АРБИТРАЖНЫЙ СУД ЗАБАЙКАЛЬСКОГО КРАЯ

672002, Выставочная, д. 6, Чита, Забайкальский край

http://www.chita.arbitr.ru; е-mail: info@chita.arbitr.ru

ИМЕНЕМ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ

РЕШЕНИЕ

Дело № А78-8934/2020

г.Чита

21 января 2021

 

Резолютивная часть решения объявлена  20 января 2021 года

Решение изготовлено в полном объёме 21 января 2021 года

 

Арбитражный суд Забайкальского края

в составе судьи Переваловой Е.А.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания ФИО1, рассмотрел в открытом судебном заседании дело по заявлению Читинской таможни (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>)

к обществу с ограниченной ответственностью «Нью пост» (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>)

о привлечении к административной ответственности по части 1 статьи 14.10 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях,

при участии в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора общества с ограниченной ответственностью «ВсеИнструменты.ру» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>)

при участии в судебном заседании:

от заявителя – ФИО2, представителя по доверенности № 01-21/00122 от 11.01.2021, диплом по специальности «Юриспруденция» серии БВС № 0040935 от 22.005.1997; ФИО3, представителя по доверенности № 01-21/00710 от  19.01.2020;

посредством сервиса «онлайн-заседание» от лица, привлекаемого к ответственности – ФИО4, представителя по доверенности от 01.04.2019, удостоверение адвоката №24/618 от 21.09.2017;

от третьего лица – представитель не явился, извещен.

 

Читинская таможня (далее- Заявитель, таможенный орган) обратилась в арбитражный суд с заявлением к обществу с ограниченной ответственностью "Нью-пост" (далее- ООО «Нью-пост», общество) о привлечении к административной ответственности по части 1 статьи 14.10 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

Определением арбитражного суда от 12.10.2020 года заявление принято к производству, к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечено общество с ограниченной ответственностью ВсеИнструменты.ру».

Представитель третьего лица в судебное заседание не явился, о времени и месте судебного заседания извещен надлежащим образом, в порядке, предусмотренном главой 12 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее – АПК РФ), что подтверждается  уведомлением с почтовыми идентификаторами №6720051165878, а также отчетом о публикации на официальном сайте Арбитражного суда Забайкальского края в сети «Интернет» (www.chita.arbitr.ru) определения о принятии заявления к производству и определения об отложении.

Дело рассматривается по правилам части 3 статьи 205 АПК РФ.

В судебном заседании представители заявителя поддержали требования, изложенные в заявлении, указав, что собранным административным материалом доказан факт (событие) совершения ООО «Нью-пост» административного правонарушения, предусмотренного ч.1 ст.14.10 КоАП РФ, а также доказана вина Общества в его совершении. 

Представитель общества заявленные требования не оспорил, по доводам, приведенным в отзыве, указывает на то, что обществом ввезен оригинальный товар, что исключает привлечение к административной ответственности по части 1 статьи 14.10 КоАП РФ.

Заслушав доводы представителей сторон, исследовав материалы дела, арбитражный суд приходит к следующему.

Общество с ограниченной ответственностью «Нью-пост» зарегистрировано в Едином государственном реестре в качестве юридического лица 12.03.2015  за номером 

<

***> (т.1 л.д.28-30).

Как установлено материалами дела, 31.03.2020 на Читинский таможенный пост Читинской таможни декларантом ООО «Нью-пост», в лице руководителя отдела ВЭД ФИО5, действующего на основании доверенности №1 от 01.12.2019, подана декларация на товары № 10719120/310320/0004627 (далее - ДТ) (т.2, 113-114).

В соответствии со сведениями, заявленными в ДТ под таможенную процедуру «выпуска для внутреннего потребления» помещается:

- товар №3 - «пилы дисковые (полотна) марки «GIGANG», производитель GIGANG TOOLS CO. LTD, товарный знак GIGANG», вес брутто 2112 кг., вес нетто 1962 кг., код товара в соответствии с ТН ВЭД ЕАЭС 8202 31 000 0, цена товара 10521,90 долларов США.

Поставка товара осуществляется в рамках контракта от 17.10.2016 №122-17 (т.2, л.д.52-56).

Товар перемещается в транспортном средстве №М403ОВ75/МС659224RUS на основании товаротранспортной накладной от 26.03.2020 №26032020NP01 (т.2, л.д.47) и инвойса от 16.03.2020 №014-2020 (т.2, л.д.48).

В период с 06.04.2020 по 07.04.2020, после предъявления товаров, проведен таможенный досмотр, по результатам которого составлен акт таможенного досмотра №10719110/070420/000517 (т.2, л.д.71-72). В ходе таможенного досмотра представлены товары «диски пильные для циркулярных пил, марки «GIGANG»» следующих видов (размеров):

-500*4.8*3.5*80*36Т+6 ВС-В, всего 15 мест, 150 штук;

-170*2.5*1.9*60*20Т+2 ВС-В, всего 1 место, 24 штуки;

-205*3.0*2.2*50*28Т ВС, всего 1 место, 10 штук;

-230*2.9*2.3*60*20Т+2 ВС-В, всего 1 место, 46 штук;

-255*2.4* 1.8*70*30Т+4 ВС-В, 255*2.8*2.2*50*36Т+4 ВС, всего 2 места, 47 штук;

-300*3.2*2.2*70*24Т+4 ВС-В, всего 4 места, 80 штук;

-320*3.2*2.4*70*28Т+4 ВС-В, всего 4 места, 41 штука;

-330*3.0*2.3*60*28Т+4 ВС-В, всего 6 мест, 59 штук;

-405*3.8*3.2*50*36Т+4 ВС-В, всего 2 места, 14 штук; 

-455*4.2*3.0*70*367+6 ВС-В, всего 6 мест, 32 штуки;

-480*4.6*3.5*70*32Т+6 ВС-В, всего 6 мест, 30 штук;

-550*4.6*3.7*70*48Т+8-В, всего 1 место, 8 штук;

-600*5.5*4.0* 100*36Т+8 ВС, всего 2 места, 20 штук;

-650*5.8*4.2* 120*36Т+8 ВС, всего 6 мест, 32 штуки;

Общее количество изделий составило 593 штуки (диска), 57 грузовых мест.

В ходе проведения таможенного контроля установлено, что на товаре имеются изображения, сходные до степени смешения с товарным знаком «GIGANT».      

Правообладателем товарных знаков «GIGANT» по свидетельствам о регистрации №545718 от 11.06.2015 и №596176 от 24.11.2016, дата истечения срока действия исключительного право 28.07.2024  (т.2, л.д.110-112) является ООО «ВсеИнструменты.ру» (109451, Москва, ул. Братиславская, 16, корп. 1, пом. 3., товарный знак зарегистрирован в отношении 07 и 08 класса МКТУ, в том числе полотна пильные)

В связи с отсутствием у ООО «Нью-пост»  документов, свидетельствующих о праве ввоза вышеуказанной продукции, 04.04.2020 в адрес правообладателя направлено письмо №48-03-09/00519 «О предоставлении информации по товарному знаку, в котором до представителя правообладателя доведена информация о выявленном факте и необходимости предоставления информации по товарному знаку.

07.04.2020 принято решение об отборе проб и образцов товаров и направлении их для проведения таможенной экспертизы, всего в количестве 14 штук, согласно акта отбора проб и (или) образцов товаров №10719110/070420/000032 (т.2, л.д.85-86).

По результатам таможенной экспертизы от 24.04.2020 №12408050/0010773, выполненной экспертом ЭИО №2 (шт. Забайкальем) ЭКС региональный филиал ЦЭКТУ г. Новосибирск (т.2, л.д.92-107), установлено, что товар  заявленный в ДТ №10719120/310320/0004627 идентифицирован как:

1.Пила дисковая (полотно) «500x4.8x3.5х80х36Т+6-В» марки «GIGANG»;

2.Пила дисковая (полотно) «170x2.5x1.9х60х20Т+2-В» марки «GIGANG»;

3.Пила дисковая (полотно) «205x3.0х2.2х50х28Т» марки «GIGANG»;

4.Пила дисковая (полотно) «230x2.9x2.Зх60х20Т+2-В» марки «GIGANG»;

5.Пила дисковая (полотно) «255x2.8х2.2х50х36Т+4» марки «GIGANG»;

6.Пила дисковая (полотно) «300x3.2х2.2х70х24Т+4-В» марки «GIGANG»;

7.Пила дисковая (полотно) «320x3.2х2.4х70х28Т+4-В» марки «GIGANG»;

8.Пила дисковая (полотно) «330x3.0х2.3х60х28Т+4-В» марки «GIGANG»;

9.Пила дисковая (полотно) «405x3.8x3.2х50х36Т+4-В» марки «GIGANG»;

10.Пила дисковая (полотно) «455x4.2x3.0х70х36Т+6-В» марки «GIGANG»;

11.Пила дисковая (полотно) «480x4.6x3.5х70х32Т+6-В» марки «GIGANG»;

12.Пила дисковая (полотно) «550x4.6x3.7х70х48Т+8-В» марки «GIGANG»;

13.Пила дисковая (полотно) «600x5.5x4.0х100х36Т+8» марки «GIGANG»;

14.Пила дисковая (полотно) «650x5.8х4.2х120х36Т+8» марки «GIGANG».         

Согласно выводам эксперта, «комбинированные обозначения, состоящие из графического изображения в виде буквы «G» с имитацией зубьев и словесного элемента «GIGANG», размещенные на боковых поверхностях образцов товара «Пилы дисковые (полотна)» сходны до степени смешения с зарегистрированными товарными знаками №№ 545718, 596176. Представленные на таможенную экспертизу образцы товара «Пилы дисковые (полотна)» являются однородными с товарами, для индивидуализации которых зарегистрированы товарные знаки, охраняемые свидетельствами №№ 545718, 596176».

29.04.2020  от представителя правообладателя поступил ответ №443/К (т.2, л.д.108), в котором сообщается, что ООО «ВсеИнструменты.ру» является правообладателем товарного знака «Gigant», по мнению правообладателя товарный знак Gigang нанесенный на дисковые пилы (полотна) для многопильных станков, ввезенные ООО «Нью-пост» на территорию России, является сходным до степени смешения с товарными знаками «Gigant» по звуку, смыслу, графике.

Правообладатель указывает на то, что звуковое сходство определяется на основании следующих признаков: наличие близких и совпадающих звуков в сравниваемых обозначениях; наличие совпадающих слогов и их расположение; -место совпадающих звукосочетаний в составе обозначений; -          характер совпадающих частей обозначений; вхождение одного обозначения в другое; ударение.

Графическое сходство определяется на основании следующих признаков: общее зрительное впечатление; вид шрифта; - графическое написание с учетом характера букв и латинского алфавита.

Смысловое сходство определяется на основании следующих признаков: - совпадение одного из элементов обозначений, на который падает логическое ударение.

Поскольку ООО «Нью-пост» предприняло действия, направленные на ввоз на территорию таможенного союза товаров не соответствующих оригинальной продукции, маркированных обозначениями, сходными до степени смешения с товарными знаками и являющихся однородными с товарами, для обозначения которых зарегистрированы указанные товарные знаки, осуществив действия по их вводу в гражданский оборот на территории таможенного союза путем их заявления к таможенному декларированию для последующего выпуска в свободное обращение,  таможенный орган в действиях общества усмотрел признаки административного правонарушения, ответственность за которое предусмотрена частью 1 статьи 14.10 КоАП РФ, о чем 01.05.2020 вынес определение о возбуждении дела об административном правонарушении №10719000-000807/2020 (т.2 л.д.1-7).

Товар, являющейся предметом правонарушения, в соответствии со ст. 27.10 КоАП РФ протоколом от 06.05.2020  (т.2 л.д.13-16) изъят. По акту приема-передачи  от 06.05.2020  товар помещен на хранение в камеру хранения вещественных доказательств № 6 здания 22/23, расположенного на территории МАПП Забайкальск по адресу: Забайкальский край, пгт. Забайкальск, мкр. МАПП. В количестве 579 штук.

01.10.2020 г. на основании материалов административного расследования начальником отделения административных расследований Читинской таможни в отношении ООО «Нью-пост» составлен протокол №10719000-807/2020 (т.3 л.д.138-145) об административном правонарушении, предусмотренном ч.1 ст.14.10 КоАП РФ, выразившемся в незаконном использовании чужого товарного знака сходного с ним обозначения.

09.10.2020 г. на основании статьи 202 АПК РФ Читинская таможня обратилась в арбитражный суд с заявлением о привлечении ООО «Нью-пост» к административной ответственности, предусмотренной ч.1 ст.14.10 КоАП РФ.

Согласно части 1 статьи 14.10 КоАП РФ незаконное использование чужого товарного знака, знака обслуживания, наименования места происхождения товара или сходных с ними обозначений для однородных товаров - влечет наложение административного штрафа на юридических лиц - от пятидесяти тысяч до двухсот тысяч рублей с конфискацией предметов, содержащих незаконное воспроизведение товарного знака, знака обслуживания, наименования места происхождения товара, а также материалов и оборудования, используемых для их производства, и иных орудий совершения административного правонарушения.

Диспозиция ч. 1 ст. 14.10 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях предусматривает ответственность за незаконное использование чужого товарного знака, знака обслуживания, наименования места происхождения товара или сходных с ними обозначений для однородных товаров, за исключением случаев, предусмотренных частью 2 настоящей статьи.

В данном случае, объективная сторона правонарушения, заключается в незаконном использовании чужого товарного знака или сходных с ними обозначений для однородных товаров.

Согласно пункту 14 части 1 статьи 1225 ГК РФ результатами интеллектуальной деятельности и приравненными к ним средствами индивидуализации юридических лиц, товаров, работ, услуг и предприятий, которым предоставляется правовая охрана (интеллектуальной собственностью), являются, в том числе товарные знаки и знаки обслуживания.

Статьей 1229 ГК РФ предусмотрено, что гражданин или юридическое лицо, обладающие исключительным правом на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации (правообладатель), вправе использовать такой результат или такое средство по своему усмотрению любым не противоречащим закону способом. Правообладатель может распоряжаться исключительным правом на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации (статья 1233), если настоящим Кодексом не предусмотрено иное.

Правообладатель может распоряжаться исключительным правом на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации (статья 1233), если названным кодексом не предусмотрено иное. Правообладатель может по своему усмотрению разрешать или запрещать другим лицам использование результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации. Отсутствие запрета не считается согласием (разрешением). Другие лица не могут использовать соответствующие результат интеллектуальной деятельности или средство индивидуализации без согласия правообладателя, за исключением случаев, предусмотренных Гражданским кодексом Российской Федерации.

Использование результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации (в том числе их использование способами, предусмотренными настоящим Кодексом), если такое использование осуществляется без согласия правообладателя, является незаконным и влечет ответственность, установленную настоящим Кодексом, другими законами, за исключением случаев, когда использование результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации лицами иными, чем правообладатель, без его согласия допускается настоящим Кодексом.

В соответствии с частью 1 статьи 1477 ГК РФ на товарный знак, то есть обозначение, служащее для индивидуализации товаров юридических лиц или индивидуальных предпринимателей, признается исключительное право, удостоверяемое свидетельством на товарный знак (статья 1481).

Согласно статье 1479 ГК РФ на территории Российской Федерации действует исключительное право на товарный знак, зарегистрированный федеральным органом исполнительной власти по интеллектуальной собственности, а также в других случаях, предусмотренных международным договором Российской Федерации.

Из материалов дела следует и подтверждено правообладателем, каких-либо договоров на использование товарного знака «GICANТ» с ООО «Нью-пост» не заключал.

В силу части 1 статьи 1484 ГК РФ лицу, на имя которого зарегистрирован товарный знак (правообладателю), принадлежит исключительное право использования товарного знака в соответствии со статьей 1229 настоящего Кодекса любым не противоречащим закону способом (исключительное право на товарный знак), в том числе способами, указанными в пункте 2 настоящей статьи. Правообладатель может распоряжаться исключительным правом на товарный знак.

В соответствии с частью 2 данной статьи исключительное право на товарный знак может быть осуществлено для индивидуализации товаров, работ или услуг, в отношении которых товарный знак зарегистрирован, в частности путем размещения товарного знака на товарах, в том числе на этикетках, упаковках товаров, которые производятся, предлагаются к продаже, продаются, демонстрируются на выставках и ярмарках или иным образом вводятся в гражданский оборот на территории Российской Федерации, либо хранятся или перевозятся с этой целью, либо ввозятся на территорию Российской Федерации.

В силу части 3 статьи 1484 ГК РФ никто не вправе использовать без разрешения правообладателя сходные с его товарным знаком обозначения в отношении товаров, для индивидуализации которых товарный знак зарегистрирован, или однородных товаров, если в результате такого использования возникнет вероятность смешения.

Представителем общества, в возражение заявленным требованиям указывается на то, что  ввезенный по декларации №10719120/310320/0004627 товар, маркированный обозначением «GIGANG», охраняется на территории Китайской народной республики, товар ввезен с согласия правообладателя – GIGANG TOOLS Co.LTD и  является оригинальным.

Оценивая заявленные доводы общества, суд указывает следующее.

С целью получения информации об обстоятельствах регистрации товарных знаков GIGANT и GIGANG на территории РФ и КНР таможенным органом направлен запрос в адрес Федеральной службы по интеллектуальной собственности (т.3, л.д.99-101).

В ответ получено письмо от 31.07.2020 №41-30210-12 от Федерального государственного бюджетного учреждения «Федеральный институт промышленной собственности» Федеральной службы по интеллектуальной собственности, в котором сообщается, что не выявлены товарные знаки (и/или товарные знаки по международным регистрациям), а также обозначения, заявленные на регистрацию в качестве товарных знаков, со словестным элементом GIGANG (т.3, л.д.102-103).

В ходе проведения административного расследования проведена проверка сведений о регистрации товарного знака GIGANG в Глобальной базе данных брендов Всемирной организации интеллектуальной собственности (wipo.int). Информация о регистрации товарного знака GIGANG в Глобальной базе данных брендов ВОИС отсутствует.

В ходе проверки информации на сайте http://www.chinatrademarkoffice.com/ установлено, что в отношении словестного элемента GIGANG имеются сведения о двух заявках, в том числе: заявка №10765890, класс МКТУ 7, дата подачи заявки 13.04.2012 и заявка №10765872, класс МКТУ 7, дата подачи заявки 13.04.2012.

С целью проверки сведений, содержащихся в заявках №10765890, 10765872, определением от 07.08.2020 привлечен переводчик ФИО6 (ДД.ММ.ГГГГ года рождения, диплом от 27.0.2018 №10679, Забайкальский государственный университет, направление Лингвистика) (т.3, л.д.52-57).

Согласно перевода сведений, содержащихся в заявках №10765890, 10765872 (т.3, л.д.50-51), установлено, что указанные заявки были поданы 13.04.2012, при этом, согласно, сведений содержащихся в поле «статус» 21.01.2013 в регистрации указанных товарных знаков отказано.

  Таможней, установлено, что сведения о регистрации словестного обозначения GIGANG, в качестве товарного знака на территории РФ, КНР и Глобальной базе данных брендов Всемирной организации интеллектуальной собственности отсутствуют.

 Представитель общества указывает на отсутствие состава административного  правонарушения,   в  связи   с  наличием  информации  о регистрации товарного знака за номером 10765882, информация о котором содержится на сайте http://www.chinatrademarkoffice.com/.

 В    результате    проверки    указанной    информации установлено, что на указанном сайте имеется информация о регистрации товарного знака за номером 10765882, представляющей графическое изображение в виде буквы G с имитацией зубьев (дата регистрации товарного знака 28.06.2013, класс МКТУ 7, срок защиты объекта до 27.06.2023).

 Информация о регистрации комбинированного товарного знака,включающего           китайские      иероглифы, словесное обозначение  GIGANG отсутствует.

        На основании вышеприведенных положений, довод представителя общества, о том, что марка «GIGANG» не зарегистрирована в Роспатенте, обществом ввезен оригинальный товар, в связи с чем,  правонарушение, предусмотренное ч.1 ст.14.10 КоАП РФ обществом не допущено, отклоняется.

Общество, осуществляя ввод в гражданский оборот определенный товар,  обязано удостовериться в соблюдении им требований закона в сфере защиты интеллектуальной собственности, произвести, в том числе  информационный поиск на предмет наличия зарегистрированных товарных знаков, включающих  звуковое сходство, словесный элемент, так и графическое изображение.

Правовая возможность исполнения существующей обязанности определяется отсутствием объективных препятствий для выполнения указанных обязанностей, то есть обстоятельств, не зависящих от воли обязанного лица. Постановлением Конституционного Суда РФ от 27.04.2001 г. № 7-П подобные обстоятельства квалифицируются как чрезвычайные, объективно непредотвратимые обстоятельства и другие непредвиденные, непреодолимые препятствия, находящиеся вне контроля обязанных лиц.

Доказательств отсутствия у общества возможности провести анализ ввозимого товара до подачи таможенной декларации, запросить у поставщика товара соответствующие пояснения, в том числе в области охраны интеллектуальной собственности, а также доказательств совершения таможенным органом действий, направленных на создание препятствий для реализации декларантом прав, предоставленных ему статьей 84 ТК ЕАЭС, в материалах дела не имеется.

Использование юридическим лицом товарного знака, принадлежащего иному лицу, без разрешения правообладателя, непринятие мер к получению соответствующей информации свидетельствует о наличии вины лица, привлекаемого к административной ответственности по части 1 статьи 14.10. КоАП РФ.

Пунктом 8 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 17.02.2011 N 11 "О некоторых вопросах применения Особенной части Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях" разъяснено, что установленная статьей 14.10 КоАП РФ административная ответственность за незаконное использование чужого товарного знака, знака обслуживания, наименования места происхождения товара или сходных с ними обозначений для однородных товаров, по смыслу этой статьи, может быть применена лишь в случае, если предмет правонарушения содержит незаконное воспроизведение товарного знака, знака обслуживания, наименования места происхождения товара или сходных с ними обозначений.

При этом судам следует учитывать: указанное определение предмета административного правонарушения не означает, что к административной ответственности, предусмотренной названной статьей, может быть привлечено лишь лицо, непосредственно разместившее соответствующий товарный знак, знак обслуживания, наименование места происхождения товара или сходное с ними обозначение на таком предмете.

Способы использования товарного знака, знака обслуживания, наименования места происхождения товара, в силу статей 1484 и 1519 ГК РФ, не ограничиваются лишь размещением перечисленных средств индивидуализации. Правообладателю принадлежит исключительное право использования товарного знака, знака обслуживания, наименования места происхождения товара любым не противоречащим закону способом.

С учетом изложенного статья 14.10 КоАП РФ охватывает в числе прочих такие нарушения, как введение товара, на котором (а равно на этикетках, упаковке, документации которого) содержится незаконное воспроизведение средства индивидуализации, в гражданский оборот на территории Российской Федерации, а также ввоз на территорию Российской Федерации такого товара с целью его введения в гражданский оборот на территории Российской Федерации.

В пункте 15 постановление Пленума ВАС РФ от 17.02.2011 N 11 "О некоторых вопросах применения Особенной части Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях" содержатся следующие разъяснения, что при решении вопроса о том, с какого момента считается оконченным административное правонарушение, выразившееся в незаконном использовании товарного знака, знака обслуживания, наименования места происхождения товара или сходных с ними обозначений путем ввоза товара, содержащего незаконное воспроизведение этих средств индивидуализации, на таможенную территорию Российской Федерации (кроме случаев помещения товара под таможенные процедуры, условия которых исключают возможность введения товара в оборот на территории Российской Федерации), судам надлежит исходить из следующего.

Под ввозом товаров на таможенную территорию Российской Федерации понимаются совершение действий, связанных с фактическим пересечением товарами таможенной границы, и все последующие действия с этими товарами до их выпуска таможенными органами.

С учетом изложенного указанное административное правонарушение является оконченным с момента перемещения товаров, содержащих незаконное воспроизведение товарного знака, знака обслуживания, наименования места происхождения товара или сходных с ними обозначений, через таможенную границу Российской Федерации и подачи таможенному органу таможенной декларации и (или) документов, необходимых для помещения товаров под таможенную процедуру, условия которой предполагают возможность введения этих товаров в оборот на территории Российской Федерации.

Факт перемещения ООО «Нью-пост» вышеназванного товара, содержащего незаконное воспроизведение товарного знака, через таможенную границу Российской Федерации и подачи таможенному органу таможенной декларации, материалами дела установлен.

По результатам таможенной экспертизы от 24.04.2020 №12408050/0010773, выполненной экспертом ЭИО №2 (шт. Забайкальем) ЭКС региональный филиал ЦЭКТУ г. Новосибирск (т.2, л.д.92-107), установлено, что товар,  заявленный в ДТ №10719120/310320/0004627 «пила дисковая (полотно)…» разного диаметра,  с нанесенными на них комбинированными обозначениями, состоящими из графического изображения в виде буквы «G» с имитацией зубьев и словесного элемента «GIGANG», размещенные на боковых поверхностях образцов товара «Пилы дисковые (полотна)» сходны до степени смешения с зарегистрированными товарными знаками №№ 545718, 596176. Представленные на таможенную экспертизу образцы товара «Пилы дисковые (полотна)» являются однородными с товарами, для индивидуализации которых зарегистрированы товарные знаки, охраняемые свидетельствами №№ 545718, 596176».

Правообладатель товарного знака  «GIGANT» в ответах на запросы таможенного органа (т.2, л.д.108, л.д.221-223, 228-, 234-235), сообщает, что ООО «ВсеИнструменты.ру» является правообладателем товарного знака «Gigant», по мнению правообладателя товарный знак Gigang нанесенный на дисковые пилы (полотна) для многопильных станков, ввезенные ООО «Нью-пост» на территорию России, является сходным до степени смешения с товарными знаками «Gigant» по звуку, смыслу, графике.

В силу пунктов 13 и 14 Постановления Пленума ВАС РФ № 11 при решении вопроса о том, содержит ли предмет административного правонарушения незаконное воспроизведение товарного знака, знака обслуживания, наименования места происхождения товара или сходных с ними обозначений, судам следует учитывать, что заключение правообладателя по данному вопросу не является заключением эксперта в смысле статьи 86 АПК Российской Федерации или статьи 26.4 КоАП Российской Федерации.

Вместе с тем такое заключение является доказательством, которое оценивается судом наряду с другими доказательствами.

Рассматривая дела о привлечении лица к административной ответственности, предусмотренной статьей 14.10 КоАП Российской Федерации, за использование им обозначения, сходного со средством индивидуализации до степени смешения, суд должен учитывать, что вопрос о таком сходстве разрешается судом с учетом того, как данное обстоятельство могло быть оценено потребителем.

В соответствии с пунктом 13 Обзора практики рассмотрения арбитражными судами дел, связанных с применением законодательства об интеллектуальной собственности, утвержденного информационным письмом Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 13 декабря 2007 года № 122, вопрос о сходстве до степени смешения обозначений является вопросом факта и по общему правилу может быть разрешен судом без назначения экспертизы.

Как указано в разделе 3 Методических рекомендаций по проверке заявленных обозначений на тождество и сходство (приложение к Приказу Роспатента от 31.12.2009 № 197), оценка сходства обозначений производится на основе общего впечатления, формируемого, в том числе, с учетом неохраняемых элементов. При этом, формирование общего впечатления может происходить под воздействием любых особенностей обозначений, в том числе доминирующих словесных или графических элементов, их композиционного и цветографического решения и др. Исходя из разновидности обозначения (словесное, изобразительное, звуковое и т.д.) и/или способа его использования, общее впечатление может быть зрительным и/или слуховым.

Представитель общества указывает на отсутствие в экспертном заключении анализа изображения китайских иероглифов, которые являются явно различимой и неотъемлемой частью товарного знака на дисковых полотнах. Важен каждый элемент товарного знака, т.к. каждый из них ответственен за общее впечатление товарного знака (все элементы в совокупности).

Материалами дела не подтверждается, что  китайские иероглифы нанесенные на ввезенный товар, являются охраняемыми элементами какого-либо зарегистрированного товарного знака.

В случае, если иероглифы являются неохраняемыми элементами, которые присутствуют в комбинированном товарном знаке, не занимая в нем доминирующее положение, это означает, что они не влияют на общее восприятие товарного знака и не подлежат правовой охране, поскольку является общераспространенными. Неохраняемые элементы товарного знака не могут являться основанием, определяющим наличие или отсутствие сходства до степени смешения знака и обуславливать угрозу их смешения потребителями, данный вывод подтвержден позицией, изложенной в Определение Судебной коллегии по экономическим спорам Верховного Суда РФ от 12.12.2014 № 301-ЭС14-1129 по делу № А82-12905/2013.

Исследовав и оценив представленные в материалах дела доказательства в порядке, предусмотренном статьей 71 АПК Российской Федерации, заключение экспертизы, заключение правообладателя, суд приходит к выводу о том, что нанесенное на товар ввезенный ООО «Нью-пост» словесное обозначение «GIGANG» является сходным до степени смешения с товарными знаками № 545718, №596176, зарегистрированными в соответствии с 07, 08 классами МКТУ, в связи с чем такая продукция является контрафактной.

Статьей 26.1 КоАП Российской Федерации предусмотрено, что к обстоятельствам, подлежащим выяснению по делу об административном правонарушении, относятся, в том числе, наличие (отсутствие) события и состава административного правонарушения.

Такие обстоятельства устанавливаются на основании доказательств.

Согласно части 1 статьи 26.2 КоАП Российской Федерации доказательствами по делу об административном правонарушении являются любые фактические данные, на основании которых судья, орган, должностное лицо, в производстве которых находится дело, устанавливают наличие или отсутствие события административного правонарушения, виновность лица, привлекаемого к административной ответственности, а также иные обстоятельства, имеющие значение для правильного разрешения дела.

Эти данные устанавливаются протоколом об административном правонарушении, иными протоколами, предусмотренными КоАП Российской Федерации, объяснениями лица, в отношении которого ведется производство по делу об административном правонарушении, показаниями потерпевшего, свидетелей, заключениями эксперта, иными

документами, а также показаниями специальных технических средств, вещественными доказательствами (часть 2 статьи 26.2 КоАП Российской Федерации).

Суд оценил имеющиеся в деле доказательства в их совокупности и взаимосвязи, выводы суда о незаконном воспроизведении товарного знака на  ввозимом товаре основываются на исследовании экспертного заключения в совокупности с иными представленными в административном деле доказательствами, а также отсутствием в деле доказательств, подтверждающих, что ввезенный товар, на который нанесен  спорный товарный знак, законно нанесен в стране происхождения.

Основное предназначение товарного знака,  - это дать потенциальному потребителю возможность отличить товары, производимые одним лицом, от аналогичных товаров, производимых другими лицами.

Содержание исключительного права на товарный знак составляет возможность правообладателя использовать его любыми не противоречащими закону способами, примерный перечень которых предусмотрен в п. 2 ст. 1484 ГК РФ: путем размещения товарного знака на товарах, в том числе этикетках, упаковках товаров, которые производятся, предлагаются к продаже, продаются, демонстрируются на выставках и ярмарках или иным образом вводятся в гражданский оборот на территории Российской Федерации, либо хранятся или перевозятся с этой целью, либо ввозятся на территорию Российской Федерации и т.п.

Таким образом,  под незаконным использованием товарного знака понимаются действия по незаконному размещению (воспроизведению) товарного знака на товарах, которые ввозятся на территорию РФ.

Суд полагает, что такой вывод соответствует и понятию контрафактных товаров, содержащемуся в п. 1 ст. 1515 ГК РФ, согласно которому контрафактными являются товары, этикетки, упаковки товаров, на которых незаконно размещены товарный знак или сходное до степени смешения обозначение.

Материалами дела, в том числе, Актом таможенного досмотра №10719110/070420/000517, заключением правообладателя от 29.04.2020, экспертным заключением №12408050/0010773, протоколом об административном правонарушении №10719000-807/2020 от 1 октября 2020, подтверждается факт незаконного использования чужого товарного знака сходного до степени смешения с использованным обществом на ввезенном товаре.

Оценив по правилам статьи 71 АПК Российской Федерации упомянутые выше доказательства, арбитражный суд приходит к выводу о том, что они являются достаточными для квалификации противоправных действий ООО «Нью-пост» по части 1 статьи 14.10 КоАП Российской Федерации.

           Согласно части 2 статьи 2.1 КоАП Российской Федерации юридическое лицо признается виновным в совершении административного правонарушения, если будет установлено, что у него имелась возможность для соблюдения правил и норм, за нарушение которых этим Кодексом или законами субъекта Российской Федерации предусмотрена административная ответственность, но данным лицом не были приняты все зависящие от него меры по их соблюдению.

           В пункте 16.1 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 2 июня 2004 года № 10 «О некоторых вопросах, возникших в судебной практике при рассмотрении дел об административных правонарушениях» разъяснено, что понятие вины юридических лиц раскрывается в части 2 статьи 2.1 КоАП Российской Федерации. При этом в отличие от физических лиц в отношении юридических лиц КоАП Российской Федерации формы вины не выделяет.

Следовательно, в отношении юридических лиц требуется лишь установление того, что у соответствующего лица имелась возможность для соблюдения правил и норм, за нарушение которых предусмотрена административная ответственность, но им не были приняты все зависящие от него меры по их соблюдению. Обстоятельства, указанные в части 1 или части 2 статьи 2.2 КоАП Российской Федерации, применительно к юридическим лицам установлению не подлежат.

Вместе с тем, как указано в Постановлении Конституционного Суда Российской Федерации от 14 апреля 2020 года № 17-П, определяя пределы, в которых несет административную ответственность юридическое лицо, законодатель хотя и не считает вину юридического лица тождественной вине лица физического или совокупной виновности нескольких физических лиц, тем не менее признает наличие связи между привлечением к административной ответственности юридического лица и виновными действиями (бездействием) физического лица, тем более что конечной целью наказания юридического лица со всей очевидностью является воздействие на волю и сознание связанных с ним физических лиц, с тем чтобы добиться частной превенции административных правонарушений.

При этом, поскольку совершение административного правонарушения юридическим лицом - это всегда действие (бездействие) действующих от его имени физических лиц, нельзя отрицать возможность учесть, привлекая юридическое лицо к административной ответственности, обстоятельства, характеризующие форму вины соответствующих физических лиц. Административное правонарушение как факт реальной действительности - это всегда единство субъективных и объективных элементов, что находит отражение как в его легальной дефиниции, так и в юридических конструкциях составов административных правонарушений, предусмотренных Особенной частью КоАП Российской Федерации, а равно проявляется в том, что по объективным элементам можно судить и о субъективных. В частности, по фактическим обстоятельствам, установленным на основе исследования и оценки доказательств и отражающим характер и степень опасности нарушения, его последствия, можно определить и характеристики вины нарушителя, в том числе юридического лица.

Как неоднократно отмечал Конституционный Суд Российской Федерации, несмотря на то обстоятельство, что вина юридического лица в совершении административного правонарушения не тождественна вине соответствующего физического лица, виновность юридического лица так или иначе является следствием виновности его должностных лиц (работников), привлечение которых к административной или уголовной ответственности не освобождает - в силу прямого указания части 3 статьи 2.1 КоАП Российской Федерации - от административной ответственности само юридическое лицо. Вина юридического лица проявляется в виновном действии (бездействии) соответствующих физических лиц, действующих от его имени и допустивших правонарушение (Постановления от 17 января 2013 года № 1-П, от 25 февраля 2014 года № 4-П и от 14 апреля 2020 года № 17-П, Определения от 14 декабря 2000 года № 244-О и от 26 ноября 2018 года № 3062-О).

Применительно к обстоятельствам настоящего дела суд полагает, что ООО «Нью-пост», осуществляя деятельность в сфере внешнеторговой деятельности, не могло не знать о том, что совершая действия, направленные на ввоз на территорию таможенного союза товаров  декларант должен был проверить товар при его ввозе и удостовериться, что ввозимый товар не нарушает нормы таможенного и гражданского законодательства,  что свидетельствует о наличии вины в совершении вменяемых административных правонарушений.

Доказательства того, что обществом были приняты все зависящие от него меры по соблюдению требований законодательства, регулирующего общественные отношения в сфере охраны права на интеллектуальную собственность, и осуществления предпринимательской деятельности, отсутствуют.

Каких-либо существенных нарушений порядка привлечения ООО «Нью-пост» к административной ответственности судом не установлено.

В частности, протокол об административном правонарушении №10719000-807/2020 от 01.10.2020г. составлен в отсутствии законного представителя Общества, уведомленного посредством электронной почты с подтверждением доставки адресату электронного письма (т.3, л.д.146-149), а также посредством телеграммы, врученной 29.09.2020 по адресу местонахождения юридического лица, указанному в выписке из ЕГРЮЛ (т.3, л.д.156-157).

При составлении протокола должностное лицо таможенного органа  действовало в пределах полномочий, установленных КоАП Российской Федерации.

Срок давности привлечения к административной ответственности, предусмотренный частью 1 статьи 4.5 КоАП Российской Федерации, на момент рассмотрения дела в суде не истек.

Санкция части 1 статьи 14.10 КоАП Российской Федерации предусматривает для юридических лиц наказание в виде административного штрафа от пятидесяти тысяч до двухсот тысяч рублей с конфискацией предметов, содержащих незаконное воспроизведение товарного знака, знака обслуживания, наименования места происхождения товара, а также материалов и оборудования, используемых для их производства, и иных орудий совершения административного правонарушения.

Принимая во внимание положения статьи 4.1 КоАП Российской Федерации, а также отсутствие в материалах дела каких-либо доказательств, свидетельствующих о наличии обстоятельств, отягчающих административную ответственность, суд считает возможным назначить Обществу административное наказание в виде штрафа в минимальном размере, установленном санкцией части 1 статьи 14.10 КоАП Российской Федерации (50 000 рублей), с применением дополнительного наказания в виде конфискации предметов административного правонарушения, содержащих незаконное воспроизведение товарного знака.

Товар, являющегося предметом правонарушения, а именно: пилы дисковые (полотна), с нанесенным словесным обозначением «GIGANG) в количестве 593 штуки в соответствии со ст. 27.10 КоАП РФ протоколами от  6 мая 2020г.  и от 22 декабря 2020г. изъят. По акту приема-передачи  от 6 мая 2020 и от 22 декабря 2020 товар  помещен на хранение в камеру хранения вещественных доказательств № 6 здания 22/23, расположенного на территории МАПП Забайкальск по адресу: Забайкальский край, пгт. Забайкальск, мкр. МАПП,  подлежит конфискации.

Относительно дополнительного наказания в виде конфискации предметов, содержащих незаконное воспроизведение товарного знака, суд отмечает следующее.

На основании пункта 1 статьи 1515 Гражданского кодекса Российской Федерации товары, этикетки, упаковки товаров, на которых незаконно размещены товарный знак или сходное с ним до степени смешения обозначение, являются контрафактными.

В пункте 23.2 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 24 марта 2005 года № 5 «О некоторых вопросах, возникающих у судов при применении Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях», разъяснено, что в соответствии со статьями 3.2 и 3.7 КоАП Российской Федерации конфискация орудия совершения или предмета административного правонарушения является видом административного наказания и может быть применена судьей при принятии решения о привлечении лица к административной ответственности и назначении административного наказания только в случае, если этот вид административного наказания предусмотрен санкцией соответствующей статьи (частью статьи) Особенной части КоАП Российской Федерации.

Оснований для назначения административного наказания ниже низшего предела (части 3.2 и 3.3 КоАП Российской Федерации) суд не находит.

В частности, согласно части 3.2 статьи 4.1 КоАП Российской Федерации при наличии исключительных обстоятельств, связанных с характером совершенного административного правонарушения и его последствиями, имущественным и финансовым положением привлекаемого к административной ответственности юридического лица, судья, орган, должностное лицо, рассматривающие дела об административных правонарушениях либо жалобы, протесты на постановления и (или) решения по делам об административных правонарушениях, могут назначить наказание в виде административного штрафа в размере менее минимального размера административного штрафа, предусмотренного соответствующей статьей или частью статьи раздела II настоящего Кодекса, в случае, если минимальный размер административного штрафа для юридических лиц составляет не менее ста тысяч рублей.

При назначении административного наказания в соответствии с частью 3.2 настоящей статьи размер административного штрафа не может составлять менее половины минимального размера административного штрафа, предусмотренного для юридических лиц соответствующей статьей или частью статьи раздела II настоящего Кодекса (часть 3.3 статьи 4.1 КоАП Российской Федерации).

Из изложенного следует, что административный штраф может быть уменьшен только в случае, если минимальный размер штрафа для юридических лиц составляет не менее 100 000 рублей, в настоящем случае он составляет 50 000 рублей.

Обстоятельств для признания допущенного Обществом правонарушения в качестве малозначительного в соответствии со статьей 2.9 КоАП Российской Федерации арбитражным судом также не установлено.

В частности, малозначительным административным правонарушением является действие или бездействие, хотя формально и содержащее признаки состава административного правонарушения, но с учетом характера совершенного правонарушения и роли правонарушителя, размера вреда и тяжести наступивших последствий не представляющее существенного нарушения охраняемых общественных правоотношений (пункт 21 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 24 марта 2005 года № 5 «О некоторых вопросах, возникающих у судов при применении Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях»).

В постановлении Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 2 июня 2004 года № 10 «О некоторых вопросах, возникших в судебной практике при рассмотрении дел об административных правонарушениях» также указано, что малозначительность правонарушения имеет место при отсутствии существенной угрозы охраняемым общественным отношениям. Квалификация правонарушения как малозначительного может иметь место только в исключительных случаях и производится применительно к обстоятельствам конкретного совершенного лицом деяния.

Суд, исходя из своих дискреционных полномочий и с учетом характера деликта (как отмечалось выше – незаконное использование зарегистрированного товарного знака или сходного с ним до степени смешения), считает невозможным в данном конкретном случае признать совершенное Обществом правонарушение малозначительным.

Оснований для применения положений статьи 4.1.1 КоАП Российской Федерации суд не находит.

Так, частью 1 статьи 4.1.1 КоАП Российской Федерации предусмотрено, что являющимся субъектами малого и среднего предпринимательства лицам, осуществляющим предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, и юридическим лицам, а также их работникам за впервые совершенное административное правонарушение, выявленное в ходе осуществления государственного контроля (надзора), муниципального контроля, в случаях, если назначение административного наказания в виде предупреждения не предусмотрено соответствующей статьей раздела II настоящего Кодекса или закона субъекта Российской Федерации об административных правонарушениях, административное наказание в виде административного штрафа подлежит замене на предупреждение при наличии обстоятельств, предусмотренных частью 2 статьи 3.4 настоящего Кодекса, за исключением случаев, предусмотренных частью 2 настоящей статьи.

Согласно части 2 статьи 3.4 КоАП Российской Федерации предупреждение устанавливается за впервые совершенные административные правонарушения при отсутствии причинения вреда или возникновения угрозы причинения вреда жизни и здоровью людей, объектам животного и растительного мира, окружающей среде, объектам культурного наследия (памятникам истории и культуры) народов Российской Федерации, безопасности государства, угрозы чрезвычайных ситуаций природного и техногенного характера, а также при отсутствии имущественного ущерба.

По сведениям из Единого реестра субъектов малого и среднего ООО «Нью-пост» с 1 августа 2016 года относится к категории субъекта малого или среднего предпринимательства – малое предприятие (т.2, л.д.137-138).

Вместе с тем, исходя из взаимосвязанных положений части 2 статьи 3.4 и части 1 статьи 4.1.1 КоАП РФ, правовые основания для применения в данном случае положений статьи 4.1.1 КоАП РФ отсутствуют, поскольку совершение административного правонарушения, ответственность за которое предусмотрена частью 1 статьи 14.10 КоАП РФ в области интеллектуальной собственности, сопряжено с причинением имущественного ущерба правообладателю товарного знака и посягает на охраняемые законом интересы правообладателя товарного знака, которому законодатель гарантировал правовую защиту в отношении зарегистрированных товарных знаков.

Правообладатель в письме от 13.05.2020, от 04.04.2020 указывает на причиненный ущерб от действий общества, который рассчитывается исходя из рыночной стоимости товара умноженной на количество ввезенного товара.

В пункте 15.3 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 2 июня 2004 года № 10 «О некоторых вопросах, возникших в судебной практике при рассмотрении дел об административных правонарушениях» указано, что в случае если по истечении тридцати дней со дня вступления в законную силу решения суда о привлечении к административной ответственности и о назначении наказания в виде административного штрафа либо со дня истечения срока отсрочки или срока рассрочки исполнения этого решения отсутствуют сведения об уплате административного штрафа добровольно, на основании статьи 32.2 КоАП Российской Федерации названный судебный акт должен быть направлен для взыскания штрафа и составления протокола об административном правонарушении, предусмотренном частью 1 статьи 20.25 КоАП Российской Федерации, судебному приставу-исполнителю, определяемому исходя из статьи 33 Федерального закона от 02.10.2007 № 229-ФЗ «Об исполнительном производстве».

Согласно части 1 статьи 32.2 КоАП Российской Федерации (в редакции Федерального закона от 28.12.2013 № 383-ФЗ) административный штраф должен быть уплачен лицом, привлеченным к административной ответственности, не позднее шестидесяти дней со дня вступления постановления о наложении административного штрафа в законную силу.

           Руководствуясь статьями 167, 168, 169, 170, 171, 176, 206 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд 

 

РЕШИЛ:

Привлечь общество с ограниченной ответственностью «Нью пост», юридический адрес: 660135 

<

...>/2, офис 2-02, ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>, место регистрации: Межрайонная инспекция ФНС № 23 по Красноярскому краю, дата регистрации: 12.03.2015, к административной ответственности, предусмотренной ч.1 ст.14.10 КоАП РФ, и назначить наказание в виде штрафа в размере 50 000 руб., с конфискацией предметов правонарушения, согласно протокола изъятия вещей и документов от 06.05.2020, от 22.12.2020 (пилы дисковые (полотна) марки «GIGANG»…, всего в количестве 593 штуки).

Штраф в соответствии со статьёй 32.2 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях должен быть уплачен лицом, привлеченным к административной ответственности, не позднее 60 дней со дня вступления решения  в законную силу.

Квитанция об уплате штрафа (её копия) подлежит направлению  (представлению) в Арбитражный суд Забайкальского края с обязательным указанием номера дела.

Сумма административного штрафа подлежит зачислению на следующий счет:

Банк получателя Операционный департамент Банка России, 

<

...>

БИК 044501002

Счет № 40101810800000002901

Получатель Межрегиональное операционное УФК (ФТС России) ИНН 

<

***> КПП 773001001 ОКТМО 45328000

При заполнении платежных поручений должны быть заполнены следующие поля:

(101)- двузначный показатель статуса плательщика

(61) - ИНН получателя 

<

***>

(103) - КПП получателя 773001001

(16) - получатель Межрегиональное операционное УФК (ФТС России)

(104)-КБК 153 116 040 000 16 000 140 (штраф)

(105) - значение кода ОКТМО 45328000

(107) - код таможенного органа 10612000 (Читинская таможня)

УИН 15310107190000807204.

На решение может быть подана апелляционная жалоба в Четвёртый арбитражный апелляционный суд в течение десяти дней со дня принятия.

 

 

Судья                                                                                               Е.А. Перевалова