ДЕВЯТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

127994, Москва, ГСП-4, проезд Соломенной cторожки, 12

адрес электронной почты: 9aas.info@arbitr.ru

адрес веб.сайта: http://www.9aas.arbitr.ru

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

№ 09АП-60113/2018

Дело № А40-129464/18

г. Москва

10 декабря 2018 года

Резолютивная часть постановления объявлена 03 декабря 2018 года 

Постановление изготовлено в полном объеме 10 декабря 2018 года 

Девятый арбитражный апелляционный  суд в составе:

председательствующего судьи Ким Е.А.,

судей: Лялиной Т.А., Стешана Б.В.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем ФИО1, 

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу ФИО2, ФИО3 на решение Арбитражного суда г. Москвы от 21 сентября 2018 года по делу № А40-129464/2018, принятое судьей Жежелевской О.Ю., по иску ФИО2, ФИО3 к ООО «Синум Групп», ООО «ПСН Проперти Менеджмент», при участии третьих лиц: Департамент корпоративных отношений Банка России, ООО «Лигал Кэпитал Инвестор Сервисез» о признании незаконным решения ООО «ПСН Проперти Менеджмент» в части определения ООО «Синум Групп» в качестве представителя владельцев облигаций ООО «ПСН Проперти Менеджмент» на предъявителя с обязательным централизованным хранением серии 01, государственный регистрационный номер выпуска ценных бумаг 4-01-36515-R от 18.08.2016, ISIN код RU000A0JWTJ0; о признании незаконным действия ООО «Синум Групп», выразившееся в обращении 23.04.2018 от имени всех владельцев облигаций серии 01 с исковым заявлением в Арбитражный суд города Москвы с требованием о взыскании 10 648 200 000,00 руб. и процентов за пользование денежными средствами; об обязании ООО «Синум Групп» прекратить осуществлять действия, связанные с реализацией прав представителя владельцев облигаций ООО «ПСН Проперти Менеджмент» на представителя с обязательным централизованным хранением серии 01, государственный регистрационный номер выпуска ценных бумаг 4-01-36515-R от 18.08.2016, ISIN код RU000A0JWTJ0, по исковым заявлениям, поданным 23.04.2018 в Арбитражный суд города Москвы с требованием о взыскании 10 648 200 000,00 руб. и процентов за пользование денежными средствами.

при участии в судебном заседании:

от истцов – ФИО4 по доверенности от 09.04.2018 и по доверенности от 25.04.2018;

от ответчиков – ООО «ПСН Проперти Менеджмент» - ФИО5 по доверенности от 02.04.2018, ФИО6 по доверенности от 02.04.2018; от ООО «Синум Групп» не явился, извещен;

от третьих лиц – не явились, извещены.

УСТАНОВИЛ:

ФИО2, ФИО3 обратились в суд с иском к ООО «Синум, ООО «ПСН ПМ» с участием третьих лиц Департамента корпоративных отношений Банка России, ООО «Лигал Кэпитал Инвестор Сервисез», с требованиями:

- об обязании Общество с ограниченной ответственностью «ПСН Проперти Менеджмент» (ООО «ПСН ПМ») ОГРН 

<

***> ИНН 

<

***> прекратить осуществлять действия, связанные с нарушением прав Истцов как владельцев облигаций серии 01 в размере 39 511 (Тридцати девяти тысяч пятисот одиннадцати) штук, выразившиеся в принятии решения от 20.04.2018 г. об избрании представителем владельцем документарных процентных неконвертируемых облигаций серии 01 (регистрационный номер выпуска 4-01-36515-R) Общество с ограниченной ответственностью «Синум Групп».

- об обязании Общество с ограниченной ответственностью «Синум Групп» прекратить действия, связанные с осуществлением права Истцов как владельцев облигаций серии 01 в размере 39 511 (Тридцати девяти тысяч пятисот одиннадцати) штук, а именно: права на предъявление требований в судебном порядке к эмитенту (Обществу с ограниченной ответственностью «ПСИ Проперти Менеджмент») о взыскании по документарным процентным неконвертируемым облигациям серии 01 (регистрационный номер выпуска 4-01-36515-R) номинальной стоимости, выплате купонного дохода, процентов за пользование денежными средствами (с учетом принятых судом в порядке ст. 49 АПК РФ уточнения заявленных требований).

В судебном заседании 14.09.2018г., суд первой инстанции принял уточнения наименования третьего лица в порядке ст. 124 АПК РФ: Банк России (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>, адрес места нахождения 107016 

<

...>) вместо Департамента корпоративных отношений Банка России.

Решением Арбитражного суда города Москвы от 21 сентября 2018 года в удовлетворении исковых требований отказано.

Не согласившись с Решением арбитражного суда первой инстанции, истец обратился в Девятый арбитражный апелляционный суд с жалобой, в соответствии с которой просит решение отменить, исковые требования удовлетворить, считает, что указывает на то, что судом первой инстанции не рассмотрены уточнения требования заявленные в порядке ст. 49 АПК РФ и не была возвращена госпошлина, полагает необоснованным вывод суда первой инстанции об избрании истцом ненадлежащего способа защиты права.

Представитель истца доводы жалобы поддержал, просил решение суда первой инстанции отменить, исковые требования удовлетворить.

Представитель ответчика возражал против удовлетворения апелляционной жалобы.

В судебное заседание не явился представитель третьего лица, признан надлежащим образом извещенным.

Девятый арбитражный апелляционный суд, рассмотрев дело по правилам статей 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, изучив доводы жалобы, исследовав и оценив представленные доказательства, не находит оснований для отмены или изменения решения Арбитражного суда города Москвы от 21 сентября 2018 года на основании следующего.

В обоснование заявленных требований истцы указывают, что ФИО2 (соистец) является владельцем облигаций, выпущенных ООО «ПСН ПМ» (Эмитент) в соответствии с Решением о выпуске ценных бумаг, зарегистрированным Банком России 18.08.2016 г., в том числе документарных процентных неконвертируемых облигаций на предъявителя серии 01 (регистрационный номер выпуска 4-01-36515-R) с обязательным централизованным хранением с возможностью досрочного погашения по требованию владельцев облигаций в количестве 9 511 штук, номинальной стоимостью 1 000 (Одна тысяча) рублей каждая, что подтверждается выпиской ПАО «Промсвязьбанк» от 17.04.2018 г. о состоянии счета депо, открытого истцу.

ФИО3 является владельцем облигаций, выпущенных ООО «ПСН ПМ» (Эмитент) в соответствии с Решением о выпуске ценных бумаг, зарегистрированным Банком России 18.08.2016 г., в том числе: документарных процентных неконвертируемых облигаций на предъявителя серии 01 регистрационный номер выпуска 4-01-36515-R) с обязательным централизованным хранением с возможностью досрочного погашения по требованию владельцев облигаций в количестве 30 000 штук, номинальной стоимостью 1 000 (Одна тысяча) рублей каждая, что подтверждается выпиской ПАО «Промсвязьбанк» от 25.04.2018 г. о состоянии счета депо, открытого истцу.

Решение о выпуске ценных бумаг, владельцами которых являются Соистцы, опубликовано эмитентом 19.08.2016 г. на странице в сети Интернет, используемой для раскрытия информации в соответствии с п. 11 Решения о выпуске ценных бумаг, по адресу http://www.e-disclosure.ru/portal/companv.aspx?id=36241. Указанное решение о выпуске ценных бумаг зарегистрировано Банком России 18.08.2016 г.

Согласно п. 13 Решения о выпуске ценных бумаг Эмитентом определен представитель владельцев облигаций - Акционерный коммерческий банк «Абсолют Банк» (публичное акционерное общество) с местом нахождения 127051 

<

...>, ОГРН 

<

***> ИНН 

<

***>.

26.02.2018 г. на общем собрании владельцев облигаций Эмитента серии 01 (путем заочного голосования) принято решение об избрании нового представителя облигаций - Общество с ограниченной ответственностью «Лигал Капитал Инвестор Сервисез» с местом нахождения 109248 Москва, Рязанский проспект, дом 53, помещение 1А, комната 26, ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>.

Информация о принятом решении (сообщение о существенном факте) опубликована Эмитентом 28.02.2018 г. на странице в сети Интернет, используемой для раскрытия информации, по адресу www.e-disclosure.ru/portal/event.aspx?Eventld:=2mXES37rc0eeUoe4hdJ9fQ-B-B.

01.03.2018 г. Эмитент опубликовал сообщение об инсайдерской информации – о направлении заявления на государственную регистрацию изменений в решение о выпуске ценных бумаг -на странице в сети Интернет, используемой для раскрытия информации, по адресу http://www.e- disclosure.ru/portal/event.aspx?Eventld=Nsd8VvGnnk013m5wVKVvdg-B-B.

19.03.2018 г. Банком России были зарегистрированы изменения в решение о выпуске ценных г в связи с избранием нового представителя владельцев облигаций, документ опубликован эмитентом 21.03.2018 г. на странице в сети Интернет, используемой для раскрытия информации, по адресу http://www.e- disclosure.ru/portal/FileLoad.ashx?Fileid=1404135.

03.05.2018 г. Эмитентом опубликованы сообщения о существенном факте: о проведении 18.05.2018 г. и повестке дня общего собрания владельцев облигаций эмитента, по адресу: http://www.e-disclosure.ru/portal/event.aspx?Eventld=hGq-CnFc-ABUurI8UsOm-A3aw-B-B. В повестку дня под номером 1 входил вопрос об избрании нового представителя владельцев Облигаций и 01 взамен ранее определенного эмитентом;

- об определении эмитентом облигаций нового представителя владельцев облигаций иного выпуска (биржевые облигации серии БО-П01, выпуск зарегистрирован ПАО Московская Биржа 18.06.2017 г.) чем тот, владельцами облигаций по которому являются соистцы, по адресу http://www.e- disclosure.ru/portal/event.aspx?Eventld=8tDFuL14CkifroJrmPehVg-B-B.

- о предъявлении эмитенту иска, удовлетворение которого может существенным образом влиять на финансово-хозяйственное положение эмитента: о предъявлении ООО «Синум Групп» к эмитенту иска о взыскании денежных средств в размере 10.000.000.000,00 рублей, составляющих номинальную стоимость подлежащих выкупу облигаций (в полном объеме) серии 01 выпуска № 4-01-36515-R от 18.08.2018г., 1SIN RU000A0JWTJ0, в размере 648.200.000,00 рублей, составляющих купонный доход за третий купонный период и процентов за просрочку исполнения денежного обязательства по оплате облигаций и купонного дохода согласно ст. 395 ГК РФ за период по дату фактической уплаты денежного долга по адресу http://www.e-disclosure.ru/portal/event.aspx?EventId=YfqMnsznGkeLkgefQNLwew-B-B.

- о предъявлении лицу, предоставившему обеспечение по облигациям эмитента, иска, в удовлетворение которого может существенным образом повлиять на финансово-хозяйственное положение указанного лица:

-о предъявлении ООО «Синум Групп» к Лирейдж Холдинге Лимитед иска о взыскании денежных средств в размере 10.000.000.000,00 руб., составляющих номинальную стоимость подлежащих выкупу облигаций (в полном объеме) серии 01 выпуска № 4-01-36515-R от 18.08.2016г., ISIN RU000A0JWTJ0, в размере 648.200.000,00 руб., составляющих купонный доход за третий купонный период и процентов за просрочку исполнения денежного обязательства по оплате облигаций и купонного дохода согласно ст. 395 ГК РФ за период по дату фактической уплаты денежного долга, по адресу http://www.e-disclosure.ru/portal/event.aspx7EventIdHi-CgJr-CcrLECIXTiFXAtl7g-B-B.

Сведения о предъявлении в Арбитражный суд города Москвы иска ООО «Синум» к Эмитенту и компании Лирейдж Холдинге Лимитед с требованиями в качестве представителя владельцев облигаций, в том числе от лица Соистцов, подтверждаются сведениями картотеки арбитражных дел, размещенной в сети Интернет на официальной странице http://kad.arbitr.ru/:

- дело № А40-86240/2018, истец - ООО «Синум Групп», ответчик - Эмитент, сумма исковых требований - 10 648 200 000,00 руб., зарегистрировано 23.04.2018 г., оставлено без движения до 14.06.2018 г., http://kad.arbitr.ru/Card/0d9985c 1 -2de2-4bcf-aa62-b3ae216729da.

- дело № А40-86237/2018, истец - ООО «Синум Групп», ответчик - Лирейдж Холдинге Лимитед, сумма исковых требований - 10 648 200 000,00 руб., зарегистрировано 23.04.2018 г., оставлено без движения до 28.05.2018 г., по состоянию на 07.06.2018 г. не принято к производству, http://kad.arbitr.ru/Card/2a7824bl-d8bl-443b-a04e-75ffl 6Ь40е81.

Решение на общем собрании владельцев облигаций 18.05.2018 г. об избрании нового представителя владельцев облигаций Эмитента серии 01 принято не было, о чем Эмитентом 22.05.2018 г. опубликовано сообщение о существенном факте http://www.e-ldisclosure.ru/portal/event.aspx?EventId=SIwWg6iLEU-CWYglk3ospkA-B-B.

В рамках дела, находящегося в производстве Симоновского районного суда города Москвы, по иску ФИО2 к Эмитенту (дело № 02-3759/2018), 01.06.2018 г. представителем Эмитента Истцу была вручена копия Решения генерального директора Эмитента от 20.04.2018 г. № б/н об определении нового представителя владельцев облигаций серии 01 - соответчика ООО «СИНУМ», копия искового заявления, поданного ООО «СИНУМ» от лица всех владельцев облигаций серии 01.

Информация об избрании и основаниях для избрания Ответчика представителем владельцев облигаций серии 01 Эмитентом по состоянию на 25.04.2018 г. не опубликовывалась, изменения в решение о выпуске ценных бумах по состоянию на 25.05.2018 г. не регистрировались.

Во врученной копии Решения Эмитента от 20.04.2018 г. указывается, что основанием для определения нового представителя владельцев облигаций является несоответствие предыдущего представителя требованиям ст. 29.2 Федерального закона № 39-ФЗ.

Между тем, как указывают истцы, ООО «Л СИ ПИ ИНВЕСТОР СЕРВИСЕЗ» создано в соответствии с законодательством РФ 17.12.2002 г., является действующим юридическим лицом. С 13.02.2015 г. и по состоянию на 01.06.2018 г. ООО «Л СИ ПИ ИНВЕСТОР СЕРВИСЕЗ» входит в список лиц, осуществляющих деятельность представителя владельцев облигаций под порядковым номером 5, что подтверждается сведениями Банка России, размещенными по адресу http://www.cbr.ru/content/filedocument/file/14173/1 ist repres bondholders.xls.

ООО «Л СИ ПИ ИНВЕСТОР СЕРВИСЕЗ» не является эмитентом облигаций серии 01, контролирующим его лицом или подконтрольной ему организацией; не является лицом, предоставившим обеспечение по (облигациям эмитента, контролирующим его лицом или подконтрольной ему организацией; не является лицом, в котором лица, указанные в (подпунктах 1 - 3 пункта 4 ст. 29.2 Федерального закона № 39-ФЗ, прямо или косвенно самостоятельно или совместно с подконтрольными им организациям имеют право распоряжаться более 50 процентами {голосов в высшем органе управления этого юридического лица; не имеет иного конфликта интересов, (препятствующего надлежащему исполнению обязанностей представителя владельцев облигаций серии 01.

В соответствии с п. 3 ст. 29.4 Федерального закона № 39-ФЗ в случае избрания общим собранием владельцев облигаций нового представителя владельцев облигаций полномочия, ранее определенного (избранного) представителя владельцев облигаций прекращаются с даты регистрации изменений в решение о выпуске облигаций в части сведений о новом представителе владельцев облигаций.

По состоянию на 23.04.2018 г., а равно на дату обращения в суд общим собранием владельцев облигаций не принято решение об избрании Ответчика в качестве своего представителя, изменения в решение о выпуске ценных бумах по состоянию на 25.05.2018 г. не регистрировались.

Таким образом, от лица Соистцов, являющихся владельцами облигаций Эмитента серии 01, ответчиком 23.04.2018 г. совершены незаконные действия в форме обращения с исковыми заявлениями в Арбитражный суд города Москвы с требованиями о взыскании с Эмитента и лица, предоставившего обеспечение, 10 648 200 000,00 руб. и процентов за пользование денежными средствами.

Ответчик является неуполномоченным лицом, поскольку не был избран (назначен) представителем владельцев облигаций серии 01 в установленном законодательством РФ о ценных бумагах порядке, изменения в Решение о выпуске ценных бумаг - облигаций Эмитента серии 01 - не регистрировались Банком России. По данным фактам соистцы обратились с заявлениями в Банк России (находятся на рассмотрении в Департаменте корпоративных отношений Банка России по состоянию на (07.06.2018 г.).

В подтверждении своих доводов истцы ссылаются на сообщение о существенном факте, опубликованным действующим представителем владельцев облигаций - ООО «Л СИ ПИ ИНВЕСТОР СЕРВИСЕЗ» - 104.05.2018 г. на странице в сети Интернет по адресу http://www.e-disclosure.ru/portal/event.aspx?EventId=UhYYJv-Aqqkei88tt66-CZcA-B-B&q=z9HNIM%2fM.

Истцы полагают, что Ответчик ООО «ПСН ПМ» своими действиями, выразившимися в принятии решения от 20.04.2018 г. об избрании ответчика ООО «Синум» представителем владельцев облигаций серии 01, нарушил права Истцов как собственников указанных облигаций в суммарном количестве 39 511 штук на подачу индивидуальных исков к ответчику ООО «ПСН ПМ» в связи с неисполнением в срок 22.03.2018 г. обязательства по выплате купонного дохода за третий купонный период.

Указанные обстоятельства послужили поводом для обращения истца с настоящими требованиями в суд.

Апелляционная коллегия соглашается с судом первой инстанции об отсутствии оснований для удовлетворения заявленных требований исходя из следующего.

В соответствии с ч. 1 ст. 4 АПК РФ заинтересованное лицо вправе обратиться в арбитражный суд за защитой своих нарушенных или оспариваемых прав и законных интересов.

Согласно п. 1 ст. 11 ГК РФ защиту нарушенных или оспоренных гражданских прав осуществляет в соответствии с подведомственностью дел, установленной процессуальным законодательством, суд, арбитражный суд или третейский суд.

Статья 12 ГК РФ устанавливает, что защита гражданских прав осуществляется способами, предусмотренными данной статьей, либо иными предусмотренными законом способами.

Между тем ни ГК РФ, ни Законом о рынке ценных бумаг, ни Законом об ООО, ни иными законами не предусмотрен такой способ защиты права как оспаривание решения генерального директора общества с ограниченной ответственностью.

Таким образом, требование Истцов о признании недействительным Решения ООО «ПСН Проперти Менеджмент» от 20.04.2018 является незаконным и не подлежит удовлетворению.

Избрание Истцами способа защиты права, не предусмотренного законом, является самостоятельным основанием для отказа в удовлетворении исковых требований, что подтверждается судебной практикой (Постановление Арбитражного суда Московского округа от 19.02.2015 но делу № А41-9446/11, Определение Верховного Суда РФ от 17.05.2018 № 305-ЭС18-6653 по делу № А40-170446/2017, Определение Верховного Суда РФ от 12.04.2018 № 305-ЭС18-2572 по делу № А41-77598/2015).

При этом, Решение ООО «ПСН Проперти Менеджмент» об определении новым ПВО ООО «Синум Групп» было одобрено общим собранием владельцев облигаций. Решения общего собрания владельцев облигаций от 08.06.2018 недействительными не признаны.

Кроме того, суд в рамках настоящего дела не может давать оценку правомерности предъявления ООО «Синум Групп» исковых требований по делам № А40-86240/18, № А40-86237/18.

Вопрос о правомерности/неправомерности предъявления искового заявления должен рассматриваться судом, в который так иск предъявлен, в рамках соответствующего дела (ст.ст. 4, 127, 167 АПК РФ).

Учитывая, что исковые требования ООО «Синум Групп» по делам № А40-86240/18, № А40-86237/18 приняты к производству Арбитражного суда г. Москвы, именно в рамках указанных дел должен рассматриваться вопрос о том, правомерно ли предъявлен иск ООО «Синум Групп» от имени всех владельцев облигаций, выпущенных ООО «ПСН Проперти Менеджмент», и является ли ООО «Синум Групп» надлежащим ПВО.

Заявленное истцами требование об обязании ООО «Синум Групп» прекратить осуществлять действия, связанные с реализацией прав ПВО, не подлежит удовлетворению поскольку данное требование также является ненадлежащим способом защиты права.

Общее собрание владельцев облигаций приняло решение об осуществлении (реализации) ООО «Синум Групп» права на обращение в суд. При этом соблюдение или несоблюдение процедуры назначения ООО «Синум Групп» в качестве ПВО определяется Центральным Банком РФ.

Статьей 14 Гражданского кодекса Российской Федерации предусмотрено, что лицо, право которого нарушено, может прибегнуть к его самозащите, соответствующей способу и характеру нарушения. Согласно разъяснениям, изложенным в пункте 10 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 23.06.2015 N 25 "О применении судами некоторых положений раздела I части первой Гражданского кодекса Российской Федерации" возможность самозащиты не исключает права такого лица воспользоваться иными способами защиты, предусмотренными статьей 12 ГК РФ, в том числе в судебном порядке.

Довод жалобы истцов о том, что судом первой инстанции не были приняты уточнения исковых требований заявленные в порядке ст. 49 АПК РФ, подлежит отклонению, поскольку из текста решения суда первой инстанции следует, что при принятии решения, заявленные истцом уточнения были учтены.

Также апелляционная коллегия считает необходимым отметить, что истцы в праве обратиться за возвратом излишне уплаченной госпошлины в суд первой инстанции, данное обстоятельство не является основанием для отмены решения суда первой инстанции.

Доводы апелляционной жалобы не опровергают выводы суда первой инстанции, а лишь выражают несогласие с ними, что само по себе не является основанием для признания решения необоснованным, в связи с чем, апелляционный суд полагает, что доводы жалобы направлены на переоценку выводов суда первой инстанции, основанных на надлежащим образом проверенных и оцененных судом обстоятельствах и доказательствах по делу, и не содержат фактов, которые имели бы юридическое значение и влияли на законность и обоснованность решения первой инстанции.

При совокупности изложенных обстоятельств суд апелляционной инстанции находит доводы апелляционной жалобы несостоятельными, оснований для отмены либо изменения решения суда и удовлетворения апелляционной жалобы не имеется. 

Нарушений норм процессуального права, являющихся безусловным основанием для отмены судебного акта на основании части 4 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, не установлено.

Расходы по государственной пошлине распределяются согласно ст. 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации. 

Руководствуясь статьями 176, 266-268, пунктом 1 статьи 269, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации     

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда г. Москвы от 21 сентября 2018 года по делу № А40-129464/2018 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Арбитражном суде Московского округа. 

Председательствующий судья:  Е.А. Ким

 

Судьи:  Т.А. Лялина

 

 Б.В. Стешан 

Телефон справочной службы суда – 8 (495) 987-28-00.