АРБИТРАЖНЫЙ СУД

ВОЛГО-ВЯТСКОГО ОКРУГА

Кремль, корпус 4, Нижний Новгород, 603082

 http://fasvvo.arbitr.ru/ E-mail: info@fasvvo.arbitr.ru

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда кассационной инстанции 

Нижний Новгород

Дело № А28-12164/2018

01 ноября 2019 года

Резолютивная часть постановления объявлена 29.10.2019.

Арбитражный суд Волго-Вятского округа в составе:

председательствующего Трубниковой Е.Ю.,

судей Жегловой О.Н., Ионычевой С.В.,

при участии представителя

от акционерного общества «ЭнергосбыТ Плюс»:

ФИО1 по доверенности от 24.11.2017 № 170 

рассмотрел в судебном заседании кассационную жалобу ответчика ‒

акционерного общества «ЭнергосбыТ Плюс» 

на решение Арбитражного суда Кировской области от 22.03.2019   и 

на постановление Второго арбитражного апелляционного суда от 05.07.2019

по делу № А28-12164/2018 

по иску акционерного общества «Горэлектросеть»

(ИНН: 

<

***>, ОГРН: 

<

***>)

к акционерному обществу «ЭнергосбыТ Плюс»

(ИНН: 

<

***>, ОГРН: 

<

***>),

третье лицо, не заявляющее самостоятельных требований относительно предмета спора, ‒ 

ФИО2,

о понуждении к исполнению обязательства

и   у с т а н о в и л : 

акционерное общество «Горэлектросеть» (далее – Компания, сетевая организация) обратилось в Арбитражный суд Кировской области с иском, уточненным в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, к открытому акционерному обществу «ЭнергосбыТ Плюс» (далее – Общество, гарантирующий поставщик) об обязании включить 166 220 кВт.ч в объем отпущенной из сети истца электроэнергии в течение семи дней с момента вступления в силу решения суда.

Исковые требования основаны на статьях 541, 544 Гражданского Кодекса Российской Федерации, пунктах 128, 136 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 04.05.2012 № 442 (далее ‒ Основные положения № 442), пунктах 50, 51 Правил недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии и оказания этих услуг, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 27.12.2004 № 861 (далее ‒ Правила № 861), и мотивированы тем, что объем электрической энергии, фактически потребленной гаражными боксами, расположенными в 

<

...> в районе ипподрома, с 01.01.2017 по 17.07.2017 включен в объем отпущенной из сети истца энергии не в полном объеме, что повлекло некорректное формирование объема полезного отпуска и искажение величины потерь, возникших в сетях истца.

На основании статьи 51 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, суд привлек потребителя Общества – ФИО2.

Суд первой инстанции решением от 22.03.2019, оставленным без изменения постановлением Второго арбитражного апелляционного суда от 05.07.2019, удовлетворил иск, поскольку пришел к выводу о наличии оснований для включения спорного объема безучетного потребления в объем полезного отпуска электрической энергии, отпущенной из сетей Компании.

Не согласившись с состоявшимися судебными актами, Общество обратилось в Арбитражный суд Волго-Вятского округа с кассационной жалобой, в которой просит отменить решение от 22.03.2019 и постановление от 05.07.2019, принять новый судебный акт об отказе в удовлетворении иска.

Заявитель жалобы указывает, что истец нарушил порядок выявления безучетного потребления, акт о безучетном потреблении электрической энергии не составлялся, гарантирующему поставщику не направлялся. Соответственно, ответчик обоснованно отказал истцу во включении 167 220 кВт.ч в объем полезного отпуска электрической энергии.

Суды не применили закон, подлежащий применению, а именно пункт 8 статьи 63, статьи 407 и 419 Гражданского кодекса Российской Федерации. Поясняет, что гаражно-строительный кооператив «Автодом» прекратил  существование путем ликвидации 17.12.2013, договор с указанным субъектом прекратился, договор энергоснабжения от  27.07.2017 № 816081 заключен с ФИО2, следовательно, возникло бездоговорное потребление электрической энергии, которое не подлежит включению в объем полезного отпуска электроэнергии и является составной частью фактических потерь истца как сетевой организации, которая вправе компенсировать затраты, связанные с оплатой гарантирующему поставщику объема бездоговорного потребления в виде фактических потерь, путем взыскания с лица, допустившего бездоговорное потребление электроэнергии, стоимости потребленной электрической энергии (пункты 2, 84, 192 и 196 Основных положений № 442).

В заседании окружного суда представитель Общества поддержал доводы, приведенные в жалобе.

В отзыве на кассационную жалобу Компания не согласилась с доводами заявителя, просила оставить обжалованный судебный акт без изменения, кассационную жалобу – без удовлетворения. 

Законность принятых судебных актов проверена Арбитражным судом Волго-Вятского округа в порядке, установленном в статьях 274, 284 и 286 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в пределах доводов, указанных в кассационной жалобе и возражениях относительно жалобы. 

Как следует из материалов дела и установили суды двух инстанций, Общество (продавец) и Компания (покупатель) заключили договор купли-продажи электрической энергии, приобретаемой в целях компенсации технологического расхода (потерь) электрической энергии в электрических сетях, от 27.02.2008 № 2-27/08-199-227-23/08, по условиям которого продавец обязуется продать покупателю электроэнергию в целях компенсации потерь электроэнергии в электрических сетях, а покупатель – купить (принять) и оплатить эту электроэнергию на условиях, определенных в договоре. 

Объем электрической энергии, приобретаемой покупателем в целях компенсации технологического расхода (потерь) электрической энергии в электрических сетях, определяется в соответствии с приложением 3 к договору.

Порядок формирования объемов электрической энергии, отпущенной из сетей покупателя, согласован в приложении 5 к договору.

Согласно пунктам 2.1 и 2.4 приложения  5 к договору, определяющего порядок исчисления объемов электрической энергии, отпущенной из сетей сетевой организации, помимо иных составляющих, формирующих объем отпущенной из сетей Общества электрической энергии, учитывается количество электрической энергии, переданной потребителям (кроме граждан-потребителей) и (или) сетевым организациям, определенной по расчетным приборам учета, указанным в договорах электроснабжения, по приборам учета, установленным в точках приема сетевых организаций, указанных в договорах купли-продажи электрической энергии, приобретаемой в целях компенсации технологического расхода (потерь) электрической энергии в электрических сетях; количество электрической энергии, переданной гражданам-потребителям, использующим электроэнергию для бытового потребления, и определенное по оплаченным ими и полученным продавцом в расчетном месяце платежным документам.

Расчет объема электрической энергии, переданной потребителям продавца и (или) сетевым организациям, определяется в соответствии с договорами электроснабжения, договорами купли-продажи электрической энергии, приобретаемой в целях компенсации технологического расхода (потерь) электрической энергии в электрических сетях (пункт 3 приложения 5 к договору).

Формирование объема электрической энергии, переданной потребителям и сетевым организациям, осуществляется на основании первичных данных (показаний приборов учета, расчетов, оплаченных актов о неучтенном потреблении электрической энергии, оплаченных платежных документов граждан-потребителей) (пункт 4 приложения 5 к договору).

Общество осуществляло поставку электрической энергии в Гаражные боксы, расположенные в городе Кирове на улице Ульяновская, в районе ипподрома (далее ‒ гаражные боксы), которые являются объектом энергоснабжения по договору от 20.09.2011 № 800222, заключенному гарантирующим поставщиком и покупателем ‒ гаражно-строительным кооперативом «АвтоДом» (ГСК «АвтоДом»).

В ходе проведенной истцом проверки работы прибора учета потребителя ГСК «АвтоДом» составлен акт проверки от 30.09.2015, в котором зафиксирована пригодность для осуществления расчетов прибора учета с заводским номером 07067961, в графе «Предписание, запланированные мероприятия» указано, что срок поверки трансформаторов тока истекает 31.12.2016.

Общество в уведомлении от 05.07.2017 № 70308-05-01471 сообщило Компании о расторжении договора электроснабжения № 800222. Уведомление получено Компанией 12.07.2017.

Согласно акту проверки прибора учета от 13.07.2017 истец выявил факт непригодности для осуществления расчетов прибора учета с заводским номером 07067961 в связи с истечением срока поверки трансформаторов тока.

В последующем Общество (гарантирующий поставщик) и ФИО2 (покупатель) заключили договор энергоснабжения от 27.07.2017 № 816081. Объектом электроснабжения являются Гаражные боксы.

Компания объем электроэнергии определила расчетным способом: в январе и феврале – по показаниям прибора учета за аналогичный период предыдущего года, а с марта 2017 года по 17.07.2017 – по максимальной мощности в связи с истечением срока поверки трансформаторов тока. По расчету, произведенному истцом, объем электрической энергии за январь ‒ июль 2017 года составил 166 220 кВт.ч.

Невключение Обществом указанного объема потребленной электроэнергии в объем полезного отпуска электроэнергии послужило основанием для обращения Компании в арбитражный суд с настоящим иском.

Изучив материалы дела, проверив обоснованность кассационной жалобы и отзыва на нее, суд кассационной инстанции принял постановление на основании следующего. 

Порядок расчета потерь в электрических сетях и оплаты этих потерь определен в Правилах № 861 и Основных положениях № 442. 

Сетевые организации обязаны оплачивать стоимость электрической энергии в объеме фактических потерь электрической энергии, возникших в принадлежащих им объектах сетевого хозяйства. Размер фактических потерь электрической энергии в электрических сетях определяется как разница между объемом электрической энергии, переданной в электрическую сеть из других сетей или от производителей электрической энергии, и объемом электрической энергии, которая поставлена по договорам энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности) и потреблена энергопринимающими устройствами, присоединенными к данной электрической сети, а также объемом электрической энергии, которая передана в электрические сети других сетевых организаций (пункты 50, 51 Правил № 861). 

В соответствии с пунктом 128 Основных положений № 442 фактические потери электрической энергии в объектах электросетевого хозяйства приобретаются и оплачиваются сетевыми организациями, в объектах электросетевого хозяйства которых возникли такие потери, путем приобретения электрической энергии (мощности) у гарантирующего поставщика по договору купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности). 

Определение объема оказанных услуг по передаче электрической энергии, а также фактических потерь электрической энергии в объектах электросетевого хозяйства осуществляется на основании данных, полученных с использованием приборов учета электрической энергии; при отсутствии приборов учета ‒ расчетным способом (пункт 136 Основных положений № 442).

Обязанность по обеспечению безопасности эксплуатации находящихся в ведении абонента энергетических сетей и исправности используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии, возложена на абонента, что закреплено в статьях 539, 543 Гражданского кодекса Российской Федерации, пункте 1.2.2 Правил технической эксплуатации электроустановок потребителей, утвержденных приказом Минэнерго Российской Федерации от 13.01.2003 № 6, и пункте 145 Основных положений № 442.

Согласно пунктам 2.11.7, 2.11.9, 2.11.10 и 2.11.16 Правил № 6, поверка расчетных средств учета электрической энергии проводится в сроки, устанавливаемые государственными стандартами. Собственник прибора учета обязан осуществлять поверку расчетных счетчиков, по которым производится расчет между энергоснабжающими организациями и потребителями. Использование расчетных информационно-измерительных систем, не прошедших метрологическую аттестацию, не допускается. Измерительные трансформаторы тока и напряжения относятся к встроенным в энергооборудование средствам электрических измерений и подлежат поверке.

В пункте 167 Основных положений № 442 установлено, что субъекты электроэнергетики, обеспечивающие снабжение электрической энергией потребителей, в том числе гарантирующие поставщики (энергосбытовые, энергоснабжающие организации) и сетевые организации, в соответствии с настоящим разделом проверяют соблюдение потребителями (производителями электрической энергии (мощности) на розничных рынках) требований настоящего документа, определяющих порядок учета электрической энергии, условий заключенных договоров энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности)), договоров оказания услуг по передаче электрической энергии, договоров оказания услуг оперативно-диспетчерского управления, а также проводят проверки на предмет выявления фактов безучетного и бездоговорного потребления электрической энергии.

В силу пункта 137 Основных положений № 442 приборы учета, показания которых в соответствии с настоящим документом используются при определении объемов потребления (производства) электрической энергии (мощности) на розничных рынках, оказанных услуг по передаче электрической энергии, фактических потерь электрической энергии в объектах электросетевого хозяйства, за которые осуществляются расчеты на розничном рынке, должны соответствовать требованиям законодательства Российской Федерации об обеспечении единства измерений, а также установленным в настоящем разделе требованиям, в том числе по их классу точности, быть допущенными в эксплуатацию в установленном настоящим разделом порядке, иметь неповрежденные контрольные пломбы и (или) знаки визуального контроля.

В случае неисправности, утраты или истечения срока межповерочного интервала расчетного прибора учета либо его демонтажа в связи с поверкой, ремонтом или заменой определение объема потребления электрической энергии (мощности) и оказанных услуг по передаче электрической энергии осуществляется в порядке, установленном пунктом 166 настоящего документа для случая непредоставления показаний прибора учета в установленные сроки (пункт 179 Основных положений № 442).

Из системного толкования пунктов 2, 17 статьи 2, части 1 статьи 5 и статьи 9, пункта 1 статьи 13 Федерального закона от 26.06.2008 № 102-ФЗ «Об обеспечении единства измерений», пункта 179 Основных положений № 442 следует, что использование расчетного прибора учета, срок поверки которого истек, не допускается.

Под безучетным потреблением понимается потребление электрической энергии с нарушением установленного договором энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности), договором оказания услуг по передаче электрической энергии) и Основными положениями № 442 порядка учета электрической энергии со стороны потребителя (покупателя), выразившимся во вмешательстве в работу прибора учета (системы учета), обязанность по обеспечению целостности и сохранности которого (которой) возложена на потребителя (покупателя), в том числе в нарушении (повреждении) пломб и (или) знаков визуального контроля, нанесенных на прибор учета (систему учета), в несоблюдении установленных договором сроков извещения об утрате (неисправности) прибора учета (системы учета), а также в совершении потребителем (покупателем) иных действий (бездействия), которые привели к искажению данных об объеме потребления электрической энергии (мощности) (пункт 2 Основных положений № 442). 

Таким образом, по истечении срока поверки, показания таких приборов учета о количестве потребленной электрической энергии не могут учитываться в качестве достоверных, а значит, истечение срока поверки  трансформаторов тока приравнивается к потреблению электрической энергии в отсутствие прибора учета.

В соответствии с пунктом 188 Основных положений № 442 объем электрической энергии (мощности), подлежащей покупке соответствующей сетевой организацией для целей компенсации потерь электрической энергии, уменьшается на выявленный и рассчитанный в соответствии с настоящим документом объем безучетного потребления электрической энергии, в том расчетном периоде, в котором были составлены акты о неучтенном потреблении электрической энергии, при этом объем услуг по передаче электрической энергии, оказанных сетевой организацией, к объектам электросетевого хозяйства которой присоединены энергопринимающие устройства, в отношении которых был выявлен факт безучетного потребления, увеличивается в том же расчетном периоде на выявленный и рассчитанный в соответствии с настоящим документом объем безучетного потребления электрической энергии.

Пунктом 126 Основных положений № 442 предусмотрено, что гарантирующий поставщик (энергосбытовая, энергоснабжающая организация) обязан не позднее трех рабочих дней до даты и времени расторжения договора энергоснабжения уведомить об этом, а также о дате и времени прекращения снабжения электрической энергией по такому договору сетевую организацию, оказывающую услугу по передаче электрической энергии в отношении энергопринимающих устройств по такому договору. При этом в случае невыполнения гарантирующим поставщиком (энергосбытовой, энергоснабжающей организацией) указанной обязанности: сетевая организация продолжает оказывать услуги по передаче электрической энергии до получения от гарантирующего поставщика (энергосбытовой, энергоснабжающей организации) такого уведомления, а если уведомление получено менее чем за три рабочих дня до указанных в нем даты и времени прекращения снабжения электрической энергией, то до истечения трех рабочих дней с даты и времени получения сетевой организацией такого уведомления; гарантирующий поставщик (энергосбытовая, энергоснабжающая организация) обязан компенсировать сетевой организации стоимость оказанных ею услуг по передаче электрической энергии.

Приведенной нормой Основных положений № 442 на гарантирующего поставщика возложена обязанность уведомить сетевую организацию как о расторжении договора энергоснабжения с потребителем, так и о дате и времени прекращения снабжения электрической энергией по такому договору. Согласно буквальному толкованию данной нормы целью направления гарантирующим поставщиком предусмотренного этой нормой уведомления является в первую очередь прекращение сетевой организацией подачи электрической энергии в отношении энергопринимающих устройств потребителя по расторгнутому договору энергоснабжения с момента его расторжения.

Исследовав представленные в материалы дела доказательства, суды первой и апелляционной инстанций установили и сторонами не оспариваются факты технологического подключения в спорном периоде точки поставки ликвидированного ГСК «Автодом», оборудованной головным прибором учета, и поступления платежей по договору № 800222. Доказательств прекращения потребления электроэнергии в спорном периоде не представлено. Истец в уведомлениях от 30.09.2015 и 13.02.2017 сообщал ответчику об истечении сроков поверки трансформаторов тока потребителя. Таким образом, суды правомерно сочли, что потребление электроэнергии гражданами, энергопринимающие устройства которых ранее были подключены в установленном порядке к электрической сети ГСК «Автодом», в отсутствие заключенных с АО «ЭнергосбыТ Плюс» в письменной форме договоров энергоснабжения, в силу пункта 1 статьи 540, статьи 546 Гражданского кодекса Российской Федерации не может рассматриваться как бездоговорное.

В нарушение пункта 126 Основных положений № 442 Общество уведомило Компанию о расторжении с потребителем договора энергоснабжения № 800222 и прекращения снабжения электроэнергией с 01.04.2017 только 12.07.2017. В акте проверки от 13.07.2017 указано на непригодность к расчетам измерительного комплекта (с заводским номером  07067961) потребителя. 

Таким образом, с учетом конкретных обстоятельств спора суды правомерно включили объем переданной в точку поставки ГСК «Автодом» электрической энергии, определенный с учетом положений пункта179 Основных положений № 442,  в объем полезного отпуска электрической энергии из сети истца. 

Позиция, приведенная в кассационной жалобе, сводится к неверному толкованию обстоятельств дела и норм материального права, а также к несогласию заявителя с оценкой доказательств. 

Нормы материального и процессуального права применены судами первой и апелляционной инстанций правильно. Нарушений норм процессуального права, являющихся в силу части 4 статьи 288 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в любом случае основаниями для отмены принятых судебных актов, судом кассационной инстанции не установлено.

Кассационная жалоба не подлежит удовлетворению.

В соответствии со статьей 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации расходы по уплате государственной пошлины, связанной с рассмотрением кассационной жалобы, подлежат отнесению на заявителя. 

Руководствуясь статьями 287 (пункт 1 части 1) и 289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Арбитражный суд Волго-Вятского округа

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Кировской области от 22.03.2019 и постановление Второго арбитражного апелляционного суда от 05.07.2019 по делу № А28-12164/2018 оставить без изменения, кассационную жалобу акционерного общества «ЭнергосбыТ Плюс» – без удовлетворения. 

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в Судебную коллегию Верховного Суда Российской Федерации в срок, не превышающий двух месяцев со дня его принятия, в порядке, предусмотренном в статье 291.1 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации. 

           Председательствующий

 

Е.Ю. Трубникова

 Судьи

О.Н. Жеглова

С.В. Ионычева