АРБИТРАЖНЫЙ СУД РЕСПУБЛИКИ КАЛМЫКИЯ

Именем Российской Федерации

РЕШЕНИЕ

Дело № А22-2247/2017

10 октября 2017 г.

г. Элиста

Резолютивная часть решения оглашена 03 октября 2017г.

Полный текст решения изготовлен 10 октября 2017г.

Судья Арбитражного суда Республики Калмыкия В.И. Шевченко, при ведении протокола секретарем судебного заседания ФИО1, рассмотрев в открытом судебном заседании дело по заявлению индивидуального предпринимателя ФИО2 о признании недействительным решения Инспекции Федеральной налоговой службы по г. Элисте о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения от 03.05.2017 № 12-22/526,

при участии в заседании:

заявителя – ИП ФИО2

от ответчика – представителей ФИО3.(доверенность от 12.05.2017 № 04-12/11748), ФИО4 (доверенность  от 03.10.2017 №04-12/254),

от третьего лица – УФНС России по РК – представителя ФИО3.(доверенность от 19.01.2017 № 03-05/0358),

установил:

Индивидуальный предприниматель ФИО2 (далее – Предприниматель) обратился в Арбитражный суд Республики Калмыкия с заявлением о признании недействительным решения Инспекции Федеральной налоговой службы по г. Элисте (далее – Инспекция,  Налоговый орган) о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения от 03.05.2017 № 12-22/526, мотивировав заявление следующим. 

Заявитель считает, что обжалуемое решение вынесено Налоговым органом за пределами срока, установленного пунктом 1 статьи 101 Налогового кодекса Российской Федерации (далее-НК РФ), то есть после 10 дней со дня истечения срока, установленного пунктом 6.1 статьи 101 НК РФ. Кроме того, Предприниматель считает, что протокол Инспекции от 03.05.2017 подтверждает факт рассмотрения материалов проверки, а не вынесения обжалуемого решения. Заявитель также считает необоснованным вывод Налогового органа об осуществлении Предпринимателем деятельности, к которой применима упрощенная система налогообложения. По мнению Заявителя НК РФ не устанавливает для организаций и индивидуальных предпринимателей, реализующих товары, обязанности выявлять цель приобретения покупателями товаров и контролировать их последующее использование. Также  не обоснован вывод Налогового органа об отнесении спорных сделок к договорам поставки, так как фактически выписывались накладные после взвешивания товара, что является признаком розничной торговли.

Определением от 23.05.2017 к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, на стороне ответчика привлечено Управление Федеральной налоговой службы по Республике Калмыкия (далее – Управление, УФНС России по РК).

Ответчик и Управление представили отзывы на заявление, в которых просили суд отказать в удовлетворении заявленных требований, указав, что решение вынесено законно и обоснованно; процессуальных нарушений при вынесении оспариваемого решения Налоговым органом не допущено; спорные сделки относятся не к договорам розничной купли-продажи, а к договорам поставки, что является основанием для применения заявителем упрощенной системы налогообложения и уплаты минимального налога в соответствии  со статьями 346.14-346.18 НК РФ.

Заявитель в судебном заседании поддержал заявленные требования.

В судебном заседании представители Инспекции и Управления повторили доводы, указанные в отзыве на заявление, дополнении к отзыву, просили суд в удовлетворении заявления отказать с учетом представленных материалов камеральной налоговой проверки.

Суд, выслушав лиц, участвующих в деле и их представителей, исследовав материалы дела, считает, что заявленные требования не подлежат удовлетворению по следующим основаниям.

ИП ФИО2 зарегистрирован в качестве индивидуального предпринимателя с 12.03.2014 и применяет упрощенную систему налогообложения (далее - УСН) с объектом налогообложения «доходы, уменьшенные на величину расходов» с 01.01.2015, о чем свидетельствует уведомление от 03.12.2014,  рег.№ 38641538. С 14.03.2014 Заявитель применяет систему налогообложения в виде единого налога на вмененный доход (далее - ЕНВД) для вида деятельности - розничная торговля, осуществляемая в объектах стационарной  торговой сети, а также в объектах нестационарной торговой сети, площадь торгового места в которых не превышает  5 квадратных метров.

29.04.2016 заявителем в Инспекцию представлена налоговая декларация по единому налогу, уплачиваемому в связи с применением УСН за 2015 год, рег.№ 4158240, с «нулевыми» значениями.

В соответствии со статьей 88 НК РФ в период с 29.04.2016 по 29.07.2016 Инспекцией проведена камеральная налоговая проверка указанной декларации.

По результатам проверки Инспекцией в установленные пунктом 1 статьи 100 НК РФ сроки составлен акт камеральной проверки от 12.08.2016 № 13-22/6078, который вместе с извещением от 12.08.2016 № 1870 о времени и месте рассмотрения материалов проверки направлен по почте заказным письмом по адресу регистрации заявителя. В назначенное время заявитель не явился. При этом согласно отслеживанию почтовой корреспонденции на официальном сайте Почты России указанный Акт и извещение заявителем не были получены, вследствие чего Инспекцией 04.10.2016 в соответствии с подпунктом 5 пункта 3 статьи 101 НК РФ принято решение № 3484 об отложении рассмотрения материалов проверки в связи с неявкой лица, участие которого необходимо для их рассмотрения на 03.11.2016.  

Решение о продлении срока рассмотрения материалов налоговой проверки от 04.10.2016 № 2565, извещение от 04.10.2016 № 2701 о времени и месте рассмотрения материалов проверки, акт проверки от 12.08.2016 № 13-22/6078, а также решение об отложении от 03.11.2016 направлены в адрес заявителя по адресу регистрации, На момент повторного рассмотрения материалов проверки заявителем документы не получены с указанием: «ожидает адресата в месте вручения», о чем свидетельствуют сведения с официального сайта Почты России.

В последующем Налоговым органом по такой же причине откладывалось рассмотрение материалов проверки еще 4 раза.

03.11.2016 Инспекцией принято решение об отложении рассмотрении материалов налоговой проверки №4252, а также решение о продлении срока рассмотрения материалов налоговой проверки № 3044 на 02.12.2016. Согласно отчету Почты России об отслеживании отправления 07.12.2016 направленная корреспонденция  «ожидает адресата в месте вручения».

02.12.2016 Инспекцией принято решение № 4724 об отложении рассмотрении материалов налоговой проверки № 4724, решение о продлении срока рассмотрения материалов налоговой проверки № 3425 на  29.12.2016. Согласно отчету Почты России об отслеживании отправления 12.01.2017 корреспонденция  «ожидает адресата в месте вручения». 

29.12.2016 Инспекцией принято решение об отложении рассмотрении материалов налоговой проверки № 5712, решение о продлении срока рассмотрения материалов налоговой проверки № 4327 на 27.01.2017. На рассмотрение материалов налоговой проверки в назначенное время заявитель не явился.

27.01.2017 Инспекцией принято решение об отложении рассмотрении материалов налоговой проверки № 472, решение о продлении срока рассмотрения материалов налоговой проверки № 484 на 22.02.2017.

02.02.2017 Инспекцией Акт проверки и извещение от 27.01.2017 № 250 доставлены через личный кабинет заявителя.

В соответствии с пунктом 6 статьи 100 НК РФ лицо, в отношении которого проводилась налоговая проверка (его представитель), в случае несогласия с фактами, изложенными в акте налоговой проверки, а также с выводами и предложениями проверяющих в течение одного месяца со дня получения акта налоговой проверки вправе представить в соответствующий налоговый орган письменные возражения по указанному акту в целом или по его отдельным положениям. При этом налогоплательщик вправе приложить к письменным возражениям или в согласованный срок передать в налоговый орган документы (их заверенные копии), подтверждающие обоснованность своих возражений.

03.02.2017 в соответствии с пунктом 6 статьи 100 НК РФ Заявителем представлены возражения на акт проверки от 12.08.2016 № 13-22/6078 (вх. № 03613 от 03.02.2017).

В целях соблюдения сроков на представление заявителем возражений Инспекцией по результатам рассмотрения в его присутствии было вынесено решение от 22.02.2017 № 846 о продлении срока рассмотрения материалов проверки до 03.03.2017. Указанное решение вместе с извещением от 22.02.2017 №527 о времени и месте рассмотрения материалов проверки, решением от 22.02.2017 № 885 об отложении рассмотрения материалов проверки вручены лично Заявителю, о чем свидетельствуют его подписи на указанных процессуальных документах.

03.03.2017 в присутствии Заявителя, что подтверждается протоколом рассмотрения материалов налоговой проверки, рассмотрены материалы проверки, а также представленные Предпринимателем возражения. По результатам рассмотрения Инспекцией в соответствии с пунктом 6 статьи 101 НК РФ вынесено решение от 03.03.2017 № 107 о проведении дополнительных мероприятий налогового контроля в срок, не превышающий один месяц по фактам уточнения условий и объемов приобретения, поставок, транспортировки мясной продукции в 2015 году.

Указанное решение, а также решение от 03.03.2017 № 946 об отложении рассмотрения материалов проверки на 03.04.2017, решение от 03.03.2017 № 916 о продлении сроков рассмотрения материалов проверки, извещение от 03.03.2017 № 580 о времени и месте рассмотрения материалов проверки направлены по почте, получены заявителем 13.03.2017, о чем свидетельствует почтовое уведомление о вручении.

 03.04.2017 заявитель был ознакомлен со справкой о проведенных дополнительных мероприятиях налогового контроля лично, о чем свидетельствует его подпись.

В связи с возможностью подачи Предпринимателем письменных возражений по результатам дополнительных мероприятий налогового контроля в целом или в части Инспекцией принято решение об отложении рассмотрения материалов налоговой проверки от 03.04.2017 № 1790, решение от 03.04.2017 № 1407 о продлении срока рассмотрения материалов налоговой проверки на 03.05.2017. Извещение от 03.04.2017 № 903 о времени и месте рассмотрения материалов проверки, а также вышеуказанные решения вручены Предпринимателю 10.04.2017, о чем свидетельствует почтовое уведомление о вручении.

10.04.2017 заявителем представлены возражения по результатам дополнительных мероприятий налогового контроля (вх. № 12205).

03.05.2017 в присутствии Предпринимателя рассмотрены материалы проверки. В этот же день принято решение № 12-22/526 о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения (протокол рассмотрения материалов налоговой проверки от 03.05.2017), которое получено Заявителем 17.05.2017, о чем свидетельствует почтовое уведомление о вручении.

Согласно решению от 03.05.2017 № 12-22/526 о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения Заявителю доначислен единый налог, уплачиваемый в связи с применением УСН за 2015 год, в размере 12 787 руб., назначен штраф, предусмотренный пунктом 1 статьи 122 НК РФ, в размере 2 557 руб., а также начислены пени в сумме 1 588 руб. 70 коп.

Предприниматель, не согласившись с решением Инспекции от 03.05.2017 № 12-22/526, обратился в УФНС России по РК с апелляционной жалобой.

Решением Управления от 15.06.2017 № 35 в удовлетворении апелляционной жалобы Заявителя отказано в полном объеме.

Не согласившись с решением Инспекции от 03.05.2017 № 12-22/526, Заявитель обратился с заявлением в арбитражный суд.

Согласно части 1 статьи 198 АПК РФ, граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

Из положений части 4 и части 5 статьи 200 АПК РФ следует, что при рассмотрении дел об оспаривании ненормативных правовых актов, решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц арбитражный суд в судебном заседании осуществляет проверку оспариваемого акта или его отдельных положений, оспариваемых решений и действий (бездействия) и устанавливает их соответствие закону или иному нормативному правовому акту, устанавливает наличие полномочий у органа или лица, которые приняли оспариваемый акт, решение или совершили оспариваемые действия (бездействие), а также устанавливает, нарушают ли оспариваемый акт, решение и действия (бездействие) права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

Из смысла указанной нормы следует, что действия могут быть признаны незаконными при наличии одновременно двух условий: если они не соответствует закону или иному нормативному правовому акту и нарушают права заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

В обосновании заявленных требований Заявитель ссылается на то, что рассмотрение материалов проверки длилось более 3-х месяцев. По мнению заявителя Налоговый орган должен был вынести решение о привлечении к налоговой ответственности не позднее 23.04.2017 г., поскольку срок, указанный в пункте 6.1 статьи 101 НК РФ, истек 13.04.2017. 

В связи с тем, что акт налоговой проверки получен Заявителем 02.02.2017 через личный кабинет, 22.02.2017 Инспекцией принято решение об отложении рассмотрения материалов проверки на 03.03.2017 для возможности подачи возражений в соответствии с пунктом 6 статьи 100 НК РФ. В ином случае нарушение указанного месячного срока являлось бы нарушением прав и интересов налогоплательщиков. Соответственно, Инспекцией в целях соблюдения требований НК РФ, установленных пунктом 6 статьи 100 НК РФ, принято решение о продлении срока рассмотрении материалов налоговой проверки на 03.03.2017.

03.03.2017 Инспекцией в присутствии заявителя принято решение о продлении срока рассмотрения материалов проверки до 03.04.2017 в соответствии с пунктом 6 статьи 101 НК РФ в связи с необходимостью проведения дополнительных мероприятий налогового контроля.

03.04.2017 Инспекцией в присутствии заявителя принято решение о продлении срока рассмотрения материалов проверки на 03.05.2017 в соответствии с пунктом 6.1 статьи 101 НК РФ, тем самым заявителю предоставлен срок на представление возражений по результатам дополнительных мероприятий налогового контроля.

Указанным правом заявитель воспользовался, что подтверждается имеющимися в материалах дела возражениями от 10.04.2017 г.

Порядок и сроки проведения процедуры рассмотрения материалов проверки руководителем (заместителем руководителя) налогового органа, проводившего налоговую проверку, и вынесения итогового решения по ней регулируется статьей 101 НК РФ.

Федеральным законом от 01.05.2016 N 130-ФЗ "О внесении изменений в часть первую Налогового кодекса Российской Федерации" процедура рассмотрения материалов налоговой проверки уточнена, в том числе:

- установлен порядок и сроки назначения дополнительных мероприятий налогового контроля,

- установлены сроки ознакомления с материалами проверки и представления письменных возражений по итогам проведенных дополнительных мероприятий налогового контроля;

- установлены сроки рассмотрения материалов налоговых проверок с учетом проведенных дополнительных мероприятий налогового контроля и вынесения решения по ним.

Поправки в НК РФ вступили в силу 02.06.2016 и применяются при вынесении решений по результатам налоговых проверок, завершенных после этой даты. 

В соответствии с пунктом 6.1 статьи 101 НК РФ лицо, в отношении которого проводилась налоговая проверка (его представитель), в течение 10 дней со дня истечения срока проведения дополнительных мероприятий налогового контроля, указанного в соответствующем решении налогового органа, вправе представить в этот налоговый орган письменные возражения по результатам дополнительных мероприятий налогового контроля в целом или в части.

В случае принятия решения о проведении дополнительных мероприятий налогового контроля акт налоговой проверки, другие материалы налоговой проверки и дополнительных мероприятий налогового контроля, а также представленные проверяемым лицом (его представителем) письменные возражения должны быть также рассмотрены руководителем (заместителем руководителя) налогового органа, проводившего налоговую проверку. По результатам их рассмотрения руководителем (заместителем руководителя) налогового органа в течение 10 дней со дня истечения срока, указанного в пункте 6.1 статьи 101 НК РФ, принимается одно из решений, предусмотренных  пунктом 7 статьи 101 НК РФ (абзац 2 пункта 1 статьи 101 НК РФ).

Согласно пункту 6 статьи 6.1 НК РФ срок, определенный днями, исчисляется в рабочих днях, если срок не установлен в календарных днях. При этом рабочим днем считается день, который не признается в соответствии с законодательством Российской Федерации выходным и (или) нерабочим праздничным днем. 

Соответственно срок для представления возражений в соответствии с пунктом 6 статьи 101 НК РФ истекал не 13.04.2017 г. (10 календарных дней с 03.04.2017), как считает Заявитель, а 17.04.2017 (10 рабочих дней с 03.04.2017 ).

В связи с этим срок для вынесения решения о привлечении к ответственности Налоговым органом не нарушен существенно, поскольку срок для вынесения обжалуемого решения истекал 02.05.2017 (10 рабочих дней с 17.04.2017). 03.05.2017  Налоговым органом вынесено решение о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения № 12-22/526.

Как следует из материалов дела заявителю была предоставлена возможность реализовать свои права при рассмотрении материалов налоговой проверки. Заявитель не был лишен возможности давать какие-либо устные или письменные пояснения, а также представить документы, опровергающие выводы, изложенные в акте налоговой проверки.

В силу пункта 14 статьи 101 НК РФ несоблюдение должностными лицами налоговых органов требований, установленных НК РФ, может являться основанием для отмены решения налогового органа судом. Нарушение существенных условий процедуры рассмотрения материалов налоговой проверки является основанием для отмены решения налогового органа о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения. К таким существенным условиям относится обеспечение возможности лица, в отношении которого проводилась проверка, участвовать в процессе рассмотрения материалов налоговой проверки лично и (или) через своего представителя и обеспечение возможности налогоплательщика представить объяснения. Основаниями для отмены указанного решения налогового органа вышестоящим налоговым органом или судом могут являться иные нарушения процедуры рассмотрения материалов налоговой проверки, если только такие нарушения привели или могли привести к принятию руководителем (заместителем руководителя) налогового органа неправомерного решения.

Установленный статьей 88 НК РФ трехмесячный срок проведения камеральной налоговой проверки является организационным, а не пресекательным, поэтому нарушение налоговым органом данного срока не является основанием для признания его решения незаконным. Указанное подтверждается правовой позицией высших судов (пункт 9 Информационного письма Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 17.03.2003 №71 «Обзор практики разрешения арбитражными судами дел, связанных с применением отдельных положений части первой Налогового кодекса Российской Федерации»,  Определение Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 02.12.2009 г. № ВАС-16127/09).

Поскольку заявителем было реализовано право на участие в рассмотрении материалов налоговой проверки, на представление возражений (представлены возражения от 10.04.2017 г.) и каких-либо дополнительных документов от Предпринимателя не поступало, суд считает, что основания для признания факта нарушения прав и законных интересов заявителя, влекущего безусловную отмену принятого Инспекцией решения, отсутствуют. 

Как следует из материалов дела заявитель присутствовал при рассмотрении материалов проверки, что подтверждается протоколами от 22.02.2017, 03.03.2017, 03.04.2017. Представителями Налогового органа подтверждено, что вынесение Инспекцией решений от 22.02.2017 № 885, от 03.03.2017 № 946, от 03.04.2017 № 1790 с формулировкой «в связи с неявкой лица, участие которого необходимо для их рассмотрения» явилось технической ошибкой.

Довод заявителя о том, что решение о привлечении к ответственности от 03.05.2017 г. № 12-22/526 вынесено в отсутствие налогоплательщика, поскольку протокол рассмотрения материалов налоговой проверки составлен 03.05.2017 г., а обжалуемое решение налогового органа получено 17.05.2017 г., отклоняется ввиду следующего.

В соответствии с пунктом 7 статьи 101 НК РФ по результатам рассмотрения материалов налоговой проверки руководитель (заместитель руководителя) налогового органа выносит решение:

1) о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения. При проверке консолидированной группы налогоплательщиков в указанном решении может содержаться указание о привлечении к ответственности одного или нескольких участников этой группы;

2) об отказе в привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения.

Таким образом, Налоговый кодекс Российской Федерации не устанавливает специального срока, в течение которого налоговый орган выносит решение по результатам налоговой проверки после рассмотрения ее материалов. 

Согласно абзацу второму статьи 88 НК РФ камеральная проверка проводится уполномоченными должностными лицами налогового органа в соответствии с их служебными обязанностями без какого-либо специального решения руководителя налогового органа в течение трех месяцев со дня представления налогоплательщиком налоговой декларации и документов, служащих основанием для исчисления и уплаты налога, если законодательством о налогах и сборах не предусмотрены иные сроки.

Применяя указанную норму, следует исходить из того, что установленный ею срок не является пресекательным и его истечение не препятствует выявлению фактов неуплаты налога и принятию мер по его принудительному взысканию. (пункт 9 информационного письма Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 17.03.2003  №71 «Обзор практики разрешения арбитражными судами дел, связанных с применением отдельных положений части первой Налогового кодекса Российской Федерации»).

Согласно протоколу рассмотрения материалов налоговой проверки от 03.05.2017 г. рассмотрение прошло при участии ИП ФИО5, ФИО6 (главного госналогинспектора правового отдела), ФИО4 (главного госналогинспектора отдела камеральных проверок № 2). Присутствие налогоплательщика при рассмотрении материалов налоговой проверки подтверждается подписью Заявителя в протоколе рассмотрения материалов налоговой проверки. 

В соответствии с пунктом 8 статьи 101 НК РФ решение по результатам налоговой проверки в течение пяти дней со дня его вынесения должно быть вручено лицу, в отношении которого оно было вынесено (его представителю), под расписку или передано иным способом, свидетельствующим о дате получения решения этим лицом (его представителем). В случае, если указанное решение невозможно вручить или передать иным способом, свидетельствующим о дате его получения, оно направляется по почте заказным письмом по месту нахождения организации (обособленного подразделения) или месту жительства физического лица. В случае направления решения по почте заказным письмом датой его вручения считается шестой день со дня отправки заказного письма.

Судом установлено, что решение о привлечении к налоговой ответственности № 12-22/526 принято Налоговым органом 03.05.2017 г., направлено Предпринимателю 12.05.2017 г. (08.05.2017г., 09.05.2017 г. - нерабочие дни), получено Заявителем 17.05.2017 г., о чем свидетельствует почтовое уведомление о вручении.         Суд, оценив имеющиеся в материалах судебного дела документы, пришел к выводу, что процессуальных нарушений, являющихся самостоятельными и безусловными основаниями для признания недействительным решения налогового органа, Инспекцией допущено не было; доказательств, свидетельствующих о нарушении прав Заявителя, в материалах дела не имеется.

По доводу заявителя о том, что в проверяемый период деятельность по упрощенной системе налогообложения им в проверяемый период не осуществлялась, судом установлено следующее.

Согласно подпункту 6 пункта 2 статьи 346.26 НК РФ система налогообложения в виде ЕНВД может применяться в отношении розничной торговли, осуществляемой через магазины и павильоны с площадью торгового зала не более 150 кв.м. по каждому объекту организации торговли.

Под розничной торговлей в целях главы 26.3 НК РФ понимается предпринимательская деятельность, связанная с торговлей товарами (в том числе за наличный расчет, а также с использованием платежных карт) на основании договоров розничной купли-продажи.

Одним из основных условий, позволяющих применять в отношении розничной торговли систему налогообложения в виде ЕНВД, является осуществление этой деятельности через объекты стационарной и (или) нестационарной торговой сети.

Налоговый кодекс Российской Федерации не содержит понятия «договор розничной купли-продажи».

В пункте 1 статьи 11 НК РФ указано, что институты, понятия и термины гражданского, семейного и других отраслей законодательства Российской Федерации, используемые в НК РФ, применяются в том значении, в каком они используются в этих отраслях законодательства, если иное не предусмотрено НК РФ.

В соответствии со статьей 492 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее – ГК РФ) по договору розничной купли-продажи продавец, осуществляющий предпринимательскую деятельность по продаже товаров в розницу, обязуется передать покупателю товар, предназначенный для личного, семейного, домашнего или иного использования, не связанного с предпринимательской деятельностью. 

К розничной торговле не относится реализация в соответствии с договорами поставки.

Согласно статье 506 ГК РФ по договору поставки поставщик-продавец, осуществляющий предпринимательскую деятельность, обязуется передать в обусловленный срок или сроки производимые или закупаемые им товары покупателю для использования в предпринимательской деятельности или в иных целях, не связанных с личным, семейным, домашним и иным подобным использованием.

Таким образом, из содержания статей 492 и 506 ГК РФ следует, что одним из критериев, позволяющим отличить розничную торговлю от оптовой, является конечная цель использования приобретаемого покупателем товара, что подтверждается также письмами Минфина РФ от 08.06.2012 № 03-11-11/183, от 21.05.2012 № 03-11-11/164, от 21.05.2012 № 03-11-11/165, от 16.04.2012 № 03-11-11/126, от 20.01.2012 № 03-11-11/6).

Под целями, не связанными с личным использованием, следует понимать в том числе приобретение покупателем товаров для обеспечения его деятельности в качестве организации или гражданина-предпринимателя (оргтехники, офисной мебели, транспортных средств, материалов для ремонтных работ и тому подобное). Однако в случае, если данные товары приобретаются у продавца, осуществляющего предпринимательскую деятельность по продаже товаров в розницу, отношения сторон регулируются нормами о розничной купле-продаже.

Торговля товарами и оказание услуг покупателям, осуществляемые налогоплательщиками-продавцами на основе договоров поставки (параграф 3 главы 30 ГК РФ) либо на основе иных договоров гражданско-правового характера, содержащих признаки договора поставки, относятся к предпринимательской деятельности в сфере оптовой торговли, в отношении которой ЕНВД не применяется.

В ходе проверки Налоговым органом при расчете суммы налога, подлежащего уплате, на расходы были отнесены следующие суммы:

 - уплаченные поставщику ОАО «Сарпа» ИНН 

<

***>/КПП 080401001 за мясо по договорам от 15.12.2015 по платежному поручению от 18.12.2015 № 1 в сумме 845 000 руб., 21.12.2015 № 2 в сумме 240 000 руб., итого на сумму 1 085 000 руб.;

- оплата банку комиссии за ведение счета № 40802810960300003747 и комиссии за организацию обслуживания с использованием системы "СБЕРБАНК БИЗНЕС ОНЛ@ЙН" за период с 01.12.2015 по 31.12.2015 в сумме 2 150. руб.

В ходе камеральной налоговой проверки Инспекцией направлено поручение от 14.07.2016 № 3330 об истребовании документов (информации) в адрес Межрайонной ИФНС России № 2 по Республике Калмыкия в отношении ОАО «Сарпа» ИНН 

<

***>/КПП 080401001 (поставщика товара). Получен ответ 02.08.2016 №26512 с представлением документов, подтверждающих взаимоотношения с проверяемым налогоплательщиком (копии): 

- договоры на поставку ИП ФИО2 мяса мелкого рогатого скота;

- приходные кассовые ордера на получение от ИП ФИО2 за реализованный товар в сумме 2 701 860 руб.;

- платежные поручения на поступление денежных средств от ИП ФИО2 за реализованный товар в сумме 1 085 000 руб. по договору от 15.12.2015;

- счета-фактуры на отгрузку мяса мелкого рогатого скота на сумму 3 786 860 руб., в т.ч. от 16.12.2015 № 232 6200 кг на сумму 1 085 000 руб.

Таким образом, Налоговым органом установлено, что ИП ФИО2 за наличный расчет приобретен товар (мясо и мясопродукты) на сумму 2 701 860 руб. согласно счетам-фактурам и накладным: 

- мясо 15242 кг по цене 170 руб. (15242х170=2 591 140 руб.), 

- мясо 640 кг по цене 115 руб. (640х115=73 600 руб.), 

- мясные продукты 680 кг по цене 45 руб. (670х45=30 600 руб.), 

- мясные продукты 163 кг по цене 40 руб. (163х40=6 520 руб.)

Кроме того, за приобретенные 6200 кг мяса по цене 175 руб. ИП ФИО2 перечислено на расчетный счет ОАО «Сарпа» 1 085 000 руб. (что подтверждает выписка Ставропольского отделения № 5230 ПАО Сбербанк по расчетному счету заявителя № 40802810960300003747).

Как следует из протокола допроса ИП ФИО2 поставка мясной продукции от ОАО «Сарпа» производилась транспортом поставщика в г. Элиста по адресам: г. Элиста, Восточная промзона, территория Элистинской бойни и г. Элиста, территория бойни «Махан» на территории Северная промзона. 

При исследовании временных интервалов подписания договоров и отгрузки продукции в адрес заявителя Налоговым органом установлено, что реализованное заявителем в адрес ИП ФИО7 мясо приобретено им у ОАО «Сарпа» по накладной от 16.12.2015 по цене 175 руб. за 1 кг.

Согласно протоколу допроса ИП ФИО2 мясная продукция  им частично вывезена для реализации на ярмарку в район Элистинского ипподрома, а частично (меньше половины от 6200 кг.) на хранение в неработающий магазин по адресу: 

<

...> (принадлежащей на праве собственности  его матери - ФИО8).

В ходе камеральной налоговой проверки ИП ФИО7 по требованию Инспекции от 14.07.2016 № 14-13/1908 представила следующие документы:

- договор б/н розничной купли – продажи от 17.12.2015 на сумму 850 000 руб., количество – 4533,334 кг, накладная № 17/12 от 17.12.2015 на сумму 850 000 руб., количество – 4533,334 кг;

- договор б/н розничной купли – продажи от 29.12.2015 на сумму 28 700 руб., количество – 153,067 кг, накладная № 5 от 29.12.2015 на сумму 28 700 руб., количество – 153,067 кг.;

- договор б/н от 18.12.2015 розничной купли – продажи на сумму 400 000 руб., количество – 2133,334 кг, накладная № 18/12 от 18.12.2015.

Общее количество приобретенного ФИО7 товара составило 6819,735 кг на сумму 1 278 700 руб. (что подтверждает проведенный Налоговым органом анализ выписки Ставропольского отделения № 5230 ПАО Сбербанк по расчетному счету заявителя №40802810960300003747). 

Согласно протоколу допроса ИП ФИО2 мясо в количестве 4533 кг. на сумму 850 000 руб. продано им ИП ФИО7 на ярмарке в районе Ипподрома. Вывоз покупатель осуществляла самостоятельно.18.02.2015 г.,  им продано ИП ФИО7  мясо в количестве 2133 кг на сумму 400 000 руб. Вывоз мясной продукции покупатель осуществляла также самостоятельно. 

Судом отмечено, что в протоколе допроса Предпринимателя отсутствуют пояснения о месте реализации второй части мясной продукции в количестве 2133 кг. (из неработающего магазина или на ярмарке в районе Элистинского ипподрома) так же, как и о месте реализации ИП ФИО7 остальной части мясной продукции, хранившейся, с его слов, по месту его проживания: 

<

...>.

ИП ФИО7 допрошенная в качестве свидетеля, пояснила, что приобретала товар в количестве 6819,735 кг.  по предварительной договоренности с ИП ФИО2 на территории бойни Северной промзоны (протокол допроса от 17.03.2017 г.). Кроме того, ФИО7 заявила, что в момент знакомства с ИП ФИО2 представилась ему как индивидуальный предприниматель, занимающийся оптовой торговлей, сообщила о необходимости оформления соответствующих документов, пояснила, что целью поставки является дальнейшая оптовая продажа продукции.

Материалами дела подтверждается, что ИП ФИО7 вместе с документами представила письменные пояснения о том, что она находится на УСН, поставка мяса по вышеперечисленным договорам осуществлялась самим ИП ФИО2 по адресу осуществления предпринимательской деятельности ИП ФИО7: г. Элиста, Северная промзона, 1/60, закупленный товар (мясо) приобретался для перепродажи, впоследствии товар был реализован, реализация товара отражена ИП ФИО7 в налоговой декларации по налогу, уплачиваемому в связи с применением УСН за соответствующий период, что подтверждает ее налоговая декларация по УСН за 2015 год. 

Пояснения ИП ФИО2 о том, что продажа продукции ИП ФИО7 производилась частично - на ярмарке в районе Ипподрома (вывоз производился Покупателем самостоятельно), а часть продукции  находилась на хранении в неработающем магазине по адресу: 

<

...> и самостоятельно вывозилась ИП ФИО7 не нашли отражения в материалах дела  и опровергаются показаниями ИП ФИО7

Налоговым органом в свою очередь исследованы вопросы о порядке поставки товара и установлено, что товар покупателю ИП ФИО7 поставлялся по нескольким товарным накладным несколькими партиями, хранился до его выборки у предыдущего поставщика (ОАО «Сарпа») на бойне, оприходовался ИП ФИО7 после холодильных камер убойного цеха, минуя ИП ФИО2 

Согласно позиции Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации, изложенной в постановлении Президиума от 05.07.2011 № 1066/11, одним из основных условий, позволяющих применять в отношении розничной торговли систему налогообложения в виде ЕНВД, является осуществление этой деятельности через объекты стационарной и (или) нестационарной торговой сети, предусмотренные подпунктами 6, 7 пункта 2 статьи 346.26 НК РФ.

Из имеющихся в материалах дела документов следует, что поставка продукции ИП ФИО7 не осуществлялась через такие объекты. 

В основу выводов суда об осуществлении ИП ФИО2 деятельности, к которой применима УСН, положены фактические условия исполнения спорных договоров. Само по себе их название как договоров розничной купли-продажи не является достаточным основанием для применения ЕНВД и безусловным доказательством наличия между Предпринимателем и ИП ФИО7 отношений розничной купли-продажи (Постановление Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 01.12.2016 г. N 11АП-15686/16 и Постановление Арбитражного суда Поволжского округа от 20.03.2017 г. N Ф06-17719/17 по делу N А49-7318/2016, оставленные в силе Определением Верховного Суда Российской Федерации от 16.06.2017 г. N 306-КГ17-6493).

Оценив представленные документы, суд пришел к выводу, что спорные договоры по сути являются договорами поставки товара, так как товар был реализован заявителем не с объекта стационарной или нестационарной торговой сети, приобретен ИП ФИО7 с целью дальнейшей перепродажи, поставлялся силами поставщика (в данном случае ОАО «Сарпа»), расчеты производились через расчетные счета, в оспариваемых сделках указан срок для поставки продукции в 15 дней. Цели приобретения такого количества товара (6819 кг, 735 кг.) ИП ФИО7 не могли не являться очевидными для заявителя.

Договоры розничной купли-продажи, заключенные Заявителем с ИП ФИО7, содержат указания на срок передачи товара (15 дней), что расценивается судом как существенное условие договора поставки, а не розничной купли-продажи.

Факт наличия поставки значительного объема товара при определении режима налогообложения  подтверждается Определением Верховного Суда Российской Федерации от 16.06.2017 г. N 306-КГ17-6493.

С учетом изложенного суд считает обоснованным вывод Налогового органа о том, что отношения между Предпринимателем и ИП ФИО7 фактически содержат существенные условия договора поставки, а не розничной купли-продажи, в связи с чем такая продажа товаров не является розничной торговлей и не подлежит обложению ЕНВД,

Реализация товаров не через объекты стационарной торговой сети, а по договору поставки путем доставки этого товара до покупателя относится к оптовой торговле, к которой система налогообложения в виде единого налога на вмененный доход применению не подлежит (Постановление Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 04.10.2011 г. N 5566/11, от 15.02.2011 г. № 12364/10, Информационное письмо Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 05.03.2013 N 157 "Обзор практики рассмотрения арбитражными судами дел, связанных с применением положений главы 26.3 Налогового кодекса Российской Федерации").

Следовательно, при указанных обстоятельствах заявитель осуществлял деятельность, к которой применима УСН.

Таким образом, ИП ФИО2 в соответствии со статьей 346.18 НК РФ как налогоплательщик, применяющий УСН с объектом налогообложения «доходы, уменьшенные на величину расходов», обязан уплатить минимальный налог в размере 1 процента от налоговой базы, которой являются доходы, определяемые согласно статье 364.15 НК РФ.

В пункте 7 статьи 346.26 НК РФ указано, что налогоплательщики, осуществляющие наряду с предпринимательской деятельностью, подлежащей налогообложению единым налогом, иные виды предпринимательской деятельности, обязаны вести раздельный учет имущества, обязательств и хозяйственных операций в отношении предпринимательской деятельности, подлежащей налогообложению единым налогом, и предпринимательской деятельности, в отношении которой налогоплательщики уплачивают налоги в соответствии с иным режимом налогообложения. При этом учет имущества, обязательств и хозяйственных операций в отношении видов предпринимательской деятельности, подлежащих налогообложению единым налогом, осуществляется налогоплательщиками в общеустановленном порядке.

Таким образом, заявитель обязан был в проверяемый период вести раздельный учет доходов и расходов, облагать выручку по разным системам налогообложения в зависимости от вида торговли. Соответственно, довод Предпринимателя о двойном налогообложении не состоятелен.

Согласно части 1 статьи  65 и части 5 статьи 200 АПК РФ обязанность доказывания соответствия оспариваемого ненормативного правового акта закону или иному нормативному правовому акту, законности принятия оспариваемого решения, а также обстоятельств, послуживших основанием для принятия оспариваемого акта, решения возлагается на орган или лицо, которые их приняли.

В соответствии с положениями статьи 71 АПК РФ имеющиеся в деле доказательства суд оценивает по своему внутреннему убеждению, основанному на всестороннем, полном, объективном и непосредственном их исследовании.

Таким образом, применительно к рассматриваемому спору изложенное выше означает, что законность оспариваемых актов должна доказать ИФНС России по г. Элисте, а факт нарушения прав и законных интересов должен доказывать ИП ФИО2

В нарушение требований статьи 65 АПК РФ заявителем не представлено доказательств нарушения его прав и законных интересов в сфере предпринимательской деятельности.

Инспекцией, в свою очередь, были представлены необходимые и достаточные доказательства, с достоверностью свидетельствующие о факте нарушений Заявителем требований налогового законодательства.

На основании изложенного, руководствуясь ст.ст. 110, 167-170, 201 АПК РФ, суд

РЕШИЛ:

В удовлетворении заявленных требований индивидуального предпринимателя ФИО2 (ИНН 

<

***>) о признании недействительным решения Инспекции Федеральной налоговой службы по г. Элисте от 03.05.2017 № 12-22/526 отказать.

Настоящее решение может быть обжаловано в течение месяца со дня его принятия в Шестнадцатый арбитражный апелляционный суд через Арбитражный суд Республики Калмыкия.

 

Судья                                                                                      Шевченко В.И.