ВОСЬМОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

644024, г. Омск, ул. 10 лет Октября, д.42, канцелярия (3812)37-26-06, факс:37-26-22, www.8aas.arbitr.ru, info@8aas.arbitr.ru

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

Дело № А75-2144/2017

20 мая 2019 года

город Омск

Резолютивная часть постановления объявлена  17 мая 2019 года

Постановление изготовлено в полном объеме  20 мая 2019 года

Восьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Бодунковой С.А.,

судей Смольниковой М.В., Шаровой Н.А.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем ФИО1,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер 08АП-3602/2019) арбитражного управляющего ФИО2 на определение Арбитражного суда Ханты-Мансийского автономного округа - Югры от 18 февраля 2019 года по делу № А75-2144/2017 (судья И.В. Зуева), вынесенное по результатам рассмотрения жалобы акционерного общества «ВАНКОРНЕФТЬ» (ОРГН 1042400920077, ИНН 

<

***>) на действия (бездействия) арбитражного управляющего общества с ограниченной ответственностью «СЕВЕРТРАНССТРОЙ» ФИО2, в рамках дела о несостоятельности (банкротстве) общества с ограниченной ответственностью «СЕВЕРТРАНССТРОЙ»,

установил:

решением Арбитражного суда Ханты-Мансийского автономного округа - Югры от 19.04.2018 (резолютивная часть от 17.04.2018) общество с ограниченной ответственностью «СЕВЕРТРАНССТРОЙ» (далее по тексту – ООО «СЕВЕРТРАНССТРОЙ», должник) признано несостоятельным (банкротом), в отношении должника открыта процедура конкурсного производства сроком на шесть месяцев, конкурсным управляющим утвержден член Некоммерческого партнерства «Центр финансового оздоровления предприятий агропромышленного комплекса» ФИО2 (625037, 

<

...>).

Сведения о признании должника несостоятельным (банкротом) и открытии конкурсного производства опубликованы в Едином федеральном реестре сведений о банкротстве 20.04.2018 сообщение № 2638954, в газете «Коммерсантъ» от 28.04.2018 № 75.

22.06.2018 акционерное общество «ВАНКОРНЕФТЬ» (далее по тексту – АО «ВАНКОРНЕФТЬ», кредитор) обратилось в арбитражный суд с жалобой на действия (бездействия) конкурсного управляющего ООО «СЕВЕРТРАНССТРОЙ» ФИО2, в которой просит признать незаконными действия конкурсного управляющего ФИО2, выразившиеся в:

- не отражении в Заключении о наличии (отсутствии) признаков фиктивного или преднамеренного банкротства ООО «СЕВЕРТРАНССТРОЙ» информации о проанализированных сделках, а также об открытых расчетных счетах, остатках денежных средств на них, операциях по ним;

- не отражении в Анализе финансового состояния ООО «СЕВЕРТРАНССТРОЙ» информации о проанализированных сделках, об открытых расчетных счетах, остатках денежных средств на них, операциях по ним, а также о количестве работников и фонде оплаты труда.

Определением Арбитражного суда Ханты-Мансийского автономного округа – Югры от 18.02.2019 жалоба АО «ВАНКОРНЕФТЬ» удовлетворена. Признаны незаконными действия конкурсного управляющего ФИО2, выразившиеся в:

- не отражении в Заключении о наличии (отсутствии) признаков фиктивного или преднамеренного банкротства ООО «СЕВЕРТРАНССТРОЙ» информации о проанализированных сделках, а также об открытых расчетных счетах, остатках денежных средств на них, операциях по ним;

- не отражении в Анализе финансового состояния ООО «СЕВЕРТРАНССТРОЙ» информации о проанализированных сделках, об открытых расчетных счетах, остатках денежных средств на них, операциях по ним, а также о количестве работников и фонде оплаты труда.

Не соглашаясь с вынесенным судебным актом, конкурсный управляющий ООО «СЕВЕРТРАНССТРОЙ» ФИО2 обратился с апелляционной жалобой, в которой просит обжалуемое определение суда первой инстанции отменить и принять по делу новый судебный акт.

В обоснование апелляционной жалобы ее податель указывает следующее:

- на основании первичных, бухгалтерских документов, в том числе хозяйственных договоров, сведений от государственных органов временным управляющим должника проведен анализ сделок, подпадающих под условия пунктов 8, 9 Временных правил проверки арбитражным управляющим признаков фиктивного и преднамеренного банкротства, по результатам которого управляющим не выявлены сделки ООО «СЕВЕРТРАНССТРОЙ», заключенные или исполненные на условиях, не соответствующих рыночным условия. По указанной причине сведения о наличии подозрительных сделок не были отражены в Заключении о наличии (отсутствии) признаков фиктивного и преднамеренного банкротства;

- вопреки выводам суда первой инстанции, пункт 4 Временных правил не предусматривает обязательного указания в Заключении временного управляющего количества, реквизитов и остатка на расчетных счетах должника, вследствие чего не указание данных сведений временным управляющим не является нарушением законодательства о банкротстве;

- кредитором не представлено доказательств, подтверждающих то факт, что временным управляющим не проанализированы какие-либо хозяйственные сделки, информация о которых должна быть указана в Анализе финансового состояния должника;

- в подпункте «ж» пункта 6.2 Анализа финансового состояния должника не указано точное количество работников ООО «СЕВЕРТРАНССТРОЙ», работающих на определенную отчетную дату, однако четко указан Фонд заработной платы, который составляет 6 500 000 руб. Кроме того дополнительно указан источник получения данной информации (бухгалтерская справка от 17.01.2018) и дата, на которую предоставлена данная информация (10.01.2018). Таким образом, отсутствие указания в Анализе финансового состояния должника на количество работников является явной опечаткой.

Определением Восьмого арбитражного апелляционного суда от 25.03.2019 указанная жалоба принята к производству и назначена к рассмотрению на 14.05.2019.

Отзывов на апелляционную жалобу не поступало.

В заседании суда апелляционной инстанции, открытом 14.05.2019, в соответствии со статьей 163 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) объявлен перерыв до 17.05.2019, после окончания которого судебное заседание продолжено. Информация о перерыве в судебном заседании размещена в информационном ресурсе http://kad.arbitr.ru/.

Лица, участвующие в деле о банкротстве, надлежащим образом извещенные о времени и месте заседания суда апелляционной инстанции, явку своего представителя в судебное заседание, состоявшееся после перерыва, не обеспечили. В соответствии со статьями 123, 156, 266 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее – АПК РФ) апелляционная жалоба рассмотрена судом апелляционной инстанции в отсутствие указанных лиц.

Изучив материалы дела, апелляционную жалобу, проверив законность и обоснованность судебного акта в порядке статей 266, 270 АПК РФ, суд апелляционной инстанции не находит оснований для отмены или изменения определения Арбитражного суда Ханты-Мансийского автономного округа – Югры от 18.02.2019 по настоящему делу.

10.04.2018 в материалы дела представлены Заключение о наличии (отсутствии) признаков фиктивного или преднамеренного банкротства ООО «СЕВЕРТРАНССТРОЙ», Анализ финансового состояния должника, выполненные конкурсным управляющим ФИО2 в 2018 году, а также отчет о деятельности временного управляющего, протокол собрания кредиторов.

В результате проведенного анализ финансово-экономического состояния должника управляющим сделан вывод о недостаточности активов для погашения имеющейся кредиторской задолженности, имеются признаки неплатежеспособности, трудности в удовлетворении требований кредиторов по денежным обязательствам и обязательным платежам.

Обращаясь с жалобой на действия временного управляющего должника, заявитель указывает, что арбитражным управляющим допущены нарушения законодательства о банкротстве, выразившиеся в неисполнении обязанностей в части:

- не отражении в Заключении о наличии (отсутствии) признаков фиктивного или преднамеренного банкротства ООО «СЕВЕРТРАНССТРОЙ» информации о проанализированных сделках, а также об открытых расчетных счетах, остатках денежных средств на них, операциях по ним;

- не отражении в Анализе финансового состояния ООО «СЕВЕРТРАНССТРОЙ» информации о проанализированных сделках, об открытых расчетных счетах, остатках денежных средств на них, операциях по ним, а также о количестве работников и фонде оплаты труда.

Удовлетворяя жалобу кредитора, суд первой инстанции исходил из того, что анализ финансового состояния должника и выявление признаков фиктивного и преднамеренного банкротства являются основными обязанностями арбитражного управляющего, а при отсутствии всего объема документации, необходимой для производства достоверного анализа финансово-хозяйственной деятельности должника, арбитражным управляющим не опровергнуто отсутствие вышеуказанных данных в заключении, не пояснены причины по которым, указанные сведения отсутствуют, не предпринято действий для устранения указанных недочетов, представленные арбитражным управляющим документы не соответствуют требованиям полноты и достоверности.

Повторно исследовав материалы дела, апелляционная коллегия судей приходит к следующим выводам.

Согласно части 1 статьи 223 АПК РФ и статье 32 Федерального закона от 26.10.2002 № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» (далее - Закон о банкротстве) дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным настоящим Кодексом, с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы о несостоятельности (банкротстве).

По правилам статьи 60 Закона о банкротстве жалобы кредиторов о нарушении их прав и законных интересов подлежат рассмотрению арбитражным судом в порядке и сроки, установленные пунктом 1 указанной статьи Закона о банкротстве.

В таком же порядке и в сроки рассматриваются жалобы на действия арбитражного управляющего (пункт 3 статьи 60 Закона о банкротстве).

По общему правилу при проведении процедур, применяемых в деле о банкротстве, арбитражный управляющий обязан действовать добросовестно и разумно в интересах должника, кредиторов и общества (пункт 4 статьи 20.3 Закона о банкротстве).

Основанием удовлетворения жалобы на действия (бездействие) арбитражного управляющего является установление арбитражным судом:

- или факта несоответствия этих действий законодательству о банкротстве (неисполнение или ненадлежащее исполнение арбитражным управляющим своих обязанностей);

- или факта несоответствия этих действий требованиям разумности;

- или факта несоответствия этих действий требованиям добросовестности.

Жалоба может быть удовлетворена только в случае, если вменяемыми неправомерными или недобросовестными или неразумными действиями (бездействием) действительно нарушены те или иные права и законные интересы подателя жалобы.

В силу части 1 статьи 65 АПК РФ каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать те обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

При рассмотрении жалоб на действия (бездействие) арбитражного управляющего бремя доказывания должно распределяться следующим образом: кредитор обязан доказать наличие незаконного, недобросовестного или неразумного поведения арбитражного управляющего и то, что такое поведение нарушает права и законные интересы кредитора, а арбитражный управляющий обязан представить доказательства отсутствия его вины в этом поведении или обосновать соответствие его действий требованиям закона, добросовестности и разумности.

При проведении процедур, применяемых в деле о банкротстве, арбитражный управляющий обязан действовать добросовестно и разумно в интересах должника, кредиторов и общества (пункт 4 статьи 20.3 Закона о банкротстве).

Основополагающим требованием при реализации арбитражным управляющим своих прав и обязанностей, определенных Законом о банкротстве, является добросовестность и разумность его действий с учетом интересов лиц, участвующих в деле о банкротстве, на основании принципов порядочности, объективности, компетентности, профессионализма и этичности.

Согласно пункту 2 статьи 20.3 Закона о банкротстве арбитражный управляющий в деле о банкротстве обязан, среди прочего:

анализировать финансовое состояние должника и результаты его финансовой, хозяйственной и инвестиционной деятельности;

предоставлять собранию кредиторов информацию о сделках и действиях, которые влекут или могут повлечь за собой гражданскую ответственность третьих лиц;

выявлять признаки преднамеренного и фиктивного банкротства в порядке, установленном федеральными стандартами, и сообщать о них лицам, участвующим в деле о банкротстве, в саморегулируемую организацию, членом которой является арбитражный управляющий, собранию кредиторов и в органы, к компетенции которых относятся возбуждение дел об административных правонарушениях и рассмотрение сообщений о преступлениях.

Согласно пункту 1 статьи 67 Закона о банкротстве временный управляющий обязан проводить анализ финансового состояния должника.

В соответствии с пунктом 2 статьи 67 Закона о банкротстве временный управляющий обязан представить в арбитражный суд отчет о своей деятельности и протокол первого собрания кредиторов с приложением документов, определенных пунктом 7 статьи 12 Закона, не позднее чем за пять дней до даты заседания арбитражного суда, указанной в определении арбитражного суда о введении наблюдения. К отчету временного управляющего прилагаются: заключение о финансовом состоянии должника; заключение о наличии или об отсутствии оснований для оспаривания сделок должника; обоснование возможности или невозможности восстановления платежеспособности должника, целесообразности введения последующих применяемых в деле о банкротстве процедур.

Принципы и условия проведения арбитражным управляющим финансового анализа, а также состав сведений, используемых арбитражным управляющим при его проведении, определены Правилами проведения арбитражным управляющим финансового анализа, утвержденными постановлением Правительства Российской Федерации от 25.06.2003 № 367 (далее - Правила № 367).

Порядок проведения арбитражным управляющим проверки наличия признаков фиктивного и преднамеренного банкротства предусмотрен Временными правилами проверки арбитражным управляющим наличия признаков фиктивного и преднамеренного банкротства, утвержденными постановлением Правительства Российской Федерации от 27.12.2004 № 855 (далее - Временные правила № 855).

В Правилах № 855 определен порядок проведения арбитражным управляющим проверки наличия признаков фиктивного и преднамеренного банкротства. В пункте 2 Правил установлен период проведения арбитражным управляющим проверки - не менее двух лет, предшествующих возбуждению производства по делу о банкротстве.

Выявление признаков преднамеренного банкротства осуществляется в два этапа. На первом этапе проводится анализ значений и динамики коэффициентов, характеризующих платежеспособность должника, рассчитанных за исследуемый период в соответствии с правилами проведения арбитражным управляющим финансового анализа. В случае установления на первом этапе существенного ухудшения значений двух и более коэффициентов проводится второй этап выявления признаков преднамеренного банкротства должника, который заключается в анализе сделок должника и действий органов управления должника за исследуемый период, которые могли быть причиной такого ухудшения. В случае если на первом этапе выявления признаков преднамеренного банкротства не определены периоды, в течение которых имело место существенное ухудшение двух и более коэффициентов, арбитражный управляющий проводит анализ сделок должника за весь исследуемый период (пункты 6 и 7 Правил № 855).

В ходе анализа сделок должника устанавливается соответствие сделок и действий (бездействия) органов управления должника законодательству Российской Федерации, а также выявляются сделки, заключенные или исполненные на условиях, не соответствующих рыночным условиям, послужившие причиной возникновения или увеличения неплатежеспособности и причинившие реальный ущерб должнику в денежной форме (пункт 8 Правил № 855).

В пункте 14 Правил № 855 предусмотрено, что по результатам проверки арбитражным управляющим составляется заключение о наличии (отсутствии) признаков фиктивного или преднамеренного банкротства. Заключение о наличии (отсутствии) признаков фиктивного или преднамеренного банкротства включает в себя, в том числе: расчеты и обоснования вывода о наличии (отсутствии) признаков преднамеренного банкротства с указанием сделок должника и действий (бездействия) органов управления должника, проанализированных арбитражным управляющим, а также сделок должника или действий (бездействия) органов управления должника, которые стали причиной или могли стать причиной возникновения или увеличения неплатежеспособности и (или) причинили реальный ущерб должнику в денежной форме, вместе с расчетом такого ущерба (при наличии возможности определить его величину) (подпункт «ж»); обоснование невозможности проведения проверки (при отсутствии необходимых документов) (подпункт «з»).

Пунктом 11 Временных правил предусмотрено, что определение признаков фиктивного банкротства производится в случае возбуждения производства по делу о банкротстве по заявлению должника.

В данном случае производство по делу о банкротстве должника возбуждено арбитражным судом по заявлению конкурсного кредитора общества.

В соответствии с пунктом 15 Временных правил заключение о наличии (отсутствии) признаков фиктивного или преднамеренного банкротства представляется арбитражным управляющим собранию кредиторов и арбитражному суду.

В Заключение о наличии (отсутствии) признаков фиктивного или преднамеренного банкротства ООО «СЕВЕРТРАНССТРОЙ» арбитражный управляющий указал, что при проведении анализа сделок должника за весь исследуемый период были рассмотрены сделки ООО «СЕВЕРТРАНССТРОЙ», а также решения органов управления ООО «СЕВЕРТРАНССТРОЙ». В результате проведенного анализа сделок ООО «СЕВЕРТРАНССТРОЙ» за весь исследуемый период не были выявлены сделки и действия (бездействия) органов управления ООО «СЕВЕРТРАНССТРОЙ», не соответствующие законодательству Российской Федерации. Кроме того, не были выявлены сделки, заключенные или исполненные на условиях, не соответствующих рыночным условиям, что послужило причиной возникновения или увеличения неплатежеспособности ООО «СЕВЕРТРАНССТРОЙ» и причинило ООО «СЕВЕРТРАНССТРОЙ» реальный ущерб в денежной форме.

Сведений об открытых расчетных счетах, остатках денежных средств на них, операциях по ним, которые были бы предметом анализа управляющего, в настоящем Заключении такая информация не отражена.

В результате проведенной в процедуре наблюдения проверки за период с 31.12.2014 по 31.11.2014, а также по состоянию на 01.02.2018, в анализе финансового состояния должника управляющим были сделаны следующие выводы:

- отсутствуют признаки преднамеренного банкротства ООО «СЕВЕРТРАНССТРОЙ»;

- отсутствуют основания для проведения проверки наличия признаков фиктивного банкротства.

Представленное арбитражным управляющим Заключение о наличии признаков преднамеренного и фиктивного банкротства в отношении ООО «СЕВЕРТРАНССТРОЙ» не позволяет определить какие именно сделки и действия (бездействия) органов управления ООО «СЕВЕРТРАНССТРОЙ» являлись предметом анализа, как и откуда арбитражный управляющий получил информацию о сделках должника, какие именно документы им были проанализированы. Сомневаясь в полноте проведенного анализа  и достоверности  представленного Заключения конкурсный кредитор указал, что представленное Заключение не содержит документально подтвержденных выводов, сделанные выводы носят предположительный характер. В частности, кредитор указал, что отсутствует информация о проанализированных сделках, счетах, движении денежных средств по ним. Возражая против обоснованности жалобы, арбитражный управляющий не представил доказательств, свидетельствующих о полноте и достоверности выводов, содержащихся в представленном Заключении. Между тем, имея доступ к документации должника, именно арбитражный управляющий может документально подтвердить обоснованность сделанных им выводов. 

Кроме того, конкурсный управляющий не отобразил сведения о наличии у должника открытых счетов, остатках денежных средств на этих счетах, об анализе выписок по расчетным счетам предприятия. При этом сведения из банков относятся к документам о финансово-хозяйственной деятельности должника, за период не менее 2 лет, предшествующих возбуждению производства по делу о банкротстве. Производство по делу о банкротстве должника возбуждено 27.02.2017, следовательно, ФИО2 обязан был проверить движение денежных средств по счетам должника в период, начиная с 27.02.2017.

Судебная коллегия, поддерживая вывод суда первой инстанции, которая фактически констатировала  недостоверность и документальную неподтвержденность представленного Заключения о наличии (отсутствии) признаков фиктивного или преднамеренного банкротства, отмечает, что указанный вывод суда первой инстанции является тем более правомерным, что ранее постановлением Восьмого арбитражного апелляционного суда от 25.10.2018 по настоящему делу о банкротстве была удовлетворена жалоба акционерного коммерческого банка «РОССИЙСКИЙ КАПИТАЛ», признаны незаконными действия (бездействие) временного управляющего ФИО2, выразившиеся в неисполнение обязанностей по проведению анализа подозрительных сделок общества с ограниченной ответственностью «СЕВЕРТРАНССТРОЙ» и подготовке заключения о наличии или отсутствии оснований для оспаривания сделок должника, предусмотренных статьей 67 Закона о банкротстве, поскольку в отсутствие надлежащего анализа сделок должника невозможно подготовить полное и достоверное заключение о наличии (отсутствии) признаков фиктивного или преднамеренного банкротства.

Суд апелляционной инстанции также учитывает, что результат выявления признаков преднамеренного/фиктивного  банкротства, безусловно, может повлиять на права кредиторов в деле о банкротстве. В частности, установление признаков преднамеренного банкротства может способствовать привлечению к субсидиарной ответственности контролирующих должника лиц, установлению необходимости дополнительного оспаривания сделок должника.

Конкурсный кредитор также указал  на формальный характер и неподтвержденность выводов, содержащихся в Анализе финансового состояния ООО «СЕВЕРТРАНССТРОЙ», подготовленном ФИО2

В указанной части жалоба кредитора также удовлетворена судом первой инстанции.

Как указывалось выше, в соответствии с пунктом 2 статьи 67 Закона о банкротстве временный управляющий обязан представить в арбитражный суд отчет о своей деятельности и протокол первого собрания кредиторов с приложением документов, определенных пунктом 7 статьи 12 Закона, не позднее чем за пять дней до даты заседания арбитражного суда, указанной в определении арбитражного суда о введении наблюдения. К отчету временного управляющего прилагаются: заключение о финансовом состоянии должника; заключение о наличии или об отсутствии оснований для оспаривания сделок должника; обоснование возможности или невозможности восстановления платежеспособности должника, целесообразности введения последующих применяемых в деле о банкротстве процедур.

Принципы и условия проведения арбитражным управляющим финансового анализа, а также состав сведений, используемых арбитражным управляющим при его проведении, определены Правилами проведения арбитражным управляющим финансового анализа, утвержденными постановлением Правительства Российской Федерации от 25.06.2003 № 367 (далее - Правила № 367).

На основании пунктов 1 - 6 Правил № 367 при проведении финансового анализа арбитражный управляющий анализирует финансовое состояние должника на дату проведения анализа, его финансовую, хозяйственную и инвестиционную деятельность, положение на товарных и иных рынках.

Документы, содержащие анализ финансового состояния должника, представляются арбитражным управляющим собранию (комитету) кредиторов, в арбитражный суд, в производстве которого находится дело о несостоятельности (банкротстве) должника, в порядке, установленном Законом о банкротстве, а также саморегулируемой организации арбитражных управляющих, членом которой он является, при проведении проверки его деятельности.

Финансовый анализ проводится арбитражным управляющим в целях:

а) подготовки предложения о возможности (невозможности) восстановления платежеспособности должника и обоснования целесообразности введения в отношении должника соответствующей процедуры банкротства;

б) определения возможности покрытия за счет имущества должника судебных расходов;

в) подготовки плана внешнего управления;

г) подготовки предложения об обращении в суд с ходатайством о прекращении процедуры финансового оздоровления (внешнего управления) и переходе к конкурсному производству;

д) подготовки предложения об обращении в суд с ходатайством о прекращении конкурсного производства и переходе к внешнему управлению.

При проведении финансового анализа арбитражный управляющий, выступая как временный управляющий, использует результаты ежегодной инвентаризации, проводимой должником, как внешний (конкурсный) управляющий - результаты инвентаризации, которую он проводит при принятии в управление (ведение) имущества должника, как административный управляющий - результаты инвентаризации, проводимой должником в ходе процедуры финансового оздоровления, независимо от того, принимал ли он в ней участие.

Финансовый анализ проводится на основании:

а) статистической отчетности, бухгалтерской и налоговой отчетности, регистров бухгалтерского и налогового учета, а также (при наличии) материалов аудиторской проверки и отчетов оценщиков;

б) учредительных документов, протоколов общих собраний участников организации, заседаний совета директоров, реестра акционеров, договоров, планов, смет, калькуляций;

в) положения об учетной политике, в том числе учетной политике для целей налогообложения, рабочего плана счетов бухгалтерского учета, схем документооборота и организационной и производственной структур;

г) отчетности филиалов, дочерних и зависимых хозяйственных обществ, структурных подразделений;

д) материалов налоговых проверок и судебных процессов;

е) нормативных правовых актов, регламентирующих деятельность должника.

При проведении финансового анализа арбитражный управляющий должен руководствоваться принципами полноты и достоверности, в соответствии с которыми:

в документах, содержащих анализ финансового состояния должника, указываются все данные, необходимые для оценки его платежеспособности;

в ходе финансового анализа используются документально подтвержденные данные;

все заключения и выводы основываются на расчетах и реальных фактах.

В документах, содержащих анализ финансового состояния должника, указываются:

а) дата и место его проведения;

б) фамилия, имя, отчество арбитражного управляющего, наименование и местонахождение саморегулируемой организации арбитражных управляющих, членом которой он является;

в) наименование арбитражного суда, в производстве которого находится дело о несостоятельности (банкротстве) должника, номер дела, дата и номер судебного акта о введении в отношении должника процедуры банкротства, дата и номер судебного акта об утверждении арбитражного управляющего;

г) полное наименование, местонахождение, коды отраслевой принадлежности должника;

д) коэффициенты финансово-хозяйственной деятельности должника и показатели, используемые для их расчета, согласно приложению № 1, рассчитанные поквартально не менее чем за 2-летний период, предшествующий возбуждению производства по делу о несостоятельности (банкротстве), а также за период проведения процедур банкротства в отношении должника, и динамика их изменения;

е) причины утраты платежеспособности с учетом динамики изменения коэффициентов финансово-хозяйственной деятельности;

ж) результаты анализа хозяйственной, инвестиционной и финансовой деятельности должника, его положения на товарных и иных рынках с учетом требований согласно приложению № 2;

з) результаты анализа активов и пассивов должника с учетом требований согласно приложению № 3;

и) результаты анализа возможности безубыточной деятельности должника с учетом требований согласно приложению № 4;

к) вывод о возможности (невозможности) восстановления платежеспособности должника;

л) вывод о целесообразности введения соответствующей процедуры банкротства;

м) вывод о возможности (невозможности) покрытия судебных расходов и расходов на выплату вознаграждения арбитражному управляющему (в случае если в отношении должника введена процедура наблюдения).

В соответствии с пунктами 2 - 8 Временных правил № 855 при проведении арбитражным управляющим проверки за период не менее 2 лет, предшествующих возбуждению производства по делу о банкротстве, а также за период проведения процедур банкротства (далее - исследуемый период) исследуются:

а) учредительные документы должника;

б) бухгалтерская отчетность должника;

в) договоры, на основании которых производилось отчуждение или приобретение имущества должника, изменение структуры активов, увеличение или уменьшение кредиторской задолженности, и иные документы о финансово-хозяйственной деятельности должника;

г) документы, содержащие сведения о составе органов управления должника, а также о лицах, имеющих право давать обязательные для должника указания либо возможность иным образом определять его действия;

д) перечень имущества должника на дату подачи заявления о признании должника несостоятельным (банкротом), а также перечень имущества должника, приобретенного или отчужденного в исследуемый период;

е) список дебиторов (за исключением организаций, размер долга которых составляет менее 5 процентов дебиторской задолженности) с указанием размера дебиторской задолженности по каждому дебитору на дату подачи заявления о признании должника несостоятельным (банкротом);

ж) справка о задолженности перед бюджетами всех уровней и внебюджетными фондами с указанием раздельно размеров основной задолженности, штрафов, пеней и иных финансовых (экономических) санкций на дату подачи заявления о признании должника несостоятельным (банкротом) и на последнюю отчетную дату, предшествующую дате проведения проверки;

з) перечень кредиторов должника (за исключением кредиторов, размер долга которым составляет менее 5 процентов кредиторской задолженности) с указанием размера основной задолженности, штрафов, пеней и иных финансовых (экономических) санкций за ненадлежащее выполнение обязательств по каждому кредитору и срока наступления их исполнения на дату подачи заявления о признании должника несостоятельным (банкротом), а также за период продолжительностью не менее 2 лет до даты подачи заявления о признании должника несостоятельным (банкротом);

и) отчеты по оценке бизнеса, имущества должника, аудиторские заключения, протоколы, заключения и отчеты ревизионной комиссии, протоколы органов управления должника;

к) сведения об аффилированных лицах должника;

л) материалы судебных процессов должника;

м) материалы налоговых проверок должника;

н) иные учетные документы, нормативные правовые акты, регулирующие деятельность должника.

Необходимые для проведения проверки документы запрашиваются арбитражным управляющим у кредиторов, руководителя должника, иных лиц.

В случае отсутствия у должника необходимых для проведения проверки документов арбитражный управляющий обязан запросить надлежащим образом заверенные копии таких документов у государственных органов, обладающих соответствующей информацией.

В анализе финансового состояния должника арбитражный  управляющий ФИО2 сформулировал результаты своего анализа, согласно которым:

- на конец исследуемого периода, значение коэффициента 0,1. При значении коэффициента менее 0,5, следует вывод о том, что у предприятия высокий риск неплатежеспособности, предприятие финансово не устойчиво и зависимо от сторонних кредиторов;

- анализ коэффициента обеспечения собственными оборотными средства позволяет сделать вывод о том, что структура баланса предприятия неудовлетворительная, предприятие несостоятельно;

- данные по ценам на поставляемые сырье и материалы являются аналогичными в сравнении с ценами по региону. Расчеты с поставщиками товарно-материальных ценностей и услуг производились по мере гашения дебиторской задолженности;

- весь исследуемый период, источниками формирования активов предприятия на 90 % были заемные средства;

- на 10 января 2018 года на предприятии числилось __ работников. Фонд заработной платы составляет в среднем около 6 500 000 руб. (бухгалтерская справка от 17.01.2018). Текущая заработная плата выплачивается нерегулярно и т.д.

Согласно пункта 4 и 5 Правил 367 финансовый анализ проводится на основании, в том числе, статистической отчетности, бухгалтерской и налоговой отчетности, регистров бухгалтерского и налогового учета, а также (при наличии) материалов аудиторской проверки и отчетов оценщиков. При проведении финансового анализа арбитражный управляющий должен руководствоваться принципами полноты и достоверности, в соответствии с которыми: в ходе финансового анализа используются документально подтвержденные данные.

Согласно пункту 3.2 статьи 64 Закона о банкротстве не позднее пятнадцати дней с даты утверждения временного управляющего руководитель должника обязан предоставить временному управляющему и направить в арбитражный суд перечень имущества должника, в том числе имущественных прав, а также бухгалтерские и иные документы, отражающие экономическую деятельность должника за три года до введения наблюдения. Ежемесячно руководитель должника обязан информировать временного управляющего об изменениях в составе имущества должника. 

Из приведенных положений следует, что временный управляющий должен провести анализ финансового состояния должника (равно как и анализ наличия признаков фиктивного и преднамеренного банкротства) руководствуясь принципами их полноты и достоверности на основании документально подтвержденных данных - первичных документов бухгалтерского учета и финансовой (бухгалтерской) отчетности должника.

В настоящем случае кредитор указал, что представленный временным управляющим Анализ не соответствует указанным критериям, так как носит формальный характер, в нем отсутствуют необходимые для оценки платежеспособности должника, выводы арбитражного управляющего не подтверждены первичными документами. В подтверждение своих доводов кредитор указал на отсутствие информации о проанализированных сделках, об открытых счетах, остатках денежных средств на них, операциях по ним, количестве работников, фонде оплаты труда.

Возражая против доводов жалобы, арбитражный управляющий не представил документов, свидетельствующих о соблюдении им требований Правил 367, наличии объективных препятствий в представлении полного и достоверного анализа финансово-хозяйственной деятельности должника. При этом указание управляющего на наличие ссылки в представленном Анализе на то, что фонд заработной платы составляет в среднем около 6 500 000 руб. не опровергает довод кредитора о неполноте исходных для анализа данных, так как информация представлена на основании  бухгалтерской справки, достоверность справки иными документами должника не подтверждена, сведения о численности работников, среднемесячной заработной плате отсутствуют.

При рассмотрении настоящего спора, апелляционная коллегия судей учитывает, что интересы кредиторов в целом сводятся к максимально полному удовлетворению должником их имущественных требований.

Для реализации этих интересов и возврата должнику его имущества конкурсный управляющий наделен помимо прочего правами по оспариванию по своей инициативе сделок должника (пункт 1 статьи 61.9. Закона о банкротстве).

Потенциальная осведомленность арбитражного управляющего об обстоятельствах заключения сделки устанавливается с учетом требований о стандартах поведения, предъявляемых к среднему профессиональному арбитражному управляющему, действующему разумно и проявляющему требующуюся от него по условиям оборота осмотрительность в аналогичной ситуации.

Разумный управляющий, утвержденный при введении процедуры, оперативно запрашивает всю необходимую ему для осуществления своих полномочий информацию, в том числе такую, которая может свидетельствовать о совершении подозрительных сделок и сделок с предпочтением. В частности, разумный управляющий запрашивает у руководителя должника и предыдущих управляющих бухгалтерскую и иную документацию должника (пункт 2 статьи 126 Закона о банкротстве), запрашивает у соответствующих лиц сведения о совершенных в течение трех лет до возбуждения дела о банкротстве и позднее сделках по отчуждению имущества должника. Затем управляющий оценивает реальную возможность фактического восстановления нарушенных прав должника и его кредиторов в случае удовлетворения судом заявлений об оспаривании сделок.

Однако из представленного в материалы дела анализа финансового состояния должника и заключения о наличии (отсутствии) признаков преднамеренного или фиктивного банкротства невозможно установить, какие сделки, решения органов управления должника были проанализированы конкурсным управляющим и на основании каких данных временный управляющий пришел к совершенным выводам.

Исходя из буквального толкования сведений, указанных управляющим в анализе и заключении, суд апелляционной инстанции приходит к выводу о проведении конкурсным управляющим формального анализа состояния должника на указанный период, соответствующий исключительно форме предоставления указанных сведений, но не содержанию, по причине отсутствия конкретизации документов, которые были подвергнуты исследованию, а также мотивированных выводов по результатам проведенного анализа.

Кроме того, в отсутствие, какой-либо бухгалтерской или иной документации должника, следует признать, что управляющий не раскрыл причины своей убежденности в совершенных выводах.

Вопреки мнению подателя апелляционной  жалобы, сформулированные управляющим выводы, не соответствуют принципу полноты, достоверности и эффективности сведений, при отсутствии их документального подтверждения.

Учитывая в совокупности не полное указание сведений о финансовом состоянии должника в отсутствие доказательств всестороннего анализа документации должника, сформулированные конкурсным управляющим выводы не могут быть признаны соответствующими действующему законодательству о банкротстве, что нарушает права кредиторов должника. Так  для принятия решений на собраниях кредиторов в рамках предусмотренной Законом о банкротстве компетенции кредиторы должны обладать наиболее полной и достоверной информацией о финансовом состоянии должника, в том числе, для осуществления последующего контроля за осуществляемыми конкурсным управляющим должника мероприятиями, расходами на них и возможного предложения способов их оптимизации, что образует их законный интерес в сохранении конкурсной массы должника.

При таких обстоятельствах суд первой инстанции пришел к верному выводу, что изложенные обстоятельства свидетельствуют о несоответствии закону действий конкурсного управляющего ФИО2 по подготовке и составлению анализа финансового состояния должника в условиях отсутствия у ФИО2 полной информации о деятельности должника за исследуемый период, что повлекло представление кредиторам формального анализа, не содержащего необходимой и значимой для них информации о проанализированных сделках, об открытых счетах, остатках денежных средств на них, операциях по ним, количестве работников, фонде оплаты труда. Данные обстоятельства не отвечают интересам кредиторов и должника.

При этом необходимо отметить, что основополагающим требованием при реализации конкурсным управляющим своих прав и обязанностей, определенных Законом о банкротстве, является добросовестность и разумность его действий с учетом интересов лиц, участвующих в деле о банкротстве, на основании принципов порядочности, объективности, компетентности, профессионализма и этичности. Однако, в рассматриваемом случае оспариваемые действия (бездействие) конкурсного управляющего ФИО2 вопреки данным основополагающим началам направлены на ущемление прав и законных интересов должника и кредиторов.

Все доводы заявителя апелляционной жалобы об обратном судом апелляционной инстанции повторно проверены и подлежат отклонению, как несостоятельные, основанные на неправильном толковании норм материального права, противоречащие материалам дела, установленным по делу фактическим обстоятельствам и неопровергающие законности принятого по делу судебного акта.

Доказательства и доводы, согласно которым у суда апелляционной инстанции возникли бы основания для переоценки выводов суда первой инстанции, в материалах дела отсутствуют и заявителем жалобы не представлено и не приведено. В апелляционной жалобе заявитель по существу не указывает на конкретные нарушения, допущенные судом при вынесении обжалуемого судебного акта, а лишь выражает несогласие и оценкой судом представленных в дело доказательств.

При этом согласно правовой позиции Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации, выраженной в постановлении от 23.04.2013 № 16549/2012, исходя из принципа правовой определенности, судом апелляционной инстанции не может быть отменено решение (определение) суда первой инстанции, основанное на полном и всестороннем исследовании обстоятельств дела, исключительно по мотиву несогласия с оценкой указанных обстоятельств, данной судом первой инстанции.

Нарушений норм процессуального права, являющихся согласно пункту 4 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации безусловным основанием для отмены судебного акта, судом апелляционной инстанции не установлено.

При таких обстоятельствах оснований для отмены судебного акта и удовлетворения апелляционной жалобы не имеется.

Руководствуясь статьями 270, 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Восьмой арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

определение Арбитражного суда Ханты-Мансийского автономного округа - Югры от 18 февраля 2019 года по делу № А75-2144/2017 (судья И.В. Зуева) оставить без изменения, апелляционную жалобу (регистрационный номер 08АП-3602/2019) арбитражного управляющего ФИО2 – без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия, может быть обжаловано путем подачи кассационной жалобы в Арбитражный суд Западно-Cибирского округа в течение одного месяца со дня изготовления постановления в полном объеме.

Председательствующий

С.А. Бодункова

Судьи

М.В. Смольникова

Н.А. Шарова