ, отказ от исполнения договора.

Вместе с тем, в данном случае из материалов дела следует, что ответчик направлял в адрес истца соглашение №1 о внесение изменений в условия дополнительного соглашения № 7 в части цены, согласно которому ответчик фактически соглашался на доплату за выполненные работы сверх цены дополнительного соглашения на 1 077 825 рублей 93 копейки рублей.

Письмом от 24.08.2022 № 0064/2022, 23.05.2023 № 0060, заказчик, в связи с увеличением объемов применяемых материалов, согласился увеличить стоимость выполненных работ, при условии подписания соглашения № 1 «О внесении изменений в дополнительное соглашение № 7 от 07.07.2021 заключенного в рамках договора № АСС/ОСТ/07-06-18 от 07.06.2018», при условии подписания указанного соглашения № 1 до 25.05.2023 года.

Указанная сумма также был перечислена третьим лицом ответчику, что лицами, участвующими в деле не оспорено.

В ходе судебного разбирательства представители ответчика первоначально соглашались с требованиями истца в указанной части.

Соответственно, действия общества по направлению соглашения №1 о внесение изменений в условия дополнительного соглашения № 7, получению от третьего  лица оплаты  в размере 1 077 825 рублей 93 копейки свидетельствуют о том, что заказчик признавал наличие обязательств по оплате спорного объема в данной части.

В последующем, в том числе, в ходе судебного разбирательства ответчик оспаривал требования истца в полном объеме.

Вместе с тем, действующим законодательством не допускается попустительство в отношении противоречивого и недобросовестного поведения субъектов хозяйственного оборота, не соответствующего обычной коммерческой честности (правило эстоппель). Таким поведением является в частности поведение, не соответствующее предшествующим заявлениям или поведению стороны, при условии, что другая сторона в своих действиях разумно полагалась на них.

По указанным основаниям суд удовлетворяет исковые требования частично на сумму  1 077 825 рублей 93 копейки.

Кроме основного долга, истцом заявлено требование о взыскании с ответчика неустойки за несвоевременную оплату за период с 16.10.2021 по 03.05.2023 в размере 156 920,13 рублей.

Неустойка начислена истцом на суммы оплат, произведенных истцом с нарушением сроков с учетом цены, согласованной дополнительными соглашениями к договору.

В соответствии со статьями 329, 330 ГК РФ исполнение обязательств может обеспечиваться неустойкой, залогом, удержанием вещи должника, поручительством, независимой гарантией, задатком, обеспечительным платежом и другими способами, предусмотренными законом или договором.

Неустойкой (штрафом, пеней) признается определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности в случае просрочки исполнения. По требованию об уплате неустойки кредитор не обязан доказывать причинение ему убытков.

Работы по дополнительному соглашению № 07 от 07.07.2021 заключенному в рамках договора № АСС/ОСТ/07-06-18 от 07.06.2018, выполнены исполнителем и приняты заказчиком на общую сумму 7 863 970,43 рублей, что подтверждается актами выполненных работ: от 05.08.2021 на сумму 329 777 рублей, от 18.07.2021 на сумму 462 301 рубль, от 29.09.2021 на сумму 1 607 424,89 рублей, от 12.10.2021 на сумму 1 313 506,79 рублей, от 16.10.2021 на сумму 717 499,32 рублей, № 16.10.2021 на сумму 458 804 рубля, от 03.09.2021 на сумму 4 223 рубля, № 28.10.2021 на сумму 86 163 рубля, от 13.09.2021 на сумму 71 021 рубля, от 04.10.2021 на сумму 17 145 рублей, от 28.10.2021 на сумму 66 591 рубль, от 29.09.2021 на сумму 1 984 344 рубля, № от 29.09.2021 на сумму 428 468 рублей, от 17.10.2021 на сумму 171 285 рублей, от 07.11.2021 на сумму 121 912,43 рублей.

Кроме этого, между сторонами заключено дополнительное соглашение № 8 от 27.08.2021, по условиям которого заказчик поручает и оплачивает, а исполнитель выполняет следующие работы: Пескоструйная зачистка под дефектоскопию резервуаров снаружи от краски 19 кв. м – 3 емкости по 75 куб. м, 2 емкости по 4,8 куб. м, общая стоимость работ 498 100 рублей, без учета НДС.

Оплата стоимости выполненных работ производится на основании счета, выставленного на основании актов приема-передачи оказанных услуг, в течение 60 (шестидесяти) календарных дней с момента подписания заказчиком предоставленных и правильно оформленных исполнителем актов выполненных работ (п.2).

Согласно п. 4 дополнительного соглашения № 8 срок выполнения работ: с 01 сентября 2021 по 05 сентября 2021 года.

Согласно акту выполненных работ от 02.09.2021, исполнитель выполнил, а заказчик принял работы на общую сумму 498 100 рублей.

01.09.2021 года между сторонами заключено дополнительное соглашение № 9, по условиям которого заказчик поручает и оплачивает, а исполнитель выполняет следующие работы: зачистка и покраска 9 секций сетчатых ограждений общей площадью 55 кв. м, на общую сумму 73 104 рубля.

Согласно  п. 2 дополнительного соглашения № 9, оплата стоимости выполненных работ производится на основании счета, выставленного на основании подписанных актов приема-передачи оказанных услуг, в течение 60 (шестидесяти) календарных дней с момента подписания заказчиком предоставленных и правильно оформленных актов выполненных работ.

Сроки выполнения работ: с 09 сентября 2021 по 15 сентября 2021 года (п. 4).

Согласно акту выполненных работ от 10.09.2021, исполнитель выполнил, а заказчик принял работы на сумму 73 104 рубля.

22.10.2021 между сторонами заключено дополнительное соглашение № 10 КП 2520, по условиям которого заказчик поручает и оплачивает, а исполнитель выполняет следующие услуги: изготовление трафарета «ОГНЕОПАСНО» на емкости № 11, 8 и 7.

Согласно п. 2 дополнительного соглашения № 10 КП 2520, оплата стоимости выполненных работ производится на основании счета, выставленного на основании подписанных актов приема-передачи оказанных услуг, в течение 60 (шестидесяти) календарных дней с момента подписания заказчиком предоставленных и правильно оформленных исполнителем актов выполненных работ.

Согласно п. 3 дополнительного соглашения общая стоимость работ 32 480 рублей.

Сроки оказания услуг: 5 рабочих дней с момента подписания настоящего соглашения (п. 4).

Согласно акту выполненных работ от 28.10.2021, исполнитель выполнил, а заказчик принял работы на сумму 32 480 рублей.

27.10.2021 между сторонами заключено дополнительное соглашение № 11, по условиям которого заказчик поручает и оплачивает, а исполнитель выполняет следующие услуги: монтаж, аренда строительных лесов, устройство настила для установки треноги объект ГСМ на территории ЖК «Зима» (Гараж).

Согласно п. 2 дополнительного соглашения № 11, оплата стоимости выполненных работ производится на основании счета, выставленного на основании подписанных актов приема-передачи оказанных услуг, в течение 60 (шестидесяти) календарных дней с момента подписания заказчиком предоставленных и правильно оформленных исполнителем актов выполненных работ.

Согласно п. 3 дополнительного соглашения общая стоимость работ 157 777 рублей.

Согласно акту выполненных работ от 01.11.2021, исполнитель выполнил, а заказчик принял работы на сумму 157 777 рублей.

Заказчиком в рамках договора № АСС/ОСТ/07-06-18 от 07.06.2018 оплачены работы на общую сумму 8 625 431,43 рублей, что подтверждается платежными поручениями: № 7955 от 29.12.2021 на сумму 571 204 рублей, № 7986 от 29.12.2021 на сумму 880 244 рублей, № 2593 от 26.04.2022 на сумму 5 743 030,38 рублей, № 2897 от 03.05.2023 на сумму 213 762 рублей, № 2942 от 05.05.2023 на сумму 1 095 298,62 рублей, № 3429 от 23.05.2023 на сумму 121 912,43 рублей. 

Согласно п. 10.5 договора в случае задержки оплаты услуг исполнитель вправе требовать от заказчика уплаты пени в размере 0,1 % от стоимости услуг в соответствующий период за каждый день просрочки оплаты, начиная с 11-го (одиннадцатого) календарного дня просрочки, за исключением случаев задержки оплаты и неоплаты по основаниям, указанным в п. 7.2 договора, но не более 5 % от стоимости оказанных услуг.

Согласно п. 7.2 договора акты сдачи-приемки работ, счета, счета-фактуры, прочие бухгалтерские документы предоставляются исполнителем заказчику в подлинных экземплярах не позднее 5 (пяти) рабочих дней после выполнения услуг. В случае задержки представления исполнителем указанных документов заказчик имеет право удержать оплату услуг за соответствующий период на количество дней такой задержки.

Исполнитель по мере завершения отдельно поименованных и выполненных работ по дополнительному соглашению № 7 от 07.06.2021, предъявлял их к оплате.

Так сопроводительными письмами от 05.08.2021 № 10, от 05.10.2021 № 85, от 21.10.2021 № 108, от 03.02.2022 № 3, исполнителем направлялись в адрес заказчика акты выполненных работ и счета на оплату по дополнительному соглашению № 7 от 07.06.2021.

Ссылаясь на нарушение сроков оплаты работ, истец направил ответчику требование об уплате неустойки (досудебная претензия от 15.08.2023 № 4).

Возражая по требованию о взыскании неустойки, ответчик указал, что поскольку в договоре не предусмотрена этапность выполнения работ, работы подлежали оплате после окончательной сдачи результата работ заказчику, то есть истец необоснованно начислил неустойку, исходя из стоимости отдельных промежуточных актов сдачи-приемки выполненных работ.

Судом установлено, что оплата стоимости оказанных услуг производится на основании счета, выставленного на основании подписанных актов приема-передачи оказанных услуг, в течение 60 (шестидесяти) календарных дней с момента подписания заказчиком предоставленных и правильно оформленных исполнителем актов выполненных работ.

При этом из буквального прочтения условий договора и дополнительных соглашений к нему не следует, что работы подлежали оплате только после завершения всего объема работ.

Доводы ответчика относительно того, что акты, положенные в основу расчета неустойки, подписаны неуполномоченными лицами, судом отклоняются.

Согласно статье 182 ГК РФ полномочие может также явствовать из обстановки, в которой действует представитель (продавец в розничной торговле, кассир и т.п.).

Акты содержат печати общества, подписаны представителями заказчика ФИО6, ФИО7, ФИО8, являющимися ответственными за производство работ по очистке, окраске топливных резервуаров, трубопроводов и металлоконструкций, проверку исполнительной документации, согласно приказу от 15.09.2021 № 56-21/с00202, распоряжению от 15.10.2021.

Ссылка ответчика на пункт 15.2.1 договора, согласно которому сторона, чье право, по ее мнению, нарушено, должна в течение 1 месяца с момента предполагаемого нарушения направить другой стороне претензию в письменной форме с указанием предмета претензии, обстоятельств предполагаемого  нарушения, претензия не подлежит рассмотрению, а требование – удовлетворению, если указанный в настоящем пункте срок нарушен,    по мнению суда, не лишает истца права на судебную защиту в указанной части. Досудебный претензионный порядок урегулирования спора истцом соблюден.

Кроме того, из актов, выставленных на оплату, и сопроводительных писем к ним ответчик был осведомлен об имеющихся требованиях к нему со стороны истца.

Доводы относительно того, что платеж в размере 1 095 298,62 рублей был несвоевременно перечислен в пользу истца в связи с имеющимся судебным спором между ответчиком  и третьи лицом, по мнению суда,  также является несостоятельным 

Доказательств того, что претензии третьего лица к ответчику были связаны с ненадлежащим исполнением обязательств истцом по спорному обязательству, в материалах дела не имеется.

Расчет неустойки составлен с учетом пунктов 7.3, 10.5  договора, пункта 2 дополнительного соглашения №7 от 07.07.2021, дат направления, получения и подписания  ответчиком актов выполненных работ, дат произведенных оплат, периода моратория на начисления штрафных санкций, действовавшего в 2022 году.

Проверив расчет неустойки, представленный истцом, суд приходит к выводу, что он составлен неверно в части определения периодов просрочки.

Кроме того, при арифметическом сложении сумм неустойки по строкам расчета истца общая сумма неустойки превышает заявленную к взысканию.

Вместе с тем, поскольку размер заявленной к взысканию неустойки ниже, чем размер неустойки с учетом корректировок периодов просрочки с учетом положений договора, суд находит, что расчет неустойки прав ответчика не нарушает.

Ответчик представил контррасчет неустойки на сумму 18 967,45 рублей и в ходе рассмотрения указанную сумму признал.

В соответствии с частью 1 статьи 9 АПК РФ судопроизводство в арбитражном суде осуществляется на основе состязательности.

Лица, участвующие в деле, несут риск наступления последствий совершения или несовершения ими процессуальных действий (часть 2 статьи 9 Кодекса).

В силу требований частей 3 и 5 статьи 49 АПК РФ, ответчик вправе при рассмотрении дела в арбитражном суде любой инстанции признать иск полностью или частично. Арбитражный суд не принимает признание ответчиком иска, если это противоречит закону или нарушает права других лиц. В этих случаях суд рассматривает дело по существу.

Признание ответчиком требования о взыскании неустойки на сумму 18 967,45 рублей, принято арбитражным судом, поскольку оно не противоречит требованиям законодательства и не нарушает права и интересы иных лиц.

Расходы истца по уплате государственной пошлины суд относит на ответчика в порядке статьи 110 АПК РФ, статьи 333.40 Налогового кодекса Российской Федерации с учетом признания исковых требований в части.

Руководствуясь ст. ст. 167-170,176  АПК РФ, суд 

 

РЕШИЛ :

исковые требования удовлетворить частично.

Взыскать с закрытого акционерного общества «Айока Саппорт Сервисез» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>) в пользу общества с ограниченной ответственностью «Остов-7»  (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>)  1 077 825 рублей 93 копейки основного долга, 156 920 рублей 13 копеек неустойки, 9 500 рублей  судебных расходов по уплате государственной пошлины, а всего 1 244 246 рублей 06 копеек.

В удовлетворении исковых требований в остальной части отказать.

Возвратить обществу с ограниченной ответственностью «Остов-7»  (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>) из федерального бюджета 550 рублей 06 копеек государственной пошлины, уплаченной по платежному поручению от 11.10.2023 № 277.

Решение может быть обжаловано в Пятый арбитражный апелляционный суд в месячный срок со дня его изготовления в полном объеме, через Арбитражный суд Сахалинской области.

 

Судья                                                                                       П.Б. Мисилевич