Арбитражный суд Хабаровского края

г. Хабаровск, ул. Ленина 37, 680030, www.khabarovsk.arbitr.ru

Именем Российской Федерации

Р Е Ш Е Н И Е

дело № А73-21516/2022

г. Хабаровск

10 марта 2023 года

Резолютивная часть решения объявлена в судебном заседании 02.03.2023.

Арбитражный суд Хабаровского края в составе судьи Сумина Д.Ю.

при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Иваниной В.А.

рассмотрел в судебном заседании дело по заявлению ОАО «Российские железные дороги» в лице «Центральной дирекции закупок и снабжения» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>)

к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Хабаровскому краю (ИНН 

<

***>)

о признании недействительными решения от 14.10.2022 № 7-11/121 и предписания от 14.10.2022 № 7-11/121.

третье лицо: ООО «ПромЭксперт»  (ИНН 

<

***>).

при участии:

от заявителя: ФИО1 по доверенности от 24.12.2021 27АА 1818470, представлен диплом 

от Хабаровского УФАС России: не явились  

от ООО «ПромЭксперт»: ФИО2 по доверенности от 09.01.2023 № 02, представлено удостоверение адвоката (онлайн).

            Суд установил:

ОАО «РЖД» обратилось в суд с заявлением о признании недействительными решения от 14.10.2022 № 7-11/121 (в части п. 3 мотивировочной части  и пунктов 1 – 4 резолютивной части)  и предписания от 14.10.2022 № 7-11/121 Хабаровского УФАС России (далее – Управление, антимонопольный орган).

В судебном заседании представитель заявителя поддержал доводы заявления, просил признать оспариваемое решение недействительным в полном объеме.

Управление, уведомленное надлежащим образом, явку представителя в судебное заседание не обеспечило, представлен отзыв.

Представитель ООО «ПромЭксперт» возражал против заявленных требований.

Выслушав доводы представителей лиц, участвующих в деле, исследовав материалы дела, суд находит заявленные требования подлежащими удовлетворению.

26.09.2022 ОАО «РЖД» на сайте www.company.rzd.ru в разделе «Закупки и торги» и 28.09.2022 на сайте www.rts-tender.ru размещено извещение № 1443/ОКЭ-ЦДИ/22 о проведении открытого конкурса в электронной форме на право заключения договора на оказание услуг по проведению экспертизы промышленной безопасности технических устройств, зданий, технического освидетельствования технических устройств, компьютерного обследования крановых путей на опасных производственных объектах.

Начальная (максимальная) цена контракта определена в размере 10 440 504,00 руб. Срок подачи заявок – с 26.09.2022 по 10.10.2022, дата рассмотрения 1 частей – 11.10.2022, 2 частей – 24.10.2022. Дата подведения итогов – 24.10.2022.

ООО «ПромЭксперт» обратилось в Управление с жалобой на действия ОАО «РЖД» при проведении закупки – ненадлежащим образом установленный порядок оценки заявок участников конкурса по критерию «Наличие фактов неисполнения, ненадлежащего исполнения обязательств перед заказчиком и/или третьими лицами».

По итогам проведённой Управлением проверки принято решение от 14.10.2022 № 7-11/121, которым жалоба ООО «ПромЭксперт» признана обоснованной в части  установления ненадлежащего порядка оценки заявок участников закупки по критерию оценки: наличие фактов неисполнения, ненадлежащего исполнения обязательств перед заказчиками и/или третьими лицами, действия ОАО «РЖД» при проведении названной закупки признаны нарушающими требования п. 13, 14 ч. 10 ст. 4 Федерального закона от 18.07.2011 № 223-ФЗ «О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц» (далее – Закон).

Иные доводы жалобы признаны Управлением необоснованными (пункты 1 и 2 мотивировочной части), что лицами, участвующими в деле не оспаривается, но не влияет на результат рассмотрения жалобы в целом, в связи с чем судом в порядке ст. 49 АПК РФ принято уточнение заявителем требований о признании недействительным оспариваемого решения в полном объёме ввиду оспаривания всех пунктов его резолютивной части.

На основании принятого решения выдано предписание от 14.10.2022 № 7-11/121, которым Заказчику предписано устранить допущенные нарушения Закона путём аннулирования протоколов, составленных в ходе осуществления  закупки № 1443/ОКЭ-ЦДИ/22, внести изменения в конкурсную документацию в соответствии с замечаниями, изложенными в названном решении, разместить соответствующую информацию в сети «Интернет».

Несогласие с указанными ненормативными актами антимонопольного органа послужило основанием для обращения ОАО «РЖД» в суд с рассматриваемым заявлением.

Согласно пункту 6 статьи 3 Закона требования, предъявляемые к участникам закупки, к закупаемым товарам, работам, услугам, а также к условиям исполнения договора, критерии и порядок оценки и сопоставления заявок на участие в закупке, установленные заказчиком, применяются в равной степени ко всем участникам закупки, к предлагаемым ими товарам, работам, услугам, к условиям исполнения договора. 

В соответствии с пунктом 1 части 10 статьи 4 Закона в документации о конкурентной закупке должны быть указаны требования к безопасности, качеству, техническим характеристикам, функциональным характеристикам (потребительским свойствам) товара, работы, услуги, к размерам, упаковке, отгрузке товара, к результатам работы, установленные заказчиком и предусмотренные техническими регламентами в соответствии с законодательством Российской Федерации о техническом регулировании, документами, разрабатываемыми и применяемыми в национальной системе стандартизации, принятыми в соответствии с законодательством Российской Федерации о стандартизации, иные требования, связанные с определением соответствия поставляемого товара, выполняемой работы, оказываемой услуги потребностям заказчика. Если заказчиком в документации о закупке не используются установленные в соответствии с законодательством Российской Федерации о техническом регулировании, законодательством Российской Федерации о стандартизации требования к безопасности, качеству, техническим характеристикам, функциональным характеристикам (потребительским 4 свойствам) товара, работы, услуги, к размерам, упаковке, отгрузке товара, к результатам работы, в документации о закупке должно содержаться обоснование необходимости использования иных требований, связанных с определением соответствия поставляемого товара, выполняемой работы, оказываемой услуги потребностям заказчика.

В соответствии с пунктом 2 части 10 статьи 4 Закона в документации должны быть указаны требования, в том числе к содержанию, форме, оформлению и составу заявки на участие в закупке.

Законом установлены общие принципы закупок товаров, работ, услуг и основные требования к таким закупкам, осуществляемым, в том числе хозяйствующими субъектами, в уставном капитале которых доля участия Российской Федерации превышает 50 (пятьдесят) процентов, к которым относится ОАО «РЖД». 

При этом, в силу ст. 2 Закона, основополагающим документом, регламентирующим закупочную деятельность заказчика, которое должно содержать требования к закупке, в том числе порядок подготовки и проведения процедур закупки, включая способы закупки и условия их применения, является положение о закупках.

Исходя из вышеизложенного, заказчик самостоятельно устанавливает в положении порядок проведения закупки.

Закупочная деятельность Заказчика регламентируется Положением о закупке товаров, работ, услуг для нужд ОАО «РЖД», утвержденным решением совета директоров ОАО «РЖД» 28.06.2018 (далее – Положение о закупке). 

Согласно п.п. 13, 14 ст. 243 Положения о закупке, в документации должны быть указаны критерии оценки и сопоставления заявок на участие в закупке, порядок оценки и сопоставления заявок на участие в закупке.

Подпунктом 11 статьи 209 Положения о закупке установлено, что для оценки и сопоставления заявок участников закупки в документации о конкурентной закупке используется критерий наличия фактов неисполнения, ненадлежащего исполнения обязательств перед заказчиком и/или третьими лицами.

В рассматриваемой ситуации согласно п. 5 Приложения № 1.4 к Конкурсной документации, оценка заявок по критерию «Наличие фактов неисполнения, ненадлежащего исполнения обязательств перед Заказчиком и/или третьими лицами» осуществляется в следующем порядке: сумма баллов, присвоенных заявке участника по всем критериям, уменьшается на 5 баллов при наличии фактов неисполнения, ненадлежащего исполнения обязательств перед заказчиком и/или третьими лицами. 

При оценке по данному критерию учитывается опыт работ контрагента за период три календарных года, предшествующих дате проведения закупки, в случае: расторжения договора Заказчиком или третьим лицом в одностороннем порядке или по решению суда с данным контрагентом в связи с неисполнением (ненадлежащим исполнением) им своих обязательств по договору; наличия у Заказчика или третьих лиц претензий к участнику, в том числе урегулированных как судебном, так и досудебном порядке, направленных заказчиком, третьим лицом в адрес участника; уклонения от заключения договора по результатам проведенных процедур закупок. 

В составе заявки участника предусмотрено предоставление Сведений об опыте выполнения работ, оказания услуг, поставки товаров по форме, установленной Приложением № 1.3 к Конкурсной документации, включающей сведения о наличии жалоб, претензий, исковых заявлений, других документов со стороны контрагента и/или иных лиц в связи с ненадлежащим исполнением участником обязательств по договору, а также сведения об обоснованности и удовлетворении участником требований контрагента и/или иных лиц по итогам рассмотрения жалоб, претензий, исковых заявлений, других документов. Указанная информация используется для проведения оценки по данному критерию.

 Установление этого критерия объективно позволяет оценить наличие или отсутствие фактов неисполнения, ненадлежащего исполнения обязательств участниками. Наличие претензий и судебных разбирательств свидетельствует о некачественном выполнении договорных обязательств, принятых на себя участником Конкурса. Также наличие претензий позволяет Заказчику судить об уровне деловой репутации участника, его опыте и квалификации, а в целом овозможности выполнения им договорных обязательств. Удовлетворение претензий и исполнение судебных решений, вынесенных в отношении участника, может привести к невозможности в дальнейшем исполнения им договора, заключенного по итогам Конкурса. 

Указанный критерий оценки применяется в равной степени ко всем участникам закупки, а также позволяет заказчику выявить наилучшее предложение от участников конкурса и минимизировать риски ненадлежащего исполнения обязательств по договору. Заявитель указал, что данный критерий не является условием допуска к участию в Конкурсе, а учитывается только при оценке заявок участников, при этом его значимость составляет всего 5 баллов из максимальных 100.

Таким образом, порядок оценки заявок участников конкурса  по критерию «Наличие фактов неисполнения, ненадлежащего исполнения обязательств перед заказчиком и/или третьими лицами» установленный конкурсной документацией соответствует положениям Закона, а также подпунктов 13, 14 статьи 243, подпункта 11 статьи 209 Положения о закупке. 

В соответствии с ч. 1 ст. 1 Закона целями регулирования указанного закона являются обеспечение единства экономического пространства, создание условий для своевременного и полного удовлетворения потребностей заказчиков в товарах, работах, услугах с необходимыми показателями цены, качества и надежности, эффективное использование денежных средств, расширение возможностей участия юридических и физических лиц в закупке товаров, работ, услуг для нужд заказчиков и стимулирование такого участия, развитие добросовестной конкуренции, обеспечение гласности и прозрачности закупки, предотвращение коррупции и других злоупотреблений.

На основании изложенного суд приходит к выводу, что установление заказчиком специальных требований к предмету закупки обусловлено его потребностями и спецификой производственной деятельности и не может рассматриваться  как ограничение доступа к участию в закупке, поскольку не препятствует участию в закупке всех потенциальных поставщиков предмета закупки. 

Кроме того, в пункте 4 Обзора судебной практики по вопросам, связанным с применением Закона, утверждённого Президиумом Верховного Суда Российской Федерации 16.05.2018 года, прямо указано, что использование заказчиком оценочных критериев выбора поставщика не является нарушением, если эти критерии носят измеряемый характер и соответствие участника закупки названным критериям может быть установлено объективно.

Проанализировав в совокупности имеющиеся в деле доказательства и доводы лиц, участвующих в деле, суд приходит к выводу о том, что установленный ОАО «РЖД» при проведении спорной закупки порядок оценки заявок участников с применением критерия «Наличие фактов неисполнения, ненадлежащего исполнения обязательств перед Заказчиком и/или третьими лицами» соответствует требованиям Закона, в связи с чем оспариваемое решение Управления, пришедшего к противоположному выводу, подлежит признанию недействительным как не соответствующее тем же нормам Закона.

Соответственно предписание от 14.10.2022 № 7-11/121 подлежит признанию недействительным постольку, поскольку недействительно решение, во исполнение которого оно выдано.

Правовая позиция о правомерности установления Заказчиком названного порядка оценки заявок также соответствует единообразной практике применения арбитражными судами положений Закона, отражённой, в частности, в постановлении Арбитражного суда Московского округа от 06.03.2023 по делу № А40-99381/2022.

Ввиду удовлетворения судом заявленных требований понесённые заявителем судебные расходы в виде государственной пошлины, уплаченной при обращении в суд, подлежат взысканию в его пользу с Управления в соответствии со ст. 110 АПК РФ.

Руководствуясь статьями 167-170, 201 АПК РФ, арбитражный суд 

Р Е Ш И Л:

Заявленные требования удовлетворить.

Признать недействительными решение Управления Федеральной антимонопольной службы по Хабаровскому краю от 14.10.2022 № 7-11/121 и предписание Управления Федеральной антимонопольной службы по Хабаровскому краю от 14.10.2022 № 7-11/121.

Взыскать с Управления Федеральной антимонопольной службы по Хабаровскому краю в пользу Открытого акционерного общества «Российские железные дороги» (ИНН 

<

***>) судебные расходы в размере 3 000 руб.

 

Решение вступает в законную силу по истечении месячного срока со дня его принятия (изготовления его в полном объёме), если не подана апелляционная жалоба. В случае подачи апелляционной жалобы решение, если оно не отменено и не изменено, вступает в законную силу со дня принятия постановления арбитражного суда апелляционной инстанции.

Решение может быть обжаловано в апелляционном порядке в Шестой арбитражный апелляционный суд в течение месяца с даты принятия решения, а также в кассационном порядке в Арбитражный суд Дальневосточного округа в течение двух месяцев с даты вступления решения  в законную силу, если решение было предметом рассмотрения в арбитражном суде апелляционной инстанции или если арбитражный суд апелляционной инстанции отказал в восстановлении пропущенного срока подачи апелляционной жалобы.

Апелляционная и кассационная жалобы подаются в арбитражный суд апелляционной и кассационной инстанции через Арбитражный суд Хабаровского края.

 

Судья                                                                                                             Д.Ю. Сумин