РЕШЕНИЕ

ИМЕНЕМ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ

Дело № А40-261851/23-117-1893

г. Москва

21 марта 2024 года

Резолютивная часть решения объявлена 04 марта 2024 года.

Полный текст решения изготовлен 21 марта 2024 года.

Арбитражный суд в составе судьи Большебратской Е.А. при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания ФИО1, рассмотрев в открытом судебном заседании дело по иску

ФИО2

к АКЦИОНЕРНОМУ ОБЩЕСТВУ "ОТКРЫТИЕ БРОКЕР" (115114, 

<

...>, СТР.4, ОГРН: 

<

***>, Дата присвоения ОГРН: 05.12.2002, ИНН: 

<

***>)

о взыскании 226 214 руб. 10 коп.,

при участии: согласно протоколу, 

 

установил:

ФИО2 (далее – истец, ФИО2) обратился в Арбитражный суд города Москвы с иском о взыскании с АО "ОТКРЫТИЕ БРОКЕР" убытков в сумме 226 214 руб. 10 коп.

Истец явку своего представителя в предварительное судебное заседание не обеспечил, извещен надлежащим образом.

28.02.2024 от ФИО2 поступило ходатайство о рассмотрении дела в его отсутствии.

Стороной ответчика, в свою очередь, поддержано ранее заявленное ходатайство о передаче дела по компетенции, рассмотренное и отклоненное судом, в том числе, с учетом письменных возражений истца, о чем вынесен отдельный судебный акт.

По существу заявленных требований АО "ОТКРЫТИЕ БРОКЕР" представлен письменный мотивированный отзыв на иск.

Суд, руководствуясь ч. 4 ст. 137 АПК РФ, а также с согласия истца (изложено в ходатайстве от 28.02.2024) и представителя ответчика, перешел к рассмотрению спора по существу.

На основании ст. 156 АПК РФ дело рассмотрено в отсутствии истца.

Суд, рассмотрев материалы дела в силу ст. ст. 67, 68, 71 АПК РФ исследовав и оценив представленные доказательства с позиций их относимости, допустимости, достоверности, достаточности и взаимной связи в их совокупности, заслушав представителей участвующих в деле лиц, считает, что заявленные требования удовлетворению не подлежат.

При этом, суд исходит из следующего.

Как следует из материалов дела, 19.06.2012, 19.11.2018, 23.12.2019 ФИО2 было подписано заявление о присоединении (для физического лица) к депозитарному договору и клиентскому регламенту, договору на брокерское обслуживание, регламенту обслуживания клиентов АО «ОТКРЫТИЕ БРОКЕР» и договору на ведение индивидуального инвестиционного счета.

Согласно п. 1 ст. 428 ГК РФ договором присоединения признается договор, условия которого определены одной из сторон в формулярах или иных стандартных формах и могли быть приняты другой стороной не иначе как путем присоединения к предложенному договору в целом.

Для присоединения к договору клиент предоставляет брокеру подписанное заявление о присоединении к договору.

Подписывая заявление о присоединении клиент в соответствии со ст. 428 ГК РФ полностью и безоговорочно присоединился к условиям и акцептовал договор на брокерское обслуживание со всеми приложениями, включая регламент обслуживания клиентов АО «ОТКРЫТИЕ БРОКЕР», подтвердил, что ознакомился с указанными документами.

Договор считается заключенным между сторонами с даты приема брокером заявления о присоединении и действует до даты его расторжения.

Согласно ст. 3 Федерального закона «О рынке ценных бумаг» от 22.04.1996 № 39-ФЗ брокерской деятельностью признается деятельность по исполнению поручений клиента на совершение гражданско-правовых сделок с ценными бумагами и (или) на заключение договоров, являющихся производными финансовыми инструментами, осуществляемая на основании возмездных договоров с клиентом.

Договор на брокерское обслуживание содержит, в том числе, уведомление о рисках, с которыми истец ознакомился при заключении договоров.

Стандарты декларации о рисках разработаны НАУФОР (Национальная ассоциация участников фондового рынка). Декларация о рисках, являющаяся частью договора на брокерское обслуживание, соответствует этим стандартам НАУФОР (Национальная ассоциация участников фондового рынка). Членство в саморегулируемых организациях для российских финансовых компаний является обязательным согласно Федеральному закону "О саморегулируемых организациях в сфере финансового рынка" от 13.07.2015 № 223-Ф3.

Клиент обязан ознакомиться со всеми рисками, связанными с заключением сделки с определенным инструментом, до подачи брокеру поручения на сделку с таким инструментом.

В соответствии с разделом 11 «Декларации и Уведомления» договора на брокерское обслуживание клиентам предоставлена информация об основных рисках, связанных с осуществлением операций на рынке ценных бумаг. Настоящая декларация не раскрывает информацию обо всех рисках на рынке ценных бумаг вследствие разнообразия возникающих на нем ситуаций.

В общем смысле риск представляет собой возможность возникновения убытков при осуществлении финансовых операций в связи с возможным неблагоприятным влиянием разного рода факторов.

Раздел 11.3. содержит предупреждение о рисках, связанных с производными финансовыми инструментами.

Данные инструменты (фьючерсы, форварды, опционы, свопы и др.) подходят не всем клиентам. Более того, некоторые виды производных финансовых инструментов сопряжены с большим уровнем риска, чем другие. Так, продажа опционных контрактов и заключение фьючерсных контрактов, форвардных контрактов и своп контрактов при относительно небольших неблагоприятных колебаниях цен на рынке может подвергнуть клиента риску значительных убытков. С учетом этого, совершение сделок по продаже опционных контрактов и заключение фьючерсных и форвардных контрактов может быть рекомендовано только опытным инвесторам, обладающим значительными финансовыми возможностями и практическими знаниями в области применения инвестиционных стратегий.

В соответствии с разделом 11.10 инвестирование денежных средств в ценные бумаги, операции с производными финансовыми инструментами, заключение конверсионных сделок на валютном рынке и рынке драгоценных металлов связаны с высокой степенью коммерческого и финансового риска, который может привести к возникновению у клиентов убытков.

Клиенты должны ознакомиться со всеми рисками, связанными с совершением операции с определенным инструментом до подачи брокеру поручения на операцию с ним, в том числе, с прошедшими и предстоящими корпоративными действиями эмитента (сообщениями о возможной реорганизации/ликвидации эмитента, принятия решений о выплате и размере доходов, о выпуске, конвертации, приобретении, погашении ценных бумаг и иные), которые могут повлиять на решение клиента о совершении операции с таким инструментом.

Клиент соглашается не предъявлять брокеру претензий имущественного и неимущественного характера и не считать брокера ответственным за возникновение у клиента убытков, полученных в результате исполнения брокером поручения клиента, при условии, что такие убытки не были вызваны недобросовестным исполнением или неисполнением брокером своих обязанностей по договору на брокерское обслуживание.

На основании заявления о признании квалифицированным инвестором ФИО2 признан квалифицированным инвестором, что подтверждается выпиской из реестра квалифицированных инвесторов.

Согласно общему правилу, в суд обращаются за защитой нарушенного права (ч. 1, ст. 4 АПК РФ).

К способам защиты права законодательство, в том числе, относит пресечения действий, нарушающих право или создающих угрозу его нарушения (ст. 12 ГК РФ).

В соответствии со ст. 10 ГК РФ не допускаются осуществление гражданских прав исключительно с намерением причинить вред другому лицу, действия в обход закона с противоправной целью, а также иное заведомо недобросовестное осуществление гражданских прав (злоупотребление правом).

В случае несоблюдения требований, предусмотренных п. 1 настоящей статьи, суд, арбитражный суд или третейский суд с учетом характера и последствий допущенного злоупотребления отказывает лицу в защите принадлежащего ему права полностью или частично, а также применяет иные меры, предусмотренные законом (п. 2 ст. 10 ГК РФ).

Добросовестность участников гражданских правоотношений и разумность их действий предполагаются.

Признание лица квалифицированным инвестором АО «ОТКРЫТИЕ БРОКЕР» осуществляется в соответствии с положениями ст. 51.2 Федерального закона от 22.04.1996 № 39-ФЗ «О рынке ценных бумаг», Указанием Центрального Банка Российской Федерации от 29.04.2015 № 3629-У, а также Порядком принятия решений о признании лиц квалифицированными инвесторами АО «ОТКРЫТИЕ БРОКЕР», размещенном на сайте брокера (далее - Порядок).

Квалифицированный инвестор - физическое или юридическое лицо, отвечающее требованиям действующего законодательства и настоящего Порядка, признанное таковым брокером в отношении одного или нескольких видов ценных бумаг и (или) иных финансовых инструментов, предназначенных для квалифицированных инвесторов (раздел 1 Порядка принятия решений о признании лиц квалифицированными инвесторами).

Многие финансовые инструменты имеют сложную структуру и несут высокий риск для начинающих инвесторов. В свою очередь, квалифицированный инвестор, в силу опыта, может качественно оценивать риски и инвестировать в более сложные инструменты.

Поэтому признание лица квалифицированным инвестором подтверждает опытность участника рынка и дает ему доступ к большему количеству инструментов, которые недоступны для других участников рынка.

В соответствии со ст. 51.2 Федерального закона «О рынке ценных бумаг» физическое лицо может быть признано квалифицированным инвестором, если оно отвечает любому из указанных требований:

1) общая стоимость ценных бумаг, которыми владеет это лицо, и (или) общий размер обязательств из договоров, являющихся производными финансовыми инструментами и заключенных за счет этого лица, соответствуют требованиям, установленным нормативными актами Банка России. При этом, указанный орган определяет требования к ценным бумагам и иным финансовым инструментам, которые могут учитываться при расчете указанной общей стоимости (общего размера обязательств), а также порядок ее (его) расчета;

2) имеет установленный нормативными актами Банка России опыт работы в российской и (или) иностранной организации, которые совершали сделки с ценными бумагами и (или) заключали договоры, являющиеся производными финансовыми инструментами;

3) совершило сделки с ценными бумагами и (или) заключило договоры, являющиеся производными финансовыми инструментами, в количестве, объеме и в срок, которые установлены нормативными актами Банка России;

4) размер имущества, принадлежащего этому лицу, и порядок расчета такого размера устанавливаются нормативными актами Банка России;

5) имеет установленные нормативными актами Банка России образование или квалификационный аттестат.

Согласно п. 2.1.5. Указания Банка России от 29.04.2015 № 3629-У "О признании лиц квалифицированными инвесторами и порядке ведения реестра лиц, признанных квалифицированными инвесторами" (зарегистрировано в Минюсте России 28.05.2015 № 37415), физическое лицо может быть признано квалифицированным инвестором, если имеет высшее экономическое образование, подтвержденное документом государственного образца Российской Федерации о высшем образовании, выданным образовательной организацией высшего профессионального образования, которая на момент выдачи указанного документа осуществляла аттестацию граждан в сфере профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг, или любой из следующих аттестатов и сертификатов:

квалификационный аттестат специалиста финансового рынка,

квалификационный аттестат аудитора,

квалификационный аттестат страхового актуария,

сертификат "Chartered Financial Analyst (CFA)", 

сертификат "Certified International Investment Analyst (CНA)", 

сертификат "Financial Risk Manager (FRM)".

Согласно п. 4.1.5. Порядка принятия решений о признании лица квалифицированным инвестором документами, подтверждающими наличие образования либо сертификатов и аттестатов в соответствии с пп. 5 п. 3.1 Порядка являются:

- копия диплома о высшем экономическом образовании, выданного образовательной организацией высшего профессионального образования, осуществляющей аттестацию граждан в сфере профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг;

- копия квалификационного аттестата специалиста финансового рынка;

- копия квалификационного аттестата аудитора;

- копия квалификационного аттестата актуария;

- копия сертификата «Chartered Financial Analyst (CFA)";

- копия сертификата "Certified International Investment Analyst (СНА)";

- копия сертификата "Financial Risk Manager (FRM)".

В соответствии с п. 5.4 Порядка заявитель получает статус квалифицированного инвестора в день внесения брокером соответствующей записи в Реестр Квалифицированных инвесторов (далее - Дата присвоения статуса Квалифицированного инвестора).

Согласно п. 5.7. Порядка лицо, признанное квалифицированным инвестором, имеет право обратиться к брокеру с заявлением об отказе от статуса квалифицированного инвестора в целом или в отношении определенных видов ценных бумаг и (или) иных финансовых инструментов, в отношении которых лицо было признано квалифицированным инвестором по форме Приложения № 3 к Порядку.

В удовлетворении такого заявления не может быть отказано.

19.11.2018 истцом подано в АО «ОТКРЫТИЕ БРОКЕР» заявление физического лица о признании квалифицированным инвестором.

Согласно указанному заявлению своей собственноручной подписью истец подтвердил, что на дату подачи настоящего заявления он соответствует любому из указанных требований Порядка принятия решений о признании лиц квалифицированными инвесторами, а именно имеет квалификационный аттестат специалиста финансового рынка или квалификационный аттестат аудитора или квалификационный аттестат страхового актуария или сертификат «Chartered Financial Analyst (CFA)» или сертификат «Certified International Investment Analyst (СНА)» или сертификат Financial Risk Manager (FRM).

В подтверждение соответствия требованиям истцом представлен оригинал документа, подтверждающий наличие образования либо сертификатов и аттестатов, а именно квалификационный аттестат аудитора № 043934, выданный решением Центральной аттестационно-лицензионной аудиторской комиссией Министерства Финансов Российской Федерации от 25.04.2002 (далее - Аттестат аудитора) без ограниченного срока действия.

20.11.2018 клиент был признан квалифицированным инвестором и включен в реестр квалифицированных инвесторов брокера.

Истец с 2018 года обладал юридически значимым статусом, который позволял ему заключать сделки, недоступные для не квалифицированных инвесторов, то есть в получении данного юридически значимого статуса сам клиент имеет заинтересованность, и только в 2022 году, то есть спустя 4 года, у истца возникли сомнения относительно правильности и обоснованности присвоения статуса квалифицированного инвестора.

При этом, с 2018 года истец заключал сделки производными финансовыми инструментами, предназначенными для квалифицированных инвесторов, получал по ним прибыль, что подтверждается представленным отчетом брокера по портфелю структурные продукты по счетам № 231169i и № 15868.

В обосновании своей позиции в исковом заявлении истец приводит противоречивые доводы, говоря об отсутствии в своем распоряжении документов (их копии), которые им же и были представлены для получения юридически значимого статуса.

При этом, также стоить принимать во внимание, что местом работы истца является Федеральное государственное автономное образовательное учреждение высшего образования «Пермский государственный национальный исследовательский университет».

Согласно информации с сайта образовательного учреждения истец является кандидатом экономических наук, кандидатом юридических наук, доцентом кафедры предпринимательского права, гражданского и арбитражного процесса, преподает «Правовые основы рынка ценных бумаг», «Правовое регулирование инвестиционной деятельности», «Правовое регулирование финансовых сделок», иные предметы предпринимательско-правового цикла.

Истец также состоит в ученых советах, иных государственных и общественных организациях:

- член экспертного состава Экспертного совета Ассоциации Юристов России по оценке качества образования и квалификации;

- член Правового комитета Национальной ассоциации участников фондового рынка (НАУФОР) с 1999 г. по 2009 г.;

- третейский судья (арбитр) Третейских судов: Национальной ассоциации участников фондового рынка (НАУФОР), «Независимая арбитражная палата», «Центр третейского разбирательства», АКБ «Уралсиб», ГП «Западуралстрой», «Третейского суда Пермского края» (в периоды 2002-2018 гг.);

- Арбитражный заседатель Арбитражного суда Пермской области и Пермского края (в период 2002-2012 гг.);

- Член Общественного совета при Министерстве строительства и ЖКХ Пермского края (2016-2018 гг.);

- Член Ассоциации юристов России;

- АдвокатАдвокатской палаты Пермского края;

- Член окружных, территориальных избирательных комиссий с правом решающего голоса с 2003 г. по настоящее время.

Истец включен в национальный реестр независимых корпоративных директоров Российского института директоров, аккредитован Министерством юстиции РФ в качестве эксперта области коррупциогенности нормативных правовых актов.

Истец полагает, что признание его квалифицированным инвестором на основании представленного им аттестата аудитора № 043934, выданного решением Центральной аттестационно-лицензионной аудиторской комиссией Министерства Финансов Российской Федерации от 25.04.2002 (далее - Аттестат аудитора) без ограниченного срока действия, не является правомерным.

Истец утверждает, что он не мог быть признан квалицированным инвестором на основании представленного им же аттестата, поскольку у него не имеется соответствующего квалификационного аттестата аудитора, который предусмотрен действующим законодательством.

Истец заявляет, что представленный им же самим для совершения юридически значимого действия в АО «ОТКРЫТИЕ БРОКЕР», а именно присвоения статуса квалифицированного инвестора, который позволяет клиентам заключать сделки с большим количеством финансовых инструментов, квалификационный аттестат аудитора № 043934 (выдан 25.04.2002 без ограничения срока действия) полностью утратил силу с 01.01.2011, то есть за семь лет до возникновения спорных правоотношений и не имеет ничего общего с тем квалификационным аттестатом аудитора, который предусмотрен действующим законодательством.

При этом, в исковом заявлении (стр. 9) истец ссылается на то, что брокеру были представлены достоверные документы об образовании.

Суд полагает, что оснований для признания неправомерным и недействительным присвоение истцу статуса квалифицированным инвестором не имеется, поскольку истец был заинтересован в получении данного статуса, в том числе, для получения доступа к большему количеству инструментов, недоступных для других участников рынка, и получении прибыли.

Также, истец, согласно исковому заявлению, имеет правомочие оспаривать факт неправомерного присвоения ему статуса квалифицированного инвестора с момента такого присвоения, однако, с момента присвоения данного статуса (с 20.11.2018) от него не отказывался, заключал сделки с производными финансовыми инструментами и получал по ним доход.

Оспаривая правомерность признания квалифицированным инвестором, учитывая образование истца, его преподавательскую, научную и иную деятельность, истец злоупотребляет правом, поскольку данные доводы вызывают сомнения и противоречат принципам добросовестности, что не допустимо в силу ч. 1 ст. 10 ГК РФ.

В соответствии со ст. 7 Порядка ответственность за достоверность документов, представленных заявителем брокеру согласно п. 4.1 и п. 4.2 Порядка и иных документов, а также содержащейся в таких документах информации, несет заявитель.

В случае признания лица квалифицированным инвестором на основании предоставленной заявителем недостоверной информации последствия, предусмотренные п. 6 ст. 3 и ч. 8 ст. 5 Федерального закона от 22.04.1996 № 39-ФЗ «О рынке ценных бумаг» и п. 4 ст. 14.1. Федерального закона от 29.11.2001 №156-03 «Об инвестиционных фондах», не применяются.

Признание заявителя квалифицированным инвестором на основании предоставленной им недостоверной информации не является основанием недействительности сделок, совершенных за счет этого лица.

При заключении договора на брокерское обслуживание № 231169-БФ от 23.12.2019 истец совей собственноручной подписью подтвердил, что ознакомлен с договором на брокерское обслуживание и приложениями к нему, Регламентом обслуживания клиентов и приложениями к нему, Декларацией об общих рисках, связанных с осуществлением операций на рынке ценных бумаг, декларацией о рисках, связанных с производными финансовыми инструментами.

В соответствии с разделом 11.3. договора о брокерском обслуживании истец был предупрежден о рисках, связанных с производными финансовыми инструментами.

В Спецификации Структурного продукта «Автоколл» (внебиржевой опционный контракт) содержится информация о рисках, связанных с инвестициями в структурный продукт «Автоколл».

Настоящую Декларацию клиентам необходимо изучить в сочетании с декларациями и уведомлениями о рисках, которые предусмотрены в действующем договоре на брокерское обслуживание (договоре на ведение индивидуального инвестиционного счета), заключенном между клиентом и брокером и размещенном на официальном сайте брокера, условиями опционного договора для структурного продукта «Автоколл» и спецификацией структурного продукта «Автоколл».

Брокер рекомендует клиентам внимательно рассмотреть вопрос о том, являются ли риски, связанные с приобретением структурного продукта «Автоколл», приемлемым для клиента с учетом инвестиционных целей и финансовых возможностей клиента.

Перед приобретением указанного структурного продукта клиенту рекомендуется убедиться в том, что клиент в полной мере понимает его правовую и экономическую природу и присущие ему риски.

Настоящая Декларация призвана помочь клиентам оценить присущие договору риски и ответственно подойти к решению вопроса о выборе инвестиционной стратегии клиента.

При подаче поручения брокеру на покупку структурного продукта «Автоколл» клиенту необходимо учитывать в том числе следующие факторы риска:

- риск не достижения инвестиционных целей: риск потерь, возникающих в связи с не достижением клиентом инвестиционных целей. Нет никакой гарантии в том, что сохранение и увеличение капитала, которого клиент хочет добиться, будет достигнуто. клиент может потерять часть или весь капитал, вложенный в определенные инвестиционные продукты.

- риск неполучения периодических сумм выплат (купона): в зависимости от колебания цены активов в корзине клиент рискует не получить доход, на который может рассчитывать при приобретении структурного продукта;

- риск неполучения инвестированных средств в полном объеме в случае наступления события делистинга: в случае прекращения торгов базисным активом в связи с тем, что организатор торгов исключил указанный базисный актив из котировального списка, либо прекратил его допуск к торгам в связи с иными причинами, клиенту возвращается сумма за вычетом сумм, указанных в спецификации структурного продукта «Автоколл».

Перечь рисков на рынке ценных бумаг не является исчерпывающим вследствие разнообразия возникающих на нем ситуаций.

Клиент был уведомлен, что доход по структурному продукту «Автоколл» он получает не всегда, а при наступлении обстоятельств, определенных в опционном договоре и спецификации указанного структурного продукта. Какие-либо выплаты по структурному продукту, а также возврат первоначально инвестированной суммы не являются гарантированными и безусловными.

Истец был уведомлен, что АО «ОТКРЫТИЕ БРОКЕР» не несет ответственности за возможные убытки клиента в случае совершения операций, либо инвестирования в финансовые инструменты, упомянутые в представленной информации, и не гарантирует доход.

Из изложенного следует, что клиент самостоятельно принимал все инвестиционные решения, будучи надлежащим образом уведомленным о потенциальных рисках.

До даты приобретения структурного продукта, являющегося предметом спора по настоящему делу, истец неоднократно приобретал аналогичные структурные продукты и иные сложные финансовые инструменты.

17.01.2022 истцом подано поручение № С-218050 (SPDB-C-218050) на заключение сделки со структурным продуктом со следующими условиями:

- Вид структурного продукта «Автоколл»;

- Базисный актив структурного продукта FIVE_ PLZL_RSTI _YNDX; - дата погашения 18.01.2023;

- Ставка купона 28%;

- Сумма инвестирования 414 000.00 RUB;

- Барьер отзыва 100%;

- Барьеры купона 85%;

- Барьер поставки 85%;

- Срок действия поручения - 5 рабочих дней.

Данное поручение было исполнено 18.01.2022, информация по заключенным контрактам отражена в отчете брокера по счету № 231169i портфель «Структурные продукты».

Подавая вышеуказанное поручение, клиент поручил брокеру заключить сделки на условиях спецификации структурного продукта «Автоколл» (внебиржевой опционный контракт), утвержденной приказом от 28.06.2021 № 21.06/28.1-ОД, которая является неотъемлемой частью поручения, а также на условиях опционного договора для структурного продукта «Автоколл» (стандартные условия), утвержденного приказом от 28.11.2019 № 19.11/28.2-ОД, которые опубликованы на официальном сайте АО «ОТКРЫТИЕ БРОКЕР».

При подаче поручения истец своей собственноручной подписью подтвердил, что ознакомился со всеми условиями спецификации и опционного договора, они ему полностью понятны, он осознает все риски, которые связаны с заключением внебиржевого опционного контракта на указанных условиях. Все нюансы расчетов по такой сделке клиенту разъяснены, понятны и приняты им.

В случае подачи поручения на заключение внебиржевой сделки с производным финансовым инструментом клиент обязуется до направления брокеру поручения ознакомиться с спецификациями производных финансовых инструментов, в отношении которых он подает поручения.

В связи с этим, довод истца о том, что ему не были представлены и не были доступны все условия сделки, в том числе, условия спецификации продукта, полагаем несостоятельным и не обоснованным.

Также, в соответствии с представленными отчетами брокера по портфелю «Структурные продукты» по счету № 231169i и № 15868 истцом с 13.04.2016 заключались сделки с производными финансовыми инструментами:

- Опционный договор № ПФИ/130416/06 от 13.04.2016 RTSM 6/06/2016_807960_С_Е_100_850_21_100_4, тип опциона CALL;

- Опционный договор № ПФИ/160616/02 от 16.06.2016 LKOH_15/09/2016_79500_Р_Е_2650_21_3, тип опциона PUT;

- Опционный договор № ПФИ/240317/71 от 24.03.2017 GAZP_18.05.2017_490250_Р_Е_132.5_19_3, тип опциона PUT;

- Структурный продукт «Автоколл» - внебиржевой опционный контракт, № С-136167 (SPDB-C- 136167) CHMF_LKOH_ROSN_YNDX_29.12.2020_8, дата поручения 30.12.2019;

- Структурный продукт «Автоколл» - внебиржевой опционный контракт, № С-169788 (SPDB-C-169788) GAZP_LKOH_NVTK_ROSN_08.07.2021_8, дата поручения 08.07.2020;

- Структурный продукт «Автоколл» - внебиржевой опционный контракт, № С-196426 (SPDB-C- 196426) DSKY_FIVE_LENT_MGNT_2 5.06.2022_8, дата поручения 24.12.2020;

- Структурный продукт «Автоколл» - внебиржевой опционный контракт, № С-196433 (SPDB-C- 196433) GAZP_PLZL_SNGSP_VTBR_25.12.2022_8, дата поручения 24.12.2020.

Таким образом, заключение истцом сделки по покупке Структурного продукта «Автоколл» № С-218050 (SPDB-C-218050) от 18.01.2022 являлось самостоятельно принятым инвестиционный решением. Ранее, истцом также заключались сделки покупки Структурных продуктов «Автоколл», что позволяет сделать вывод о том, что истец знаком сданным видом производного финансового инструмента, в полной мере понимает его правовую и экономическую природу и присущие ему риски.

Также нельзя согласиться с доводом истца о том, что он не был предупрежден о наличии базисного актива YNDX (Яндекс) в составе структурного продукта, не желал инвестировать в иностранные финансовые инструменты, поскольку ранее истцом заключались сделки по Структурным продуктам «Автоколл» в составе которого, были активы данного иностранного финансового инструмента.

Базисный актив с тикеров FIVE является акциями компании Х5 RetailGroup - ведущим продуктовым ритейлером в России (управляет магазинами нескольких торговых сетей под брендами Пятерочка, Перекресток и д.р.).

Не смотря на то, что в прошлом компания Яндекс (YNDX), и компания Х5 RetailGroup (FIVE) имели листинг на иностранных фондовых биржах, тем не менее осуществляют свою основную деятельность на территории Российской Федерации, что не позволяют относить их к иностранным ценным бумагам. Такие ценные бумаги являются квазироссийскими.

Одним из основополагающих принципов в Российском праве является принцип свободы договора (ст. 421 ГК РФ). Согласно п. 2 данной статьи стороны могут заключить договор, как предусмотренный, так и не предусмотренный законом или иными правовыми актами.

В соответствии с условиями опционного договора для Структурных продуктов «Автоколл» неотъемлемой частью настоящего договора является спецификация Структурного продукта «Автоколл» (далее - спецификация), которая опубликована на сайте в сети Интернет и является приложением к поручениям клиентов АО «ОТКРЫТИЕ БРОКЕР», в интересах которых заключен договор.

Согласно спецификации Структурный продукт «Автоколл» - это внебиржевой опционный договор (производный финансовый инструмент), в основе которого лежит набор (корзина) активов. По условиям такого договора одна сторона (покупатель) уплачивает другой стороне (продавцу) цену опциона (премию). В случае, определенном договором, продавец вправе потребовать от покупателя приобрести актив с наибольшей отрицательной динамикой (Актив ВО - внебиржевого опциона) по его начальной цене. В иных установленных договором случаях покупатель вправе потребовать у продавца выплачивать денежные суммы. Их размер определяется согласно спецификации.

В соответствии с п. 2.1 опционного договора в дату начала срока действия покупатель обязуется выплатить продавцу премию в размере, установленном спецификацией.

Согласно разделу «Параметры Структурного продукта» спецификации сумма премии равна сумме инвестирования - сумма денежных средств, которую покупатель инвестирует в структурный продукт (п. 4 раздела «Термины и определения»).

В соответствии со спецификацией событием делистинга является прекращение торгов (i-ым) активом в связи с тем, что организатор торгов исключил (i-ый) актив из котировального списка, либо прекратил допуск (i-ого) актива к торгам, в связи с иными причинами (п. 14 раздела «Термины и определения»).

Согласно п. 3 раздела «Существенные условия структурного продукта» спецификации, если в дату погашения дата делистинга не наступила и текущая цена актива ВО меньше барьера поставки, у продавца возникают обязательства передать в собственность покупателю актив ВО в количестве поставляемого актива, а у покупателя возникают обязательства уплатить продавцу сумму поставки.

В соответствии с разделом «Параметры структурного продукта» спецификации, текущая цена актива ВО определяется способом, указанным в поручении. Текущая цена равна цене последней сделки с активом в основном режиме торгов на соответствующей площадке, указанной в составе корзины, на указанный в поручении момент времени в торговый день, предшествующий дню определения текущей цены; время определения текущей цены актива 17:00 по московскому времени.

28.12.2022 ПАО «Московская Биржа» опубликовала новость на своем сайте об исключении ценных бумаг из списка ценных бумаг, допущенных к торгам, и о прекращении торгов ценными бумагами - акции обыкновенные Публичного акционерного общества "Российские сети" (ISIN: RU000A0JPVJ0), RSTI, (далее - ценные бумаги) с 03.01.2023.

Также, информация о делистинге была размещена на официальном сайте НКО АО НРД 27.12.2022.

28.12.2022 брокер уведомил клиентов о корпоративном действии "Иное событие" с ценными бумагами эмитента ПАО "Россети", ИНН 

<

***>, о приостановке операций с ценными бумагами эмитента в связи с реорганизацией в форме присоединения к нему другого юридического лица, о приостановлении в НКО АО НРД 27.12.2022 операций с ценными бумагами данного эмитента, путем публикации на официальном сайте брокера.

Согласно п. 3.4.31 договора на брокерское обслуживание клиент обязан регулярно обращаться к сайту брокера в целях ознакомления с возможными уведомлениями, сообщениями брокера, а также изменениям, дополнениям договора и приложений к нему, и несет все риски в полном объеме, связанные с неисполнением или ненадлежащим исполнением указанной обязанности.

Согласно п. 3. ст. 10 Регламента обслуживания клиентов при получении уведомления о предстоящем корпоративном действии от вышестоящего депозитария или регистратора депозитарий направляет депонентам, имеющим право на участие в корпоративном действии, информацию о предстоящем корпоративном действии путем размещения сообщения в личном кабинете и/или направления сообщения посредством электронной почты и/или размещает информацию на сайте.

Таким образом, нельзя согласиться с доводом истца, что он не был надлежаще уведомлен о наступлении события делистинг, что в его обязанности не входит и объективно у него не имеется возможности отслеживать бесчисленные объемы информации в сети Интернет, поскольку такая обязанность прямо предусмотрена заключенным между сторонами договором.

Учитывая, что Структурный продукт клиента содержал в себе базовый актив RSTI в соответствии с условиями, подписанного поручения, а также с условиями спецификации и опционного договора, это означало наступление события делистинга, согласно условиям спецификации, реализовался риск неполучения инвестированных средств в полном объеме в случае наступления события делистинга.

Вопреки доводам истца, обязанность брокера заменить базовый актив при наступлении события делистинга договор не содержит.

Согласно условиям спецификации Структурный продукт «Автоколл» (внебиржевой опционный контракт) клиент при подписании поручения соглашается на принятие риска неполучения инвестированных средств в полном объеме в случае наступления события делистинга.

В случае прекращения торгов базисным активом в связи с тем, что организатор торгов исключил указанный базисный актив из котировального списка, либо прекратил его допуск к торгам в связи с иными причинами, клиенту возвращается инвестированная сумма за вычетом сумм, указанных в спецификации Структурного продукта «Автоколл».

Также, в соответствии с условиями спецификации делистинг хотя бы одного из активов в составе корзины приводит к окончанию срока действия Структурного продукта с выплатой суммы денежных средств, рассчитанной по формуле.

Scall=Pr*Min(PP0;1), где

Scall - сумма отзыва (сколько денежных средств будет выплачено)

Рг - премия (Pr = Sinv, т.е. премия равна сумме инвестирования)

Р - текущая цена актива, показавшего наихудшую динамику

Р0 - начальная цена актива, показавшего наихудшую динамику.

В соответствии условиями спецификации дата окончания срока действия Структурного продукта определяется равной дате отзыва, дате погашения, дате делистинга или дате досрочного исполнения, в зависимости от того, какая из дат наступит раньше.

Структурный продукт был погашен досрочно 03.01.2023 в связи с делистингом базового актива RSTI в соответствии с условиями спецификации, опционного договора, расчет суммы был произведен на основании формулы, которая указана выше, а также в спецификации.

Таким образом, при погашении вышеуказанного Структурного продукта у брокера возникли обязательства по зачислению причитающейся инвестированной суммы в связи с делистингом базового актива RSTI в размере 187 785,90 руб., которая была зачислена на инвестиционный счет № 231169i истца 09.01.2023 (в первый рабочий день после январских праздников) в портфель «Структурные продукты».

При этом, необходимо учитывать, что даже если бы структурный продукт № С-218050 (SPDB-C-218050) не был исполнен досрочно в виду наступления события делистинга, клиент бы не получил сумму отзыва, а получил бы Актив ВО в соответствии с п. 3 раздела «Существенные условия структурного продукта» спецификации и п. 2.4. опционного договора, то есть клиенту бы поставили акции YNDX, поскольку цена актива YNDX снизилась больше всех остальных, а именно - 55% от первоначальной цены, расчеты были бы произведены в дату погашения продукта 18.01.2023.

Клиент мог приобрести сам базовый актив по текущей цене на всю выплату (этот вариант сопоставим с поставкой акций).

Таким образом, согласно паспорту финансового инструмента реализовался бы сценарий № 4.

Согласно п. 6. раздела 9 Регламента клиент обязан ежедневно формировать ежедневные отчеты брокера и знакомиться с ними в личном кабинете, и в случае своего несогласия со сделками и/или какими-либо операциями, незамедлительно сообщить об этом брокеру. Ежедневный отчет в личном кабинете приобретает статус официального отчета в 14:00 рабочего дня, следующего за отчетным днем.

Заключая договор, клиент принимает на себя всю ответственность за невыполнение обязанности, указанной в настоящем пункте регламента.

Клиент не направлял возражения на отчеты брокера по сделкам и/или какими-либо операциями, указанным в отчете брокера по инвестиционному счету № 231169i, по портфелю «Структурные продукты».

Информация о способе расчета выплачиваемой суммы по Структурному продукту, а именно формула расчета при делистинге размещена в спецификации.

Клиент сам выбрал свою инвестиционную стратегию и самостоятельно принимал решения, какое количество сделок и на какие суммы ему заключать, подавая поручения брокеру.

При этом, истец мог и должен был прогнозировать свою инвестиционную деятельность и заранее оценить риски.

Инвестиционная деятельность всегда сопряжена с высокими рисками убытков, потери всех либо части инвестируемых средств, о чем клиенты предупреждаются при заключении договора на брокерское обслуживание.

Клиент только сейчас говорит о якобы имеющихся нарушений со стороны брокера, когда не достиг своих инвестиционных целей и потерпел убыток не из-за действий/бездействий брокера, а в виду сложившейся рыночной ситуации.

Если бы истец достиг своих инвестиционных целей и получил бы ожидаемый доход по структурному продукту, то не обратился бы с настоящим иском в суд, не оспаривал бы присвоение ему статуса квалифицированного инвестора, не заявлял бы о несоответствии сделки критериям производного финансового инструмента и не пытался бы переложить ответственность за свои убытки на брокера.

Дополнительно суд отмечает, что на момент подачи поручения на заключение сделки по Структурному продукту и по настоящее время истец является квалифицированным инвестором, что подразумевает наличие необходимой квалификации для совершения сделок с производными финансовыми инструментами.

В совокупности вышеизложенного, оснований для удовлетворения исковых требований не имеется.

Согласно ст. 110 АПК РФ расходы по государственной пошлине подлежат отнесению на истца.

Руководствуясь ст. ст. 110, 167-171, 180-181 АПК РФ, 

 

решил:

В иске отказать.

Решение может быть обжаловано в месячный срок с даты его принятия в Девятый арбитражный апелляционный суд.

 

Судья:

Е.А. Большебратская