РЕШЕНИЕ

Именем Российской Федерации

Дело № А40-134722/22-102-1239

г. Москва

21 июня 2023 г.

Резолютивная часть решения объявлена 08 июня 2023 г.

Полный текст решения изготовлен 21 июня 2023 г.

Арбитражный суд в составе судьи Козловский В. Э.,

при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Кривушиной Е.Е.,

рассмотрев в судебном заседании дело по исковому заявлению (заявлению) ООО "СТМ-СЕРВИС" к АО "ТМХ-ЛОКОМОТИВЫ" третьи лица: АО «УК «БМЗ», АО «Коломенский завод», ООО «ПК «НЭВЗ», ОАО «РЖД» о взыскании 13 630 934 руб. 78 коп.

при участии представителей от истца: ФИО1 по дов. от 01.01.2021 г. №Ц-027/21, диплом регистрационный номер 56838, ФИО2 по дов. от 03.10.2022 г. №Ц-063/22.

от ответчика: ФИО3 по дов. от 09.01.2023 г. №03/23-ТМХЛ, диплом регистрационный номер 1929.

от третьих лиц: не явились, извещены.

УСТАНОВИЛ:

ООО "СТМ-СЕРВИС" обратилось в Арбитражный суд г. Москвы с иском к АО "ТМХ-ЛОКОМОТИВЫ" о взыскании 11 903 119 руб. (с учетом уменьшения заявленных требований в порядке ст. 49 АПК РФ).

Истец на иске настаивает по доводам, приведенным в исковом заявлении, ссылается на представленные доказательства. Ответчик с заявленными требованиями не согласен. Рассмотрев материалы дела, суд приходит к выводу, что исковые требования подлежат удовлетворению по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела, между Истцом (субподрядчик) и Ответчиком (генподрядчик) заключён договор субподряда (далее по тексту – Договор субподряда) к Договору на поставку локомотивов с обязательством обеспечения их сервисного обслуживания в период жизненного цикла № 015/19-04 от 12.04.2019.

Основным договором является договор поставки локомотивов с обязательным обеспечением их сервисного обслуживания в период жизненного цикла № 2833222 от 29.03.2018, заключенный между ОАО «РЖД» (заказчик) и Ответчиком (генеральный подрядчик). По нему Ответчик осуществляет поставку в адрес ОАО «РЖД» локомотивов серий 4ЭС5К, 2ТЭ25КМ, ТЭМ18ДМ, ТЭП70БС с условием их полного сервисного обслуживания и ремонта. Ответчик несёт гарантийные обязательства перед ОАО «РЖД» за качество поставляемых локомотивов.

При этом, Ответчик не является производителем поставляемых локомотивов и не осуществляет их сервисное обслуживание. Заводами-изготовителями являются Третьи лица АО «Коломенский завод», АО «УК «БМЗ», ООО «ПК «НЭВЗ», а сервисной компанией выступает Истец по Договору субподряда с Ответчиком.

Не имея собственных ресурсов и производственных мощностей для осуществления сервисного обслуживания, Ответчик на правах генподрядчика заключил с Истцом вышеуказанный Договор субподряда.

Предметом Договора субподряда является осуществление субподрядчиком (Истцом) сервисного обслуживания локомотивов ОАО «РЖД» на стадиях жизненного цикла: обслуживания непредвиденного, гарантийного обслуживания, выполнение технического обслуживания (ТО) и текущих ремонтов (ТР) на условиях, предусмотренных договором.

Из содержания Договора субподряда следует, что Истец не несёт гарантийные обязательства изготовителя, не отвечает за случаи неисправностей, отнесённые за изготовителями локомотивов.

Истец и Ответчик согласовали в Договоре субподряда (раздел 10) порядок определения стоимости сервисного обслуживания, в соответствии с которым итоговая стоимость работ субподрядчика зависит от выполнения Истцом показателей корректирующего коэффициента – коэффициента годности к эксплуатации (КГЭ).

КГЭ – это отношение времени нахождения локомотива в работоспособном состоянии к общей продолжительности эксплуатации в заданном интервале времени, включая все виды технического обслуживания и ремонта.

Иными словами, КГЭ показывает отношение времени нахождения локомотива в работоспособном состоянии к времени простоя на всех видах плановых и неплановых ремонтов. Чем больше локомотив находится в работоспособном состоянии и меньше простаивает на ремонтах, тем выше КГЭ.

Для целей расчёта стоимости сервисного обслуживания выделяются КГЭд (договорный) и КГЭрасч (фактический, расчетный). Размеры КГЭд (договорный КГЭ) согласованы в приложении № 14 к основному договору. Размеры КГЭф (фактический, расчётный КГЭ) определяются расчетным путём в соответствии с п. 10.1.5 Договора субподряда.

В соответствии с п. 10.1.5 Договора субподряда КГЭрасч определяется по формуле:

КГЭрасч = Трс / (Трс + Тот + Тпл + Таиз),

где:

Трс – время пребывания локомотива в работоспособном состоянии;

Тот – время пребывания локомотива на Гарантийном ремонте;

Тпл – время пребывания локомотива на Обслуживании;

Таиз – время ожидания обслуживания и иных административных издержек, которые зависят только от действий субподрядчика (Истца).

Если расчётный КГЭрасч меньше чем договорный КГЭд, то стоимость вознаграждения Истца уменьшается в соответствии с формулой расчёта, предусмотренной Договором субподряда.

Иными словами, если Истец не выполняет плановые показатели КГЭд, то стоимость сервисного обслуживания снижается. Причиной невыполнения (снижения) КГЭ являются, как правило, длительные простои локомотивов на неплановых видах ремонта.

В период действия Договора субподряда в 2020 году Истец понёс экономические потери от уменьшения вознаграждения по договору по причине снижения (невыполнения) КГЭрасч.

Причиной снижения (невыполнения) КГЭрасч явились простои локомотивов на неплановых ремонтах, необходимость проведения которых возникла по вине Третьих лиц – заводов-изготовителей локомотивов, являющихся контрагентами (поставщиками) Ответчика.

Между тем, вины Истца в простоях на неплановых ремонтах нет, Истец не несёт гарантийные обязательства Третьих лиц, привлеченных Ответчиком. Таким образом, КГЭ Истца уменьшался по вине заводов-изготовителей.

Договор субподряда явно и недвусмысленно разделяет ответственность (гарантию) субподрядчика (Истца) и ответственность (гарантию) заводов-изготовителей.

В соответствии с п. 12.2 Договора субподряда субподрядчик (Истец) гарантирует надлежащее функционирование всех локомотивов, их комплектующих, деталей, модулей, запасных частей, узлов и агрегатов, установленных/отремонтированных во время сервисного обслуживания, в течение срока действия Договора субподряда и предоставляет гарантию качества на выполненное обслуживание и ремонты на весь период сервисного обслуживания соответствующего локомотива. Ответственность субподрядчика (Истца) не распространяется на случаи, отнесённые за изготовителем или третьими лицами, привлечёнными генподрядчиком (Ответчиком) для проведения отдельных работ.

Согласно п. 13.5.4. Договора, Субподрядчик (Истец) не несёт ответственности за неисправности или недостатки локомотива в случаях, являющихся основанием для осуществления гарантийного ремонта по вине изготовителя локомотива, третьих лиц, привлечённых генподрядчиком (Ответчиком) для выполнения отдельных работ, или обслуживания непредвиденного.

Понимая вышеуказанные особенности разделения ответственности сервисной компании и изготовителей локомотивов, стороны согласовали в Договоре субподряда следующие условия о компенсации потерь КГЭ субподрядчика (Истца), которые он несёт по вине завода-изготовителя локомотива:

В силу п. 12.6 Договора субподряда, субподрядчик (Истец) устраняет неисправности (недостатки) локомотивов, при этом возмещение затрат субподрядчика (Истца) производится следующим образом:

- при отнесении неисправности (недостатка) локомотивов к обслуживанию непредвиденному – за счёт генподрядчика (Ответчика);

- если установлено, что неисправность (недостаток) локомотива произошла по вине субподрядчика (Истца) или привлеченных субподрядчиком (Истцом) для выполнения отдельных работ третьих лиц – за счёт субподрядчика (Истца);

- если установлено, что неисправность (недостаток) локомотива произошла по вине изготовителя локомотива, все потери, возникшие у субподрядчика (Истца) при устранении данной неисправности, компенсируются генподрядчиком (Ответчиком) в соответствии с п. 7.3.21 Договора субподряда.

Согласно п. 7.3.21 Договора субподряда, генподрядчик (ОАО «РЖД») обязуется обеспечить в срок до 01.07.2019 заключение между изготовителем и субподрядчиком (Истцом) договора на устранение неисправностей локомотивов, квалифицированных сторонами как конструктивные, повторяющиеся, по производственным дефектам, допущенным при изготовлении, с условием о компенсации субподрядчику (Истцу) изготовителем всех потерь, возникших у субподрядчика (Истца) при устранении указанных неисправностей. В случае не заключения указанного в данном пункте договора, генподрядчик (Ответчик) обязуется компенсировать субподрядчику (Истцу) все потери, возникшие у субподрядчика (Истца) при устранении указанных неисправностей.

В соответствии с п. 24.8 Договора субподряда, его стороны договорились, что заключили этот договор в согласованной редакции на период 2019 года с отлагательными условиями по порядку распределения ответственности за невыполнение заданного значения КГЭ между сторонами (п. 7.1.38 Договора субподряда), по определению расчёта КТГ (раздел 10 «Оплата сервисного обслуживания») и порядку исчисления и объему штрафов по разделу 12 «Ответственность сторон».

Таким образом, стороны договорились о том, что все потери Истца при устранении неисправностей локомотивов, возникших по вине завода-изготовителя, возмещаются Истцу со стороны Ответчика.

Из системной взаимосвязи вышеуказанных пунктов Договора субподряда следует, что исполнение обязательства Ответчика по возмещению потерь Истца поставлено в зависимость от следующих обстоятельств, предусмотренных Договором субподряда:

1. Обеспечение со стороны генподрядчика (Ответчика) заключения договора между субподрядчиком (Истцом) и изготовителем с условием о компенсации всех потерь, возникших у субподрядчика (Истца) при устранении отказов, возникших по вине изготовителя;

2. Объём возмещаемых потерь по договору должен учитывать все возможные потери субподрядчика (Истца);

3. Срок заключения договора: до 01.07.2019.

В соответствии со ст. 327.1 ГК РФ, исполнение обязанностей, а равно и осуществление, изменение и прекращение определенных прав по договорному обязательству, может быть обусловлено совершением или несовершением одной из сторон обязательства определенных действий либо наступлением иных обстоятельств, предусмотренных договором, в том числе полностью зависящих от воли одной из сторон.

Ответчик в срок до 01.07.2019 не обеспечил заключение договора между Истцом и изготовителем с условием о компенсации всех потерь (в том числе вызванных снижением КГЭ). В связи с этим, Ответчик несёт обязательство по компенсации потерь Истца на основании п. 7.3.21 Договора субподряда.

Суд учитывает, что Ответчик и Третьи лица (изготовители) своими совместными действиями уклонились от исполнения положений п. 7.3.21 Договора субподряда, договоры с условием возмещения потерь Истца в срок до 01.07.2019 не заключили.

Из обстоятельств спора следует, что в 2019 году Субподрядчик (Ответчик) понёс имущественные потери, вызванные в результате снижения (невыполнения) задания по КГЭ локомотивов приписки Куйбышевской, Свердловской и Южно-Уральской железной дороги.

Локомотивы серии 2ТЭ25КМ, 4ЭС5К, ТЭП70БС, ТЭМ18ДМ, находящиеся на обслуживании Истца по Договору субподряда, находились на неплановых (вынужденных) ремонтах по неисправностям, возникшим по вине изготовителей, являющихся контрагентами Истца. Факт вины изготовителей подтверждается актами-рекламациями, составленными в ходе проведения рекламационной работы с участием заказчика – ОАО «РЖД».

Факт простоя локомотивов на неплановых ремонтах и в ожидании неплановых ремонтов подтверждается сводными техническими актами, оформляемыми в ходе сервисного обслуживания. В сводных технических актах зафиксированы простои локомотива в состоянии «рекламация», т.е. на неплановых ремонтах по вине изготовителей.

Точные параметры (время простоя локомотива, номер и серия локомотива) определены в информационной системе ОАО РЖД: автоматизированной системе управления тяговыми ресурсами ОАО «РЖД» (АСУТ-Т). Данные из информационных систем подтверждены ОАО «РЖД» (по единственному выявленному им несоответствию Истец требования скорректировал), Ответчиком и иными Третьими лицами не оспорены.

Сумма потерь Истца от снижения (невыполнения) КГЭ по вине Изготовителя за 2020 год составила 11 903 119 руб. 00 коп. Таким образом, у Ответчика возникла задолженность перед Истцом.

Судом установлено, что при расследовании причин неисправностей локомотивов по всем случаям была установлена вина изготовителей, что подтверждается приложенными к иску актами-рекламациями.

ОАО «РЖД» в отзыве на иск признало расчёты Истца верными, а иск подлежащим удовлетворению.

Представленный Ответчиком 01.06.2023 контррасчёт исковых требований на сумму 6 635 834 руб. 30 коп. судом отклоняется, поскольку Ответчиком не дано никаких пояснений относительного того, как и на основании чего им были рассчитаны ключевые показатели, влияющие на расчёт суммы потерь (Трс, Тпл, Таиз, Тот, и т.д.), а сам котррасчёт не обоснован никакими техническими документами и не соответствует представленным Истцом сводным техническим актам выполненных работ и оказанных услуг и данным из АСУТ-Т ОАО «РЖД».

В свою очередь, Истцом был представлен подробный алгоритм расчёта потерь от снижения (невыполнения) КГЭ по вине заводов-изготовителей Ответчика, который является проверяемым, и соответствует имеющимся в деле документам.

Довод об отсутствии согласованного сторонами порядка расчёта потерь КГЭ отклоняется судом как необоснованный.

Понятие коэффициента готовности к эксплуатации и методика его расчёта определена Договором субподряда, стороной которого является Ответчик. Аналогичные положения о расчёте КГЭ содержит договор на поставку локомотивов, заключенный между Ответчиком и Третьим лицом (ОАО «РЖД»).

Раздел 10, п. 10.1.5 Договора субподряда содержит подробное описание методики расчета КГЭ и стоимости обслуживания.

КГЭ является коэффициентом, корректирующим стоимость сервисного обслуживания по Договору субподряда, и оказывает прямое влияние на стоимость услуг Истца.

Ответчик осуществляет оплату сервисного обслуживания на основании формул, установленных в Разделе 10 Договора, и не может не знать методику расчёта стоимости сервисного обслуживания.

При этом расчёт стоимости обслуживания и КГЭ осуществляется не по конкретным локомотивам, а по серии локомотивов в целом.

В связи с тем, что договор на устранение неисправностей локомотивов между изготовителями локомотивов и Субподрядчиком (Истцом) в установленный срок (до 01.07.2019) заключён не был, положения п. 7.3.21 и раздела 10 договора субподряда № 015/19-04 от 12.04.2019 следует рассматривать как соглашение между Истцом и Ответчиком о возмещении потерь в полном объёме, на основании которого Истец и Ответчик могут провести расчёты.

Довод Ответчика о несоответствии ряда показателей пробега локомотивов, использованных Истцом при расчёте потерь КГЭ, соответствующим показателям, указанным в сводных технических актах выполненных работ и оказанных услуг учтён Истцом при уточнении им суммы исковых требований с 13 453 996 руб. 71 коп. до 11 903 119 руб. 00 коп.

Довод Третьих лиц о том, что поскольку даже без учёта времени нахождения локомотивов на гарантийных (неплановых) ремонтах КГЭф ниже КГЭд, то причинно-следственная связь между простоями локомотивов на гарантийных ремонтах по вине заводов-изготовителей Ответчика и снижением КГЭф отсутствует, отклоняется, т.к., как было показано Истцом, взыскиваемая сумма представляет собой разницу между фактически полученным и ожидаемым вознаграждением Истца. При этом ожидаемое вознаграждение рассчитано с учётом всех иных периодов простоя локомотивов, которые произошли не по вине Ответчика.

Доводы Третьих лиц о необоснованном включении в период простоя времени нахождения локомотивов в статусах «Ожидание ремонта», «Передислокация», иных административных издержек подлежат отклонению как необоснованные. Истец при расчете КГЭ учитывает простои, находящиеся в причинной связи с неисправностями, возникшими по вине заводов-изготовителей. Ожидание ремонта, передислокация – это простои, находящиеся в прямой причинно-следственной связи с неисправностью локомотивов.

Довод Третьих лиц о том, что используемый при расчёте КГЭф агрегат Таиз напрямую зависит исключительно от действий Истца при выполнении обслуживания (ремонтов) локомотивов, не связанных с гарантийными ремонтами локомотивов (Тот) отклоняется, поскольку данный агрегат в основном включают в себя время ожидания постановки локомотива на специализированную ремонтную позицию. Ввиду того, что сама необходимость ремонта возникает по вине Ответчика, время ожидания постановки на ремонт является потерями, возникшими по вине Ответчика. Следует также отметить, что увеличение периодов нахождения в неэксплуатируемом парке ведёт к снижению КГЭф и не выгодно Истцу, который из-за этого недополучает вознаграждение от ОАО «РЖД».

Доводы Третьих лиц о подписании части актов-рекламаций с особым мнением подлежат отклонению на основании следующего.

Формальное несогласие с актом-рекламацией не освобождает ответчика от исполнения своих гарантийных обязательств перед ОАО «РЖД». Положения ст. 470 ГК РФ предусматривают презумпцию вины поставщика (завода-изготовителя) за недостатки (дефекты) товара, выявленные в пределах гарантийного срока. В связи с этим, на заводе-изготовителе и Ответчике лежит бремя доказывания отсутствия своей вины в неисправностях локомотива, находящегося на гарантийном сроке. Между тем, Ответчик и Третьи лица в нарушение ст. 65 АПК РФ таких доказательств не представили.

Доводы Третьих лиц по поводу отнесения на Ответчика вины в простоях на гарантийных ремонтах конкретных серий, либо отдельных локомотивов частично учтены Истцом при уточнении им суммы исковых требований с 13 630 934 руб. 78 коп. до 13 453 996 руб. 71 коп., а в остальной части судом отклоняются, поскольку вина Ответчика в возникновении спорных неисправностей подтверждается представленными Истцом актами-рекламациями.

Доводы Третьего лица АО «УК «БМЗ» об истечении срока гарантии на локомотив ТЭМ18ДМ № 0654 и о задвоении периодов простоев локомотивов серии 2ТЭ25КМ за счёт включения в расчёт КГЭф времени простоя исправных секций (ремонт которых Истцом не производился) также учтены Истцом при уточнении им суммы исковых требований.

Доводы Третьих лиц по поводу несоблюдения Истцом претензионного порядка урегулирования спора отклоняется, поскольку предъявленная Истцом Ответчику претензия соответствует критериям соблюдения досудебного порядка урегулирования спора.

Судом принимается во внимание, что недостатки (неисправности) локомотивов, возникшие в результате некачественного изготовления в условиях заводов-изготовителей, были оперативно устранены Истцом. Результат работ имеет потребительскую ценность для конечного Заказчика – ОАО «РЖД», который в Отзыве на иск правильность расчётов Истца подтвердил.

Согласно ст. 702 ГК РФ по договору подряда одна сторона (подрядчик) обязуется выполнить по заданию другой стороны (заказчика) определенную работу и сдать ее результат заказчику, а заказчик обязуется принять результат работы и оплатить его.

В ст. 406.1. ГК РФ указано, что стороны обязательства, действуя при осуществлении ими предпринимательской деятельности, могут своим соглашением предусмотреть обязанность одной стороны возместить имущественные потери другой стороны, возникшие в случае наступления определенных в таком соглашении обстоятельств и не связанные с нарушением обязательства его стороной (потери, вызванные невозможностью исполнения обязательства, предъявлением требований третьими лицами или органами государственной власти к стороне или к третьему лицу, указанному в соглашении, и т.п.). Соглашением сторон должен быть определен размер возмещения таких потерь или порядок его определения.

Исследовав и оценив представленные доказательства, исходя из предмета и оснований заявленных исковых требований, а также из достаточности и взаимной связи всех доказательств в их совокупности, установив все обстоятельства, входящие в предмет доказывания и имеющие существенное значение для правильного разрешения спора, принимая во внимание конкретные обстоятельства именно данного дела, руководствуясь положениями действующего законодательства, суд считает исковое заявление обоснованным и подлежит удовлетворению в полном объёме.

Судебные расходы, согласно ст. 110 АПК РФ, относятся на ответчика.

На основании вышеизложенного, руководствуясь ст. ст. 15, 309-310, 393 ГК РФ, ст. ст. 110, 123, 156, 167 - 171 АПК РФ, суд 

 

РЕШИЛ:

Взыскать с АО "ТМХ-ЛОКОМОТИВЫ" в пользу ООО "СТМ-СЕРВИС" 11 903 119 руб. убытков, а также взыскать 82 516 руб. 00 коп. расходов по оплате госпошлины.

В удовлетворении заявленных требований в остальной части иска отказать.

Возвратить ООО "СТМ-СЕРВИС" из Федерального бюджета государственную пошлину в размере 8 599 руб. 00 коп.

Решение может быть обжаловано в месячный срок с даты его принятия в Девятый арбитражный апелляционный суд.

 

 

Судья                                                                                                                      В. Э. Козловский