И М Е Н Е М   Р О С С И Й С К О Й   Ф Е Д Е Р А Ц И И

Р Е Ш Е Н И Е

г. Москва                                                                                 Дело № А40-16349/24-151-123

25.09.2024 года

Резолютивная часть решения объявлена 11.09.2024

Решение в полном объеме изготовлено 25.09.2024

Арбитражный суд города Москвы в составе

Судьи Вольской К.В.

при ведении секретарем судебного заседания Пономаревым В.А

рассмотрев в открытом судебном заседании дело

по исковому заявлению ФКУ «РОСТРАСМОДЕРНИЗАЦИЯ» (ОГРН: 

<

***>)

к ответчику АО «ПРОМСТРОЙСЕРВИС» (ОГРН 

<

***>)

о взыскании 4 198 142, 71 руб.

при участии

от истца: представитель не явился

от ответчика: ФИО1 по доверенности от 01.02.2022 

 

У С Т А Н О В И Л:

Иск заявлен о взыскании неустойки по государственному контракту №РТМ-091/22 от 29.06.2022 в размере 4 198 142 руб. 71 коп. 

В настоящем судебном заседании дело подлежало рассмотрению по существу. 

Надлежащим образом извещенный представитель истца в судебное заседание не явился, в порядке ст. 123, 156 АПК РФ, суд считает возможным провести судебное заседание в его отсутствие.

Представитель ответчика против удовлетворения требований возражал.

Рассмотрев материалы дела и представленные доказательства, суд пришел к следующим выводам.

Из представленных в дело доказательств следует, что между ФКУ «Ространсмодернизация» (далее - Заказчик) и АО «Промстройсервис» (далее - Подрядчик) заключен государственный контракт от 29.06.2022 №РТМ-091/22 на разработку и реализацию комплексного проекта реконструкции гидротехнических сооружений и водных путей Енисейского бассейна. Модернизация ремонтно-отстойного пункта «Рыбное» на р. Ангара (далее - Контракт и Объект соответственно).

Согласно п. 4.1 Контракта цена является твердой на весь срок исполнения Контракта и составляет 931 561 744,19 рублей в том числе НДС (увеличена дополнительным соглашением от 23.05.2023 № 7).

В соответствии с п. 20.1 Контракта срок действия контракта с 29.06.2022 до полного исполнения Сторонами обязательств по Контракту.

В соответствии с п.1.1 Контракта по настоящему Контракту Подрядчик обязуется разработать  рабочую  документацию,   выполнить  работы   по  объекту   «Разработка и реализация комплексного проекта реконструкции гидротехнических сооружений и водных путей Енисейского бассейна. Модернизация ремонтно-отстойного пункта «Рыбное» на р. Ангара» (далее соответственно - Работы, Объект) и передать результат выполненной Работы Заказчику, а Заказчик обязуется принять и оплатить выполненные Работы в порядке и сроки, установленные Контрактом.

В соответствии с п. 7.2.1 Контракта Подрядчик обязан выполнить работы по строительству Объекта в сроки, предусмотренные Контрактом, обеспечить выполнение Работ по Контракту в соответствии с проектной и рабочей документацией, а также обеспечить поставку необходимых для строительства или реконструкции материалов, изделий, конструкций и оборудования, их приемку, разгрузку, складирование и хранение.

К срокам завершения работ, предусмотренных Контрактом, Подрядчик обязан обеспечить выполнение работ и передать Заказчику полностью соответствующие условиям Контракта результаты работ и документацию в порядке и сроки, предусмотренные Контрактом (п. 3.5 Контракта).

Обязательства Подрядчиком своевременно не исполнены, а именно нарушены сроки по Графику выполнения строительно-монтажных работ (приложение № 1 к Контракту).

В п. 1.9 Контракта указано, что Подрядчик подтверждает, что несет полную ответственность за выполнение работ по Контракту в соответствии с законодательством РФ. Подрядчик изучил и ознакомлен со всеми условиями, связанными с выполнением работ, и принимает на себя все расходы, риск и трудности выполнения работ. Подрядчик изучил все материалы Контракта и получил полную информацию по всем вопросам, которые могли бы повлиять на сроки, стоимость и качество работ. Никакая другая работа Подрядчика не является приоритетной в ущерб работам по Контракту.

В соответствии с п. 15.1 Контракта за неисполнение или ненадлежащее исполнение Контракта Стороны несут ответственность в соответствии с законодательством Российской Федерации и условиями Контракта.

Согласно п. 15.6 Контракта пеня начисляется за каждый день просрочки исполнения Подрядчиком обязательства, предусмотренного Контрактом, начиная со дня, следующего после дня истечения установленного Контрактом срока исполнения обязательства, и устанавливается Контрактом в размере одной трехсотой действующей на дату уплаты пени ключевой ставки Центрального банка Российской Федерации от цены контракта (отдельного этапа исполнения Контракта), уменьшенной на сумму, пропорциональную объему обязательств, предусмотренных контрактом (соответствующим отдельным этапом исполнения Контракта) и фактически исполненных Подрядчиком, за исключением случаев, если законодательством Российской Федерации установлен иной порядок начисления пени.

Таким образом сумма пени на 12.09.2023 за нарушение сроков выполнения работ по 6,7, 9, 10 и 22 этапам Графика составила 4 198 142,71 рублей (1 387 873,17 + 665 642,98 +1 639 262,90 + 135 629,73 + 369 733,93).

Указанные обстоятельства послужили основаниями для обращения в суд.

Отказывая в удовлетворении требований, суд руководствуется положениями ст. 8, 10, 12, 307-310, 330, 421, 431, 702, 708, 711, 720, 746, 753 Гражданского кодекса, а также отмечает следующее.

Графиком выполнения строительно-монтажных работ предусмотрены следующая последовательность и сроки выполнения работ:

1.         Обустройство строительной площадки. 1 этап, с 06.-07.2022 г.

2.         Демонтажные работы с 07.2022 по 08.2022;

3.         Вертикальная планировка и дноуглубление с 09.2022 по 09.2022.

4.         Строительство производственного здания с 10.2022 по 12.2022.

5.         Строительство АБК с 01.2023 по 03.2023.

6.         Строительство склада с 04.2023 по 04.2023.

7.         Строительство здания склада баллонов с кислородом с 05.2023 по 05.2023.

8.         Строительство здания столярного цеха с пилорамой с 06.2023 по 07.2023.

9.         Строительство здания котельной с 04.2023 по 04.2023.

10.       Строительство КПП с 04.2023 по 04.2023.

При рассмотрении арбитражного дела № А40-300181/22-3-2271 по спору между теми же сторонами были установлены обстоятельства, имеющие преюдициальное значение по настоящему делу.

В частности решением Арбитражного суда города Москвы от 12.04.2022 г., оставленным без изменения постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 26 июня 2023 года по делу А40- 300181/22-3-2271 было установлено:

Исходные данные (проект стадии «П») для разработки РД были переданы АО «ПРОМСТРОЙСЕРВИС» 08.07.2022 г., Акт приема-передачи строительной площадки был направлен в адрес АО «ПРОМСТРОЙСЕРВИС» 05.07.2022 г., Разрешение на строительство было направлено в адрес АО «ПРОМСТРОЙСЕРВИС» 03.08.2022 г.

По результатам обследования реконструируемых объектов и при проведении совместных совещаний было установлено, что в зданиях и сооружениях, планируемых к демонтажу имеется не вывезенное оборудование и материалы эксплуатирующих организаций, предполагаемая территория застройки не подготовлена эксплуатирующей организацией под демонтажные работы (на территории размещены и не вывезены техника и механизмы, оборудование, металлолом и прочие изделия, относящиеся к собственности ФБУ «Енисейречтранса»), не осуществлено отключение предполагаемых к демонтажу зданий и сооружений от внешних сетей эксплуатирующих организаций. Также были выявлены подлежащие демонтажу здания и сооружения, не отображенные в проектно-сметной документации. О данных обстоятельствах, препятствующих выполнению работ по Контракту, АО «ПРОМСТРОЙСЕРВИС» уведомило в своем письме в адрес истца (исх. №5062.08-АС от 05.08.2022г.). Сведения о готовности зданий, строений и сооружений к демонтажу было направлено ФБУ «Енисейречтранса» в адрес АО «ПРОМСТРОЙСЕРВИС» 29. 08.2022 г. вх. №ИГ-62/10712. 29.09.2022 г. комиссией в составе            представителей ФБУ «Енисейречтранса» и ФКУ «Р ОСТРАНСМОДЕР НИЗАЦИЯ» был составлен акт осмотра зданий под демонтаж не вошедших в состав проектно-сметной документации, которым был определен состав зданий и сооружений, подлежащих демонтажу. Письмом АО «ПРОМСТРОЙСЕРВИС» от 12.10.2022 г. (исх. 5153.10-АС) сообщило Заказчику о необходимости для исполнения Контракта предоставить акты геодезической разбивочной основы. Очевидно, что, учитывая указанные сроки фактического предоставления АО «ПРОМСТРОЙСЕРВИС» разрешительной документации, необходимой для проведения спорных работ по Контракту, а также разрешения вопросов по обращениям АО «ПРОМСТРОЙСЕРВИС» в связи с исполнением Контракта, «Демонтажные работы» (п. 2 Графика, срок выполнения по Контракту июль-август 2022 г.) и «Вертикальная планировка и дноуглубление» (п.З Графика, срок выполнения по Контракту сентябрь 2022 г.) по государственному контракту от 29.06.2022 № РТМ-091/22 не могли быть выполнены АО «ПРОМСТРОЙСЕРВИС» в указанные в Контракте сроки по обстоятельствам, не связанным с виной АО «ПРОМСТРОЙСЕРВИС».

Вместе с тем, вследствие смещения сроков предоставления разрешительной документации и устранения препятствий к производству работ произошло смещение фактических сроков начала работ в осенне-зимний период* Письмом от 17.08.2022 г. исх. № ИГ-62/10038 в адрес АО «ПРОМСТРОЙСЕРВИС» Заказчик признал наличие на строительной площадке имущества третьих лиц, мешающих проведению работ, указал о направлении в адрес указанных лиц убрать принадлежащее им материалы и оборудование, также подтвердило наличие не учтенных документацией строений и сооружений к демонтажу. Письмом от 29.08.2022 г. исх. № ИГ-62/10712 Заказчик во исполнение решений протокола совещания от 05.08.2022 направил АО «ПРОМСТРОЙСЕРВИС» информационные письма от ФБУ «Администрация «Енисейречтранс» о готовности зданий к демонтажу (от 19.08.2022 № 05-21-271 и от 22.08.2022 № 05-21-274). Актом осмотра зданий под демонтаж, не вошедших в состав проектно-сметной документации от 29.09.2022 г., составленным комиссией в составе представителей ФБУ «Енисейречтранса» и ФКУ «РОСТРАНСМОДЕРНИЗАЦИЯ» был определен состав зданий и сооружений, подлежащих демонтажу.

Письмом исх. 5153.10-АС от 12.10.2022 г. АО «ПРОМСТРОЙСЕРВИС» сообщило Заказчику   о   необходимости   для   исполнения   Контракта   предоставить   акты геодезической разбивочной основы. Сопроводительным письмом исх. №ИГ-61/13714 от 14.10.2022 г., Истцом в адрес АО «ПРОМСТРОЙСЕРВИС» были направлены акты геодезической разбивочной основы для строительства, т.е. за сроками окончания выполнения спорных работ по Контракту. Таким образом, из представленных в материалы дела доказательств следует, что выполнение «Демонтажных работ» согласно п.2 Графика Контракта стало возможным только после получения письма Заказчика от 29.08.2022 г. исх. № ИГ-62/10712 о готовности зданий к демонтажу и акта осмотра зданий под демонтаж от 29.09.2022 г., которым комиссией в составе представителей ФБУ «Енисейречтранса» и ФКУ «Р ОСТРАНСМОДЕР НИЗАЦИЯ» был определен состав зданий и сооружений, подлежащих демонтажу, т.е. фактически после окончания предусмотренного п.2 Графика Контракта срока на их выполнение (июль-август 2022 г.).

В соответствии со СНиП 3.02.01-87 вертикальной планировкой строительной площадки называется комплекс инженерных мероприятий по изменению существующего рельефа местности и отводу грунтовых и ливневых вод с целью обеспечения благоприятных условий для проведения строительных работ. Вертикальная планировка производится в соответствии с требованиями строительных норм и правил (СНиП) 111-4-80 «Техника безопасности в строительстве» и СниП 111- 8-76 «Земляные сооружения». Первичными мероприятиями предшествующими проведению вертикальной планировки является демонтаж зданий и сооружений, предусмотренных проектной документацией, очистка площадки валунов, кустов, деревьев и т.д. вывоз со строительной площадки образовавшегося в результате демонтажных работ строительного мусора и только в последующем возможно проведение земляных работ: снятие дерна, разработки земляной массы (срезка насыпей, перемещение их в существующие выемки, подсыпка, разравнивание, уплотнение).

Вследствие смещения сроков предоставления разрешительной документации и устранения препятствий к производству работ произошло смещение фактических сроков начала работ в осенне-зимний период 2022 г., в связи с чем для выполнения работ существенное значение имеют климатические условия региона выполнения работ и неблагоприятные природные условия (обильное количество осадков, низкие температуры), что является «иным не зависящим от Подрядчика обстоятельством, которое грозит годности или прочности результатов выполняемой работы».

Также при оценке возможности выполнения работ с учетом смещения сроков выполнения работ должны учитываться сроки навигации и закрытия судоходной обстановки, что является существенным условием для обеспечения возможности проведения работ по Контракту.

Согласно справки ФГБУ «Среднесибирская УГМС» №309/15-650 от 10.02.2023 г. по метеоусловиям по месту проведения работ за период с 01.12.2022 г. по 23.01.2023 г., представленной АО «ПРОМСТРОЙСЕРВИС» по запросу Заказчика, средние температуры в указанный период составляли -27 градусов С, опускаясь в отдельные дни до -44 градусов С. В первых числах октября 2022 г. в месте производства работ по Контракту уже установились отрицательные температуры, в связи с чем в октябре 2022 г. (05.10.2022 г.) была прекращена навигация на р. Ангара.

Согласно письма Федерального бюджетного учреждения «Администрация Енисейского бассейна внутренних водных путей» от 10.03.2023 г. №07-18-15 период возможного производства землечерпательных работ на реке Ангара с 21 июня по 01 сентября, сроки закрытия судоходной обстановки на реке Ангара (в т.ч. участок реки в районе п. Рыбное) - 05 октября 2022 года.

Фактические сроки выполнения строительно-монтажных работ в течение календарного года при возведении объектов, предусмотренных Контрактом, ввиду сложных климатических условий региона производства работ и сроков навигации, ограничены периодом с конца мая по конец сентября. Так, в частности земляные работы по вертикальной планировке невозможно выполнять с осени до конца весны ввиду низких температур зимой, а осенью и весной ввиду дождей, таяния снега, половодья и глинистого грунта строительной площадки.

Ввиду указанных объективных обстоятельств, установленных при рассмотрении арбитражного дела №А40-300181/22-3-2271, работы обустройство строительной площадки. 1 этап., демонтажные работы, вертикальная планировка и дноуглубление, предусмотренные к выполнению до конца 2022 г., не могли быть выполнены в указанные сроки в отсутствие вины АО «ПРОМСТРОЙСЕРВИС».

Выполнение указанных работ, предшествующих возведению спорных зданий, фактически было перенесено на следующий календарный год выполнения СМР - на 2023 г., соответственно работы по возведению спорных зданий ввиду смещения сроков на один год не могли быть выполнены в 2023 г. согласно графика работ к Контракту, как указывает Истец.

Соответственно требование об оплате пени за нарушение сроков возведения спорных зданий по контракту, начисленные за период с мая по 12.09.2023 г. является необоснованным и не подлежащим удовлетворению.

Как следует из содержания положений части 2 статьи 48 ГрК РФ, пункта 4 Постановления Правительства Российской Федерации N 87 от 16.02.2008 "О составе разделов проектной документации и требованиях к их содержанию" рабочая документация разрабатывается во исполнение архитектурных, технических и технологических решений, содержащихся в проектной документации.

Учитывая указанные нормативные требования рабочая документация разрабатывается на основании проектной документации и материалов инженерных изысканий, являющихся по сути исходными данными для ее разработки.

Предметом Контракта (п. 1.1.) является разработка АО «Промстройсервис» рабочей документации и последующее выполнение строительно-монтажных работ по строительству объекта «Разработка и реализация комплексного проекта реконструкции гидротехнических сооружений и водных путей Енисейского бассейна. Модернизация Симоновских ремонтно-механических мастерских в г. Енисейск».

Соответственно исходные данные для разработки рабочей документации: проектная документация и материалы инженерных изысканий были переданы Истцом АО «Промстройсервис». Проектная документация по объекту была ранее разработана ООО «Енисейстрой» (Заказчиком является ФБУ "Администрация "Енисейречтранс").

Также при проведении АО «ПРОМСТРОЙСЕРВИС» контрольных испытаний проектных свай длиной 5 метров проектных значений отказа не было выявлено, о чем письмом №5534.03-А от 27.03.2023 г. Подрядчик уведомил Заказчика, что в свою очередь свидетельствовало о несоответствии материалов инженерных изысканий, проектно-сметной документации, получившей положительное заключение ФАУ «Главгосэкспертиза России» № 24-1-1-3-067467-2021 от 16.11.2021 в части инженерно-геологической (ИГИ) и инженерно-геодезической документации фактическим обстоятельствам проведения работ на Объекте, что не позволяет выполнение работ согласно ПОД по устройству свайного основания зданий и сооружений с соблюдением правил безопасности по ГОСТ 27751-2014 "Надежность строительных конструкций и оснований. Основные положения" и грозит годности или прочности результатов выполняемой работы на Объекте.

При разработке котлована здания 1.1 «Производственное здание» (шифр проекта 17-06-20-КР 1.1) в грунте была выявлена скальная порода, вследствие чего произвести устройство котлована по данному зданию в соответствии с проектно-сметной документацией не представлялось возможным, что также свидетельствовало о существенных недостатках и несоответствиях материалов инженерных изысканий, проектно-сметной      документации.

О      данных      обстоятельствах      АО «ПРОМСТРОЙСЕРВИС» сообщило Заказчику в письме исх. №5694.05-А от 17.05.2023 г.

О наличии существенных замечаний к переданной проектной документации, материалам инженерных изысканий, предложениях по разрешению данных вопросов АО «ПРОМСТРОЙСЕРВИС» также указывал Заказчику в письмах исх. №5184.11-А от

08.11.2022 г., №5295.12-А от 22.12.2022 г., №5534.03-С от 27.03.2023 г., №5763.06-А от

07.06.2022 г., №5925.08-А от 03.08.2023 г., №6175.10-А от 19.10.2023 г., №6180.10-А от 20.10.2023 г.

В связи с отсутствием актуализированных материалов инженерных изысканий, получивших положительное заключение экспертизы в части инженерно-геологических и инженерно-геодезических отчетов, а также согласованных проектно-сметных решений АО «ПРОМСТРОЙСЕРВИС» в письме исх. №5693.05-С от 17.05.2023 г. известило Заказчика о приостановке работ в порядке ст.ст. 328, 716, 743 ГК РФ до их получения.

В свою очередь, ввиду отсутствия по состоянию на момент начала работ по возведению спорных зданий комплектов рабочей документации для оформления «в производство работ» строительно-монтажные работы по строительству указанных объектов не могли выполняться Подрядчиком в силу требований Градостроительного кодекса РФ (ст.ст. 48, 52).

Согласно ст. 401 Гражданского кодекса Российской Федерации лицо не исполнившее обязательство или исполнившее их ненадлежащим образом, несет ответственность при наличии вины (умысла или неосторожности), кроме случаев, когда законом или договором предусмотрены иные основания ответственности. Лицо признается невиновным, если при той степени заботливости и осмотрительности, какая от него требовалась по характеру обязательства и условиям оборота, оно приняло все меры для надлежащего исполнения обязательства.

В соответствии с п. 3 ст. 405 ГК РФ, должник не считается просрочившим, пока обязательство не может быть исполнено вследствие просрочки кредитора.

Кредитор считается просрочившим, если он отказался принять предложенное должником надлежащее исполнение или не совершил действий, предусмотренных законом, иными правовыми актами или договором либо вытекающих из обычаев делового оборота или из существа обязательства, до совершения которых должник не мог исполнить своего обязательства (п. 1 ст. 406 ГК РФ).

Как установлено п. 2 ст. 330 ГК РФ кредитор не вправе требовать уплаты неустойки, если должник не несет ответственности за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательства.

При несовершении заказчиком действий, предусмотренных законом, иными правовыми актами или договором либо вытекающих из обычаев или существа обязательства, до совершения которых исполнитель государственного (муниципального) контракта не мог исполнить своего обязательства, исполнитель не считается просрочившим, а сроки исполнения обязательств по государственному (муниципальному) контракту продлеваются на соответствующий период просрочки заказчика, поскольку подрядчик не считается просрочившим, пока обязательство не может быть исполнено вследствие просрочки кредитора в соответствии с пунктом 3 статьи 405, пунктом 1 статьи 406 Гражданского кодекса и пунктом 9 статьи 34 Закона N44-03.

Учитывая совокупность изложенных обстоятельств, правовых оснований для удовлетворения заявленных требований судом не установлено.

Согласно ч. 1 ст. 65 АПК РФ, каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основания своих требований и возражений.

В силу ч. 2 ст. 9 АПК РФ, лица, участвующие в деле, несут риск наступления последствий совершения или несовершения ими процессуальных действий.

Изучив материалы дела, в том числе предмет и основание заявленных требований, действуя в строгом соответствии со ст. 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд, оценив представленные в материалы дела доказательства по своему внутреннему убеждению, основанному на всестороннем, полном, объективном и непосредственном их исследовании, оценив также относимость, допустимость, достоверность каждого доказательства в отдельности, а также достаточность и взаимную связь доказательств в их совокупности, находит заявленные требования не подлежащими удовлетворению.

Расходы по оплате государственной пошлины подлежат распределению в порядке ст. 110 АПК РФ.

На основании ст. 8, 10, 12, 307-310, 330, 421, 431, 702, 708, 711, 720, 746, 753 Гражданского кодекса Российской Федерации руководствуясь ст. ст. 110, 167, 170, 176 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд 

 

Р Е Ш И Л:

В удовлетворении исковых требований отказать. 

Решение может быть обжаловано в течение месяца после его принятия путем подачи апелляционной жалобы в Девятый арбитражный апелляционный суд.

 

Судья                                                                                                    К.В. Вольская