АРБИТРАЖНЫЙ СУД ОРЛОВСКОЙ ОБЛАСТИ

ИМЕНЕМ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ

РЕШЕНИЕ

Дело №А48-11035/2018

г. Орел

12 июля 2019 года.

Резолютивная часть решения объявлена 09.07.2019.

Полный текст решения изготовлен 12.07.2019.

Арбитражный суд Орловской области в составе судьи Карасева В.В., при ведении протокола судебного заседания секретарем ФИО1, рассмотрев в открытом судебном заседании дело по исковому заявлению Общества с ограниченной ответственностью  «ИНТЕР РАО – Орловский энергосбыт» (302030, 

<

...> К, ОГРН 

<

***>) к Обществу с ограниченной ответственностью «Промкалибр» (302038, 

<

...>, офис 5, ОГРН 

<

***>), 

при участии в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора Публичного акционерного общества «МРСК Центра» (127018, 

<

...>, ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>) в лице филиала ПАО «МРСК Центра» - «Орелэнерго» (302030, 

<

...>) 

о взыскании 879 927 руб. 10 коп.,

при участии:

от истца – представитель ФИО2 (паспорт, доверенность от 28.12.2018 № 93),

от ответчика – представитель ФИО3 (паспорт, доверенность от 29.08.2018),

от третьего лица – представитель ФИО4 (паспорт, доверенность от 03.06.2019 № Д-ОР/69),

УСТАНОВИЛ:

Общество с ограниченной ответственностью  «ИНТЕР РАО – Орловский энергосбыт» (далее - истец) обратилось в Арбитражный суд Орловской области иском к Обществу с ограниченной ответственностью «Промкалибр» (далее - ответчик) о взыскании безучетного потребления электрической энергии в сумме 879 927 руб. 10 коп.

К участию в дело в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора привлечено Публичное акционерное общество «МРСК Центра» в лице филиала ПАО «МРСК Центра» - «Орелэнерго» (далее – третье лицо).

В судебном заседании истец в полном объеме поддержал заявленные требования по основаниям, изложенным в иске.

Ответчик в судебном заседании иск не признал. В письменном отзыве на иск и дополнениях к нему указал, что истец и третье лицо не доказали факта безучетного потребления электрической энергии. Считал, что в нарушение п. 193 Постановления №442, проверка проводилась без участия представителей ООО «ПромКалибр», о проведении проверки и составлении акта не сообщалось, уведомлений в адрес отвечтика не направлялось; акт составлялся без присутствия сотрудников ООО «ПромКалибр». Копия черно - белой фотографии, представленная в материалы дела не читаема, отсутствует номер антимагнитной пломбы на фотографии, отсутствует возможность определить сработала ли антимагнитная пленка.

В судебном заседании представитель третьего лица поддержал заявленные требования. В письменном отзыве указал, что в соответствии с п. 194 Основных положений №442 расчет объема безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии (мощности) осуществляется сетевой организацией в соответствии с пунктами 195 или 196 настоящего документа соответственно в течение 2 рабочих дней со дня составления акта о неучтенном потреблении электрической энергии на основании материалов проверки (акта о неучтенном потреблении электрической энергии, акта предыдущей проверки приборов учета), а также на основании документов, представленных потребителем, осуществляющим безучетное потребление. Расчет объема безучетного потребления электрической энергии (мощности) направляется сетевой организацией гарантирующему поставщику (энергосбытовой, энергоснабжающей организации), обслуживающему потребителя, осуществляющего безучетное потребление. В этой связи, третье лицо направило истцу весь пакет документов, в том числе акт о неучтенном потреблении электрической энергии, а также фотоматериал, свидетельствующий о факте безучетного потребления ответчиком электроэнергии. Следовательно, истец, как гарантирующий поставщик при наличии акта и расчета, составленных сетевой организацией, обязан начислить указанные в расчете суммы ответчику.

Выслушав стороны, допросив свидетелей, исследовав материалы дела, арбитражным судом установлены следующие обстоятельства.

Между ООО «Орловский энергосбыт» (гарантирующий поставщик) и ООО «ПромКалибр» (Абонент) заключен договор энергоснабжения №57020172002122 от 01.01.2016, в соответствии с которым гарантирующий поставщик обязуется осуществлять продажу электрической энергии (мощности) Абоненту, а Абонент обязуется оплачивать приобретаемую электрическую энергию (мощность), а также оказанные услуги на условиях, определенных договором (п. 1.1. договора). Порядок и сроки оплаты приобретаемой электроэнергии определены в разделе 4 договора.

При выявлении случаев безучетного потребления электрической энергии, составляется акт о неучтенном потреблении, на основании которого Гарантирующий поставщик вправе взыскать, а Абонент обязан оплатить стоимость безучетного потребления электрической энергии. Расчет объема безучетного потребления электрической энергии (мощности) осуществляется Сетевой организацией с применением способов, предусмотренных действующим законодательством РФ (п. 3.11. договора).

28.08.2018 года Сетевой организацией – ПАО «МРСК Центра» в лице филиала ПАО «МСРК Центра» - «Орелэнерго» выявлено проявление пломбы антимагнитного воздействия на приборе учета ответчика, о чем был составлен Акт №57-Ю 017072 о неучтенном потреблении ответчиком электрической энергии (мощности) (л.д. 23-24).

Стоимость безучетного потребления электрической энергии включена истцом, как гарантирующим поставщиком в выставляемый потребителю счет на оплату стоимости электрической энергии (мощности), приобретенной по договору, который не был оплачен ответчиком.

В целях соблюдения претензионного порядка урегулирования споров 18.09.2018 года ответчику была направлена претензия с требованием об оплате задолженности, которая оставлена без ответа и удовлетворения.

Указанные обстоятельства послужили основанием для обращения истца в арбитражной суд Орловской области с настоящим иском.

Гражданско-правовые отношения, связанные с поставкой и передачей электрической энергии на розничном рынке, регулируются главой 30 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ), Федеральным законом от 26.03.2003 N 35-ФЗ «Об электроэнергетике» (далее - Закон об электроэнергетике), Основными положениями функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденными Постановлением Правительства РФ от 04.05.2012 N 442 (далее - Основные положения N 442).

В силу п. 1 ст. 539 ГК РФ по договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии.

Статьей 544 ГК РФ установлено, что оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон. Порядок расчетов за энергию определяется законом, иными правовыми актами или соглашением сторон.

Пунктом 1 ст. 543 ГК РФ установлено, что абонент обязан обеспечивать надлежащее техническое состояние и безопасность эксплуатируемых энергетических сетей, приборов и оборудования, соблюдать установленный режим потребления энергии, а также немедленно сообщать энергоснабжающей организации об авариях, о пожарах, неисправностях приборов учета энергии и об иных нарушениях, возникающих при пользовании энергией.

Требования к техническому состоянию и эксплуатации энергетических сетей, приборов и оборудования, а также порядок осуществления контроля их соблюдения определяются законом, иными правовыми актами и принятыми в соответствии с ними обязательными правилами (п. 3 ст. 543 ГК РФ).

В соответствии с п. 136 Основных положений N 442 определение объема потребления (производства) электрической энергии (мощности) на розничных рынках осуществляется на основании данных, полученных с использованием приборов учета электрической энергии, в том числе включенных в состав измерительных комплексов, систем учета.

В силу п. 137 Основных положений N 442 приборы учета, показания которых в соответствии с настоящим документом используются при определении объемов потребления (производства) электрической энергии (мощности) на розничных рынках, оказанных услуг по передаче электрической энергии, фактических потерь электрической энергии в объектах электросетевого хозяйства, за которые осуществляются расчеты на розничном рынке, должны соответствовать требованиям законодательства Российской Федерации об обеспечении единства измерений, быть допущенными в эксплуатацию в установленном настоящим разделом порядке, иметь неповрежденные контрольные пломбы и (или) знаки визуального контроля.

В соответствии с п. п. 145, 155 Основных положений N 442 обязанность по обеспечению оснащения энергопринимающих устройств потребителей, объектов по производству электрической энергии (мощности) производителей электрической энергии (мощности) на розничных рынках, объектов электросетевого хозяйства сетевых организаций приборами учета, а также по обеспечению допуска установленных приборов учета в эксплуатацию возлагается на собственника энергопринимающих устройств, объектов по производству электрической энергии (мощности) и объектов электросетевого хозяйства соответственно. Обязанность по обеспечению эксплуатации установленного и допущенного в эксплуатацию прибора учета, сохранности и целостности прибора учета, а также пломб и (или) знаков визуального контроля, снятию и хранению его показаний, своевременной замене возлагается на собственника такого прибора учета.

При этом под эксплуатацией прибора учета для целей настоящего документа понимается выполнение действий, обеспечивающих функционирование прибора учета в соответствии с его назначением на всей стадии его жизненного цикла со дня допуска его в эксплуатацию до его выхода из строя, включающих в том числе осмотры прибора учета, техническое обслуживание (при необходимости) и проведение своевременной поверки.

Собственник энергопринимающих устройств (объектов по производству электрической энергии (мощности)), в границах которых такой прибор учета установлен, несет обязанность по обеспечению сохранности и целостности прибора учета, а также пломб и (или) знаков визуального контроля, по снятию, хранению и предоставлению его показаний в соответствии с настоящим документом, по своевременному информированию собственника прибора учета о его выходе из строя (его утрате или неисправности), а также по возобновлению учета электрической энергии в отношении таких энергопринимающих устройств (объектов по производству электрической энергии (мощности)) путем установки нового прибора учета в случае выхода из строя ранее установленного прибора учета.

В п. 2 Основных положений N 442 дано определение безучетного потребления электроэнергии, под которым понимается потребление электрической энергии с нарушением установленного договором энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности), договором оказания услуг по передаче электрической энергии) и настоящим документом порядка учета электрической энергии со стороны потребителя (покупателя), выразившимся во вмешательстве в работу прибора учета (системы учета), обязанность по обеспечению целостности и сохранности которого (которой) возложена на потребителя (покупателя), в том числе в нарушении (повреждении) пломб и (или) знаков визуального контроля, нанесенных на прибор учета (систему учета), в несоблюдении установленных договором сроков извещения об утрате (неисправности) прибора учета (системы учета), а также в совершении потребителем (покупателем) иных действий (бездействия), которые привели к искажению данных об объеме потребления электрической энергии (мощности).

Состав безучетного потребления электроэнергии образуют не только активные действия потребителя, направленные на нарушение учета электроэнергии путем вмешательства в работу прибора учета, но и бездействие, выражающееся в отсутствие надлежащей технической эксплуатации со стороны потребителя, в том числе осмотров прибора учета с целью своевременного выявления недостатков учета и сообщения об этом энергоснабжающей организации.

Согласно п. п. 167, 172 Основных положений N 442 проверки расчетных приборов учета на предмет выявления фактов безучетного и бездоговорного потребления электрической энергии осуществляются сетевой организацией, к объектам электросетевого хозяйства которой непосредственно или опосредованно присоединены энергопринимающие устройства, в отношении которых установлены подлежащие проверке расчетные приборы учета. Проверки расчетных приборов учета включают визуальный осмотр схемы подключения энергопринимающих устройств и схем соединения приборов учета, проверку соответствия приборов учета требованиям настоящего документа, проверку состояния прибора учета, наличия и сохранности контрольных пломб и знаков визуального контроля, а также снятие показаний приборов учета. Указанная проверка должна проводиться не реже 1 раза в год и может проводиться в виде инструментальной проверки.

Порядок проведения технических проверок состояния схемы измерения и работы средств измерения электроэнергии, а также порядок составления и оборота акта о неучтенном потреблении установлен в приложении N 7 к договору «Регламент взаимодействия исполнителя и заказчика в процессе формирования и согласования объемов оказанных услуг по передаче электроэнергии» (далее - Регламент).

В силу п. 193 Основных положений 442, п. п. 5.5, 5.7 Регламента акт о неучтенном потреблении электроэнергии составляется в обязательном порядке в присутствии потребителя. Акты о неучтенном потреблении составляются в трех экземплярах, один из которых вручается потребителю, второй передается заказчику, третий остается у исполнителя.

В силу п. 192 Основных положений N 442 акт о неучтенном потреблении электрической энергии не позднее 3 рабочих дней с даты его составления передается сетевой организацией в адрес: гарантирующего поставщика, обслуживающего потребителя, осуществившего безучетное потребление.

Расчет объема безучетного потребления электрической энергии (мощности) направляется сетевой организацией гарантирующему поставщику (энергосбытовой, энергоснабжающей организации), обслуживающему потребителя, осуществляющего безучетное потребление, вместе с актом о неучтенном потреблении электрической энергии в срок, установленный п. 192 настоящего документа.

В судебном заседании в качестве свидетеля был допрошен электромонтер ФИО5, который вместе с электромонтером ФИО6 выявил факт безучетного потребления ответчиком электроэнергии. Так, из его показаний следует, что они в рамках контроля 27.08.2018 прибыли на территорию ответчика, после чего прошли в электрощитовую, где находился прибор учета. С помощью фонаря, находящегося встроенного в мобильный телефон осветили прибор учета, в результате выявили проявление пломбы антимагнитного воздействия, установленной на нем. После чего ими была на тот же телефон сделана фотография и они убыли с территории ответчика. Показав фотографию руководству, на следующий день, то есть 28.08.2018 были направлены в офис ответчика для составления акта о неучтенном потреблении. Акт ими был составлен в их служебном автомобиле, после чего они поднялись в кабинет генерального директора ООО «ПромКалибр» для ознакомления с ним. Объяснив причину составления акта, они вместе с генеральным директором ФИО7 осмотрели прибор учета и предложили подписать составленный акт. ФИО7 в акте указал, что с выводами проверки не согласен.

Показания свидетеля ФИО5 полностью подтвердил в судебном заседании генеральный директор ФИО7, также дополнительно пояснил суду, что о проводимой проверки прибора учета сотрудники сетевой организации его не уведомляли, при снятии показаний с прибора учета сотрудник ООО «ПромКалибр» не присутствовал. 

Показания свидетеля ФИО5 частично подтвердил свидетель ФИО6, сообщив суду о процедуре составления акта, при этом, подробностей не смог вспомнить, в связи с истечением времени.

Показания допрошенных свидетелей арбитражный суд оценивает как допустимые, достоверные и относимые к делу доказательства, поскольку они существенно не противоречат друг другу и полностью согласуются с исследованными материалами дела.

В судебном заседании также было установлено, что территория ООО «ПромКалибр» является закрытой и огороженной по периметру бетонным забором. Имеет контрольно - пропускной пункт. Прибор учета расположен в отдельном помещении в здании, которое располагается, внутри территории ООО «ПромКалибр», доступ сторонних лиц отсутствует. 

Приложением № 5 к договору энергоснабжения №57020172002122 от 01.01.2016, заключенным между ООО «Орловский энергосбыт» и ООО «ПромКалибр», определены должностные лица, имеющие право совершать юридические действия, связанные с его исполнением, в том числе участие в снятии показаний приборов учета электрической энергии, поставляемой абоненту  (ФИО8,  ФИО9 и ФИО10) (л.д. 22).

Указанные лица, а также генеральный директор ООО «ПромКалибр» ФИО7 не принимали участие в снятии показаний приборов учета электрической энергии 27.08.2018, что сторонами не оспаривалось.

Согласно п. 173 Основных положений N 442 проверки расчетных приборов учета осуществляются в плановом и внеплановом порядке. Плановые проверки приборов учета осуществляются сетевой организацией на основании плана-графика проведения проверок расчетных приборов учета, разработанного сетевой организацией и согласованного с гарантирующим поставщиком (энергосбытовой, энергоснабжающей организацией) в порядке, указанном в пункте 174 настоящего документа. В плане-графике проведения проверок расчетных приборов учета должны быть указаны точки поставки электрической энергии, в отношении которых проводится проверка, дата и время проведения проверки с учетом режима работы объекта и форма проверки. Основанием для проведения внеплановой проверки приборов учета является: полученное от гарантирующего поставщика (энергосбытовой, энергоснабжающей организации), обслуживающего точки поставки, расположенные в границах объектов электросетевого хозяйства сетевой организации, заявление о необходимости проведения внеплановой проверки приборов учета в отношении обслуживаемых им точек поставки, но не более чем 10 процентов точек поставки, планируемых сетевой организацией к проверке в соответствии с указанным планом-графиком в этом же расчетном периоде;

полученное от потребителя (производителя электрической энергии (мощности) на розничном рынке), энергопринимающие устройства (объекты по производству электрической энергии (мощности)) которого непосредственно или опосредованно присоединены к сетевой организации, заявление о необходимости проведения внеплановой проверки в отношении его точек поставки;

выявление факта нарушения сохранности пломб и (или) знаков визуального контроля при проведении осмотра состояния расчетного прибора учета перед его демонтажем, осуществляемым в порядке, установленном настоящим разделом.

По делу установлено, что в данном случае сетевой организацией проводилась плановая проверка, так как оснований, установленных Постановлением №442, для проведения внеплановой проверки не имелось.

Иных доказательств в материалы дела не представлено.

В силу п. 193 Основных положений № 442 при составлении акта о неучтенном потреблении электрической энергии должен присутствовать потребитель, осуществляющий безучетное потребление (обслуживающий его гарантирующий поставщик (энергосбытовая, энергоснабжающая организация)), или лицо, осуществляющее бездоговорное потребление электрической энергии.

Акт о неучтенном потреблении электрической энергии может быть составлен в отсутствие лица, осуществляющего безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии, или обслуживающего его гарантирующего поставщика (энергосбытовой, энергоснабжающей организации).

При этом составляющее акт лицо прикладывает к акту доказательства надлежащего уведомления потребителя о дате и времени составления акта. В этом случае акт составляется в присутствии 2 незаинтересованных лиц или с использованием средств фотосъемки и (или) видеозаписи, при этом материалы фотосъемки, видеозаписи подлежат хранению и передаются вместе с актом о неучтенном потреблении.

Арбитражным судом бесспорно установлено, что сотрудники сетевой организации (ФИО6 и ФИО5) проводили 27.08.2019 проверку прибора учета в нарушение п. 193 Основных положений №442 без участия представителей ООО «ПромКалибр». О проведении проверки и составлении акта потребителю не было сообщено, поскольку письменное уведомление не направлялось. Акт составлялся также без присутствия сотрудников ООО «ПромКалибр». 

Истец и третье лицо ссылаются на то, что факт безучетного потребления был зафиксирован на фотографии, являющейся приложением к Акту.

Арбитражным судом обозревался пакет документов, направленных сетевой организацией в адрес гарантирующего поставщика. В результате было установлено, что фотография прибора учета является черно – белой. При этом, плохо читаема, на ней отсутствует номер антимагнитной пломбы и визуально затруднительно определить сработала ли антимагнитная пленка.

Представителями истца и третьего лица в судебном заседании подтверждено, что оригинал данной фотографии отсутствует.

В соответствии со ст. 68 АПК РФ обстоятельства дела, которые согласно закону должны быть подтверждены определенными доказательствами, не могут подтверждаться в арбитражном суде иными доказательствами.

Оценивая установленные по делу обстоятельства, имеющие юридическое значение для разрешения настоящего спора, арбитражный суд приходит к выводу, что Акт №57-Ю 017072 от 28.08.2018 о неучтенном потреблении электрической энергии (л.д. 23-24) составлен в нарушении пунктов  170, 173, 176, 177, 193 Основных положений № 442, в связи с чем является ненадлежащим доказательством по делу, поскольку составление акта о неучтенном потреблении электроэнергии в отсутствие потребителя (уполномоченного представителя) лишает ответчика права участвовать в составлении акта, проверять достоверность отражаемых в нем сведений, давать объяснения, делать замечания к акту, представлять соответствующие возражения в целях защиты своих прав и законных интересов.

При этом, арбитражный суд считает, что достоверным и допустимым доказательством факта безучетного потребления электроэнергии будет являться акт, составленный в соответствии с требованиями Основных положений N 442.

Представленные в материалы дела цветные фотографии прибора учета, произведенные со слов третьего лица (ПАО «МРСК Центра) в феврале и марте 2018, на которых якобы сработала антимагнитная пленка, не могут опровергать сделанный по делу вывод. Напротив, данные фотографии еще раз подтверждают, что сетевой организацией при контроле за прибором учета ответчика не соблюдаются  требования Основных положений № 442.

С учётом изложенных обстоятельств дела и действующего законодательства арбитражный суд считает, что требование истца не подлежит удовлетворению. 

Расходы по оплате государственной пошлины подлежат отнесению на истца в соответствии со статьей 110 АПК РФ. 

Руководствуясь статьями 110, 167-170 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд 

РЕШИЛ:

В удовлетворении искового заявления Общества с ограниченной ответственностью  «ИНТЕР РАО – Орловский энергосбыт» к Обществу с ограниченной ответственностью «Промкалибр» о взыскании безучетного потребления электрической энергии в сумме 879927 руб. 10 коп. – отказать.

На решение может быть подана апелляционная жалоба в Девятнадцатый арбитражный апелляционный суд (г. Воронеж) через Арбитражный суд Орловской области в течение месяца со дня его принятия.

Судья Карасев В.В.