АРБИТРАЖНЫЙ СУД СВЕРДЛОВСКОЙ ОБЛАСТИ

620075 г. Екатеринбург, ул. Шарташская, д.4,

www.ekaterinburg.arbitr.ru   e-mail: info@ekaterinburg.arbitr.ru

Именем Российской Федерации

РЕШЕНИЕ

Дело №А60-34071/2019

30 июля 2019 года

г. Екатеринбург

 

Резолютивная часть решения объявлена 29 июля 2019 года 

Полный текст решения изготовлен 30 июля 2019 года.

Арбитражный суд Свердловской области в составе судьи Н.И.Ремезовой при ведении протокола судебного заседания  секретарем судебного заседания ФИО1 рассмотрел в судебном заседании дело  по заявлению Акционерного общества «ГАЗЭКС» (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>)

к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Свердловской области (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>) 

о признании  незаконным постановления №  066/04/9.21-458/2019 от 07.05.2019 и представления 

третьи лица, не заявляющие самостоятельных требований относительно предмета спора,  ФИО2, ФИО3

В судебном заседании участвовали:

от заявителя:  ФИО4, представитель, доверенность  от 20.02.2019 № 006-04/2019;

от заинтересованного лица:  ФИО5, представитель, доверенность от 27.02.2019 № 151; 

от  третьих лиц: не явились; извещены надлежащим образом.  

Объявлен состав суда. Лицам, участвующим в деле, процессуальные права и обязанности разъяснены. Отводов составу суда  не заявлено.

Акционерного общества «ГАЗЭКС» (далее – АО «ГАЗЭКС», общество, заявитель)  обратилось в Арбитражный суд Свердловской области с заявлением о признании незаконным и отмене постановление Управления Федеральной антимонопольной службы по Свердловской области (далее – Свердловское УФАС России, заинтересованное лицо) от 07.05.2019 о назначении административного наказания в виде административного штрафа по делу № 066/04/9.21-458/2019 об административном правонарушении (ч. 2 ст. 9.21 КоАП РФ) о привлечении заявителя к административной ответственности по ч. 2 ст. 9.21 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях  (далее –КоАП РФ) в виде штрафа в размере 800 000 руб.

Свердловским УФАС России представлен отзыв, в удовлетворении требований заявителя просит отказать. 

Рассмотрев материалы дела, заслушав доводы участвующих в деле лиц, арбитражный суд

УСТАНОВИЛ:

Свердловским УФАС России вынесено постановление о назначении административного наказания в виде административного штрафа по делу № 066/04/9.21-458/2019 об административном правонарушении (ч. 2 ст. 9.21 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях) от 07.05.2019, которым АО «ГАЗЭКС» признано виновным в совершении административного правонарушения, административная ответственность за которое установлена ч. 2 ст. 9.21 КоАП РФ, обществу назначено наказание в виде штрафа в размере 800 000 руб.

Полагая, что постановление о привлечении к административной ответственности является незаконным, заявитель обратился в арбитражный суд с заявлением о признании его незаконным и отмене.

При рассмотрении спора суд исходит из следующего.

Согласно ч. 1 ст. 9.21 КоАП РФ нарушение субъектом естественной монополии правил (порядка обеспечения) недискриминационного доступа или установленного порядка подключения (технологического присоединения) к магистральным нефтепроводам и (или) магистральным нефтепродуктопроводам, электрическим сетям, тепловым сетям, газораспределительным сетям или централизованным системам горячего водоснабжения, холодного водоснабжения и водоотведения, либо нарушение собственником или иным законным владельцем объекта электросетевого хозяйства правил недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии, либо препятствование собственником или иным законным владельцем водопроводных и (или) канализационных сетей транспортировке воды по их водопроводным сетям и (или) транспортировке сточных вод по их канализационным сетям влечет наложение административного штрафа на должностных лиц в размере от десяти тысяч до сорока тысяч рублей; на юридических лиц - от ста тысяч до пятисот тысяч рублей.

Повторное совершение административного правонарушения, предусмотренного частью 1 настоящей статьи, влечет согласно ч. 2 ст. 9.21 КоАП РФ наложение административного штрафа на должностных лиц в размере от сорока тысяч до пятидесяти тысяч рублей либо дисквалификацию на срок до трех лет; на юридических лиц - от шестисот тысяч до одного миллиона рублей.

Положение хозяйствующего субъекта - субъекта естественной монополии на товарном рынке, находящемся в состоянии естественной монополии, в силу ч. 5 ст. 5 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции»  признается доминирующим, а транспортировка газа по трубопроводам в ст. 4 Федерального закона  от 19.08.1995 № 147 -ФЗ «О естественных монополиях» отнесена к сфере деятельности субъектов естественных монополий. При этом действия по подключению являются составной частью товарного рынка по транспортировке газа.

Порядок подключения (технологического присоединения) к газораспределительным сетям утвержден постановлением Правительства Российской Федерации  от 30.12.2013 № 1314 «Об утверждении Правил подключения (технологического присоединения) объектов капитального строительства к сетям газораспределения, а также об изменении и признании утратившими силу некоторых актов Правительства Российской Федерации» (далее - Правила № 1314).

Согласно п. 1 Правил № 1314 настоящие Правила определяют порядок подключения (технологического присоединения) к сетям газораспределения проектируемых, строящихся, реконструируемых или построенных, но не подключенных к сетям газораспределения объектов капитального строительства (далее - объект капитального строительства).

В п. 2 Правил № 1314 указывается, что под подключением (технологическим присоединением) объекта капитального строительства к сети газораспределения понимается совокупность организационных и технических действий, включая врезку и пуск газа, дающих возможность подключаемому объекту капитального строительства использовать газ, поступающий из сети газораспределения; под заявителем - юридическое или физическое лицо, являющееся правообладателем земельного участка, намеренное осуществить или осуществляющее на нем строительство (реконструкцию) объекта капитального строительства с последующим его подключением (технологическим присоединением) к сети газораспределения или подключение (технологическое присоединение) построенного на своем земельном участке объекта капитального строительства к сети газораспределения; под исполнителем - газораспределительная организация, владеющая на праве собственности или на ином законном основании сетью газораспределения, к которой планируется подключение (технологическое присоединение) объекта капитального строительства.

Согласно п. 3 Правил № 1314 подключение (технологическое присоединение) объектов капитального строительства к сети газораспределения осуществляется в следующем порядке:

а) направление исполнителю запроса о предоставлении технических условий на подключение (технологическое присоединение) объектов капитального строительства к сетям газораспределения (далее - технические условия);

б) выдача технических условий;

в) направление исполнителю заявки о заключении договора о подключении (технологическом присоединении) объектов капитального строительства к сети газораспределения (далее соответственно - договор о подключении, заявка о подключении (технологическом присоединении);

г) заключение договора о подключении;

д) выполнение мероприятий по подключению (технологическому присоединению), предусмотренных техническими условиями и договором о подключении;

е) получение разрешения на ввод в эксплуатацию объектов капитального строительства заявителя (в случаях и порядке, которые предусмотрены законодательством Российской Федерации);

ж) составление акта о подключении (технологическом присоединении), акта разграничения имущественной принадлежности и акта разграничения эксплуатационной ответственности сторон.

Согласно п. 83 Правил № 1314, одними из существенных условий договора являются;

а)перечень мероприятий (в том числе технических) по подключению,

выполняемых заявителем и исполнителем, а также обязательства сторон по выполнению этих мероприятий. В случае если сеть газораспределения проходит в границах земельного участка, на котором расположен подключаемый объект капитального строительства, и отсутствует необходимость строительства исполнителем сети газораспределения до границ земельного участка заявителя, в перечень мероприятий включаются только мероприятия по подключению, выполняемые заявителем, мероприятия по мониторингу исполнителем выполнения заявителем технических условий и фактическому присоединению;

б)срок осуществления мероприятий по подключению.

Мероприятия по подключению объектов капитального строительства к сети газораспределения, предусматриваемые договором о подключении, включают в себя:

а)разработку исполнителем проектной документации согласно обязательствам, - предусмотренным договором о подключении;

б)разработку заявителем проектной документации согласно обязательствам, предусмотренным договором о подключении, за исключением случаев, когда в соответствии с законодательством Российской Федерации о градостроительной деятельности разработка проектной документации не является обязательной;

в)выполнение заявителем и исполнителем технических условий;

г)мониторинг исполнителем выполнения заявителем технических условий;

д)осуществление исполнителем фактического присоединения и составление акта о подключении (технологическом присоединении).

Исполнитель обязан:

а)осуществить действия по созданию (реконструкции) сети газораспределения до точек подключения, предусмотренные договором о подключении, а также по подготовке сети газораспределения к подключению объектов капитального строительства заявителя и пуску газа не позднее установленного договором о подключении дня подключения;

б)осуществлять мониторинг выполнения заявителем технических условий о присоединении. Осуществление указанных действий завершается составлением и подписанием обеими сторонами акта о готовности сетей газопотребления и газоиспользующего оборудования объекта капитального строительства к подключению (технологическому присоединению) по типовой форме, утвержденной постановлением Правительства Российской Федерации от 15 июня 2017 г. № 713 «Об утверждении типовых форм документов, необходимых для подключения (технологического присоединения) объектов капитального строительства к сети газораспределения, и о внесении изменений в Правила подключения (технологического присоединения) объектов капитального строительства к сетям газораспределения»;

в)осуществить действия по подключению (технологическому присоединению) не позднее установленного договором о подключении дня подключения (технологического присоединения) (но не ранее подписания акта о готовности, указанного в подпункте «б» настоящего пункта), если эта обязанность в соответствии с договором о подключении возложена на исполнителя;

г)по запросу заявителя не позднее 10 дней со дня получения запроса направить заявителю информацию о ходе выполнения мероприятий по подключению (технологическому присоединению);

д) не позднее 20 рабочих дней до даты подключения (технологического присоединения), определенной в договоре о подключении, уведомить заявителя об окончании срока действия договора о подключении (п. 97, п. 98 Правил № 1314).

В случае нарушения заявителем срока осуществления мероприятий по подключению (технологическому присоединению) исполнитель, в полном объеме выполнивший мероприятия согласно подпункту «а» пункта 98 настоящих Правил, вправе требовать от заявителя исполнения обязательства по внесению платы по договору о подключении и по истечении 10 рабочих дней со дня нарушения заявителем срока осуществления мероприятий по подключению (технологическому присоединению) направить в адрес заявителя уведомление с требованием внести 100 процентов платы за технологическое присоединение, а заявитель обязан в течение 10 рабочих дней со дня получения такого уведомления исполнить требование исполнителя. Указанная обязанность исполняется заявителем без внесения изменений в договор о подключении и вне зависимости от последующего выполнения иных мероприятий, предусмотренных договором о подключении (п. 95 Правил №1314).

В соответствии с п. 60 Правил № 1314 по договору о подключении исполнитель обязуется осуществить подключение (технологическое присоединение) объекта капитального строительства к сети газораспределения с учетом обеспечения максимальной нагрузки (часового расхода газа), указанной в технических условиях, а заявитель обязуется оплатить услуги по подключению (технологическому присоединению).

Договор о подключении считается заключенным со дня поступления исполнителю подписанного заявителем экземпляра договора о подключении (п. 81 Правил № 1314).

Между ФИО3  и АО «ГАЗЭКС»  заключен договор № 33 00-Г-ФЛ-671-ТУ6-2016 от 11.11.2016 о подключении (технологическом присоединении) жилого дома, расположенного по адресу: Ягодная ул., д. 19, г. Нижний Тагил, Свердловская области кадастровый № земельного участка: 66:56:0502001:92 к сети газораспределения.

Согласно п. 2.2, п. 3.3.2 договора, Общество обязано осуществить установленные в п. 2.2 договора действия по созданию (реконструкции) сети газораспределения - газопровода-ввода от сети газораспределения исполнителя до точки подключения на границе земельного участка Заявителя, а также по подготовке сети газораспределения к подключению объекта капитального строительства заявителя и пуску газа не позднее установленного разделом 4 договора дня подключения.

Общий срок осуществления мероприятий по подключению (технологическому присоединению) объекта капитального строительства Заявителя к принадлежащей исполнителю на законном основании сети газораспределения составляет 1 год 6 месяцев с момента заключения Договора, сторонами предварительно согласован день подключения -11 мая 2018 года (п. 4.1, п. 4.2 Договора).

Размер платы за подключение указан в разделе 5 Договора и составляет 21140 рублей.

Согласно п. 6.1, п. 6.2 Договора, Заявитель в течение пятнадцати календарных дней -момента заключения Договора обязан внести исполнителю 50% платы за технологическое присоединение, оставшиеся 50% - в течение 15 календарных дней с момента подписания сторонами акта о подключении (технологическом присоединении).

Согласно условиям Договора, техническим условиям № Г-ФЛ-671-ТУд-2016, техническим условиям № Г-ФЛ-671-ТУд-2016ГРО (приложение № 1 к Договору) Общество, в рамках исполнения обязательств по подключению объекта капитального строительства Заявителя к сети газораспределения, обязано возвести газопровод-ввод низкого давления от подземного газопровода низкого давления по ул. Отдыха, г. Нижний Тагил, инвентаризационный № ОЕ002798 до границы земельного участка Заявителя.

ФИО3 .29.12.2016 внес в счет оплаты по Договору 10570 рублей, о чем свидетельствует копия реестра, представленная АО «ГАЗЭКС» (вх. № 01-4952 от 07.03.2019).

Соглашением от 07.02.2019 о передаче прав и обязанностей по договору № 3300-Г-ФЛ-671-ТУд-2016 от 11.11.2016 права и обязанности по Договору были переданы ФИО3 ФИО2

Согласно акту о неготовности сети газопотребления и газоиспользующего оборудования объекта капитального строительства к подключению от 04.05.2018, подписанного главным инженером ГЗО АО «ГАЗЭКС» ФИО6, технические условия подключения № Г-ФЛ-671-ТУд-2016, предусмотренные договором о подключении № 330-Г-ФЛ-671-ТУд-2016 от 11.11.2016, а также мероприятия по подготовке сети газопотребления и газоиспользующего оборудования объекта капитального строительства по адресу: 

<

...> не выполнены, сеть газопотребления и газоиспользующее оборудование не готовы к подключению и пуску газа.

Документов, свидетельствующих о выполнении заявителем мероприятий, предусмотренных техническими условиями № Г-ФЛ-671 -ТУд-2016 и об извещении последним АО «ГАЗЭКС» об их выполнении по состоянию на 11.05.2018 (день окончания мероприятий по подключению по Договору) в Свердловское УФ АС России не представлено.

Вместе с тем, положения Правил № 1314 обязывают исполнителя осуществить все мероприятия по подключению объекта капитального строительства заявителя к сети газораспределения, выполнение которых возможно до проведения исполнителем мониторинга выполнения заявителем технических условий, с возможностью истребования у заявителя 100% платы за технологическое присоединение, в случае нарушения заявителем срока осуществления мероприятий по подключению (технологическому присоединению).

Следовательно, даже в случае невыполнения ФИО3 мероприятий, предусмотренных техническими условиями в сроки, предусмотренные договором, Общество обязано было выполнить все действия по созданию (реконструкции) сети газораспределения до точек подключения, предусмотренные договором о подключении, а также по подготовке сети газораспределения к подключению объектов капитального строительства Заявителя и пуску газа не позднее установленного договором дня подключения.

В мае 2018 года Обществом была разработана проектная документация на объект «Газопровод - ввод до границы земельного участка по адресу: 

<

...>, кадастровый № 66:56:0502001:92».

Согласно перечню организаций, владельцев коммуникаций для согласования на производство работ (вх. № № 01-4952 от 07.03.2019) АО «ГАЗЭКС» в период с 23.07.2018 по 22.10.2018 согласовало с владельцами коммуникаций производство работ со стороны Общества в рамках исполнения обязательств по Договору.

Постановлением Администрации г. Нижний Тагил № 1755-ПА от 20.06.2018, АО «ГАЗЭКС» на 11 месяцев разрешено, в том числе, использование земель, государственная собственность на которые не разграничена для размещения газопровода низкого давления -ввод до границы земельного участка, расположенного по адресу: 

<

...>.

Приемочная комиссия в составе представителей заказчика, проектной, строительной и эксплуатирующей организаций приняла 31.01.2019 газопровод - ввод до границы земельного участка по адресу: 

<

...> вместе с прилагаемой исполнительной документацией (акт приемки законченного строительством объекта газораспределительной системы от 31.01.2019).

АО «ГАЗЭКС»  и потребителем составлены и подписаны акт о готовности сети газопотребления и газоиспользующего оборудования объекта капитального строительства к подключению от 07.02.2019, и акт о подключении (технологическом присоединении) от 18.02.2019.

  В пункте 19.1 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 02.06.2004 № 10 «О некоторых вопросах, возникших в судебной практике при рассмотрении дел об административных правонарушениях» (в редакции Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 10.11.2011 № 71) разъяснено, что при применении п. 2 ч. 1 ст. 4.3 КоАП РФ судам следует учитывать, что однородными считаются правонарушения, ответственность за совершение которых предусмотрена одной статьей Особенной части Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

Согласно ст. 4.6 КоАП РФ лицо, которому назначено административное наказание за совершение административного правонарушения, считается подвергнутым данному наказанию в течение одного года со дня окончания исполнения постановления о назначении административного наказания.

Таким образом, в действиях АО «ГАЗЭКС» имеется  событие административного правонарушения, предусмотренного ч. 2 ст. 9.21 КоАП РФ, с учетом того, что данное лицо ранее привлекалось к административной ответственности по ч. 1 ст. 9.21 КоАП РФ.

Частью 1 статьи 1.5 КоАП РФ предусмотрено, что лицо подлежит административной ответственности только за те административные правонарушения, в отношении которых установлена его вина.

В соответствии с ч. 1, 2 ст. 2.1 КоАП РФ административным правонарушением признается противоправное, виновное действие (бездействие) физического или юридического лица, за которое установлена административная ответственность.

Юридическое лицо признается виновным в совершении административного правонарушения, если будет установлено, что у него имелась возможность для соблюдения правил и норм, но данным лицом не были приняты все зависящие от него меры по их соблюдению.

Вопрос о наличии вины заявителя в совершении административного правонарушения исследовался административным органом в ходе производства по делу об административном правонарушении, что отражено в оспариваемом постановлении о привлечении к административной ответственности.

Вина АО «ГАЗЭКС выразилась в непринятии всех зависящих мер по соблюдению требований законодательства Российской Федерации.    Доказательств того, что обществом были приняты все зависящие от него меры по соблюдению правил и норм, за нарушение которых КоАП РФ предусмотрена административная ответственность, не представлено. У юридического лица имелась возможность для соблюдения правил и норм, но данным лицом не были приняты все зависящие от него меры по их соблюдению.

Материалами дела подтверждается, что общество при возможности исполнения требований по соблюдению законодательства Российской Федерации не предприняло все зависящие от него меры, допустив пренебрежительное отношение к исполнению своих публично-правовых обязанностей, к формальным требованиям публичного права, что свидетельствует о его вине. 

При таких обстоятельствах суд приходит к выводу о наличии в действиях заявителя состава административного правонарушения, ответственность за которое предусмотрена ч. 2 ст. 9.21 Кодекса.

Существенных нарушений порядка привлечения к административной ответственности судом не установлено. Процессуальных нарушений закона, не позволивших объективно, полно и всесторонне рассмотреть материалы дела об административном правонарушении и принять правильное решение, административным органом не допущено. АО «ГАЗЭКС» была предоставлена возможность воспользоваться правами лица, в отношении которого ведется производство по делу об административном правонарушении.

Срок давности привлечения к административной ответственности, предусмотренный ст. 4.5 Кодекса, соблюден.

Оснований, для применения положения ст. 2.9 КоАП РФ не имеется.

Вместе с тем, суд полагает, что при определении меры наказания  следует учесть  все обстоятельства, перечисленные в ст. 4.1, 4.2 и 4.3 КоАП РФ, влияющие на размер наказания, принять во внимание, что   размер санкции не должен носить карательный характер, и в качестве меры избрать минимальный размер штрафа в пределах санкции, предусмотренной ч. 2 ст. 9.21 КоАП РФ – 600000 рублей.

Руководствуясь ст. 167-170, 211,  Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

РЕШИЛ:

1. Заявленные требования удовлетворить частично.

2. Признать незаконным и отменить  постановление   № 066/04/9.21-458/2019 от 07.05.2019, принятое Управлением Федеральной антимонопольной службы по Свердловской области  о привлечения Акционерного общества «ГАЗЭКС»  к  административной ответственности  по ч. 2 ст. 9.21 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях в виде штрафа,  размер которого превышает 600 000 руб. 

3. В  остальной части в  удовлетворении заявленных требований отказать. 

4. Решение по настоящему делу вступает в законную силу по истечении 10 дней со дня его принятия, если не подана апелляционная жалоба. В случае подачи апелляционной жалобы решение, если оно не отменено и не изменено, вступает в законную силу со дня принятия постановления арбитражного суда апелляционной инстанции.

5. Решение по делу об оспаривании решения административного органа о привлечении к административной ответственности, если размер административного штрафа за административное правонарушение не превышает для юридических лиц сто тысяч рублей, для индивидуальных предпринимателей - пять тысяч рублей, может быть обжаловано в арбитражный суд апелляционной инстанции. 

Решение может быть обжаловано в порядке апелляционного производства в Семнадцатый арбитражный апелляционный суд в течение 10 дней со дня принятия решения (изготовления в полном объеме).

Апелляционная жалоба подается в арбитражный суд апелляционной инстанции через арбитражный суд, принявший решение. Апелляционная жалоба также может быть подана посредством заполнения формы, размещенной на официальном сайте арбитражного суда в сети «Интернет» http://ekaterinburg.arbitr.ru.

В случае обжалования решения в порядке апелляционного производства информацию о времени, месте и результатах рассмотрения дела можно получить на интернет-сайте Семнадцатого арбитражного апелляционного суда http://17aas.arbitr.ru.

5. Исполнительный лист на основании судебного акта арбитражного суда по делу об оспаривании решения административного органа о привлечении к административной ответственности не выдается, принудительное исполнение производится непосредственно на основании этого судебного акта.

Судья                                                                   Н.И. Ремезова