АРБИТРАЖНЫЙ СУД ОРЕНБУРГСКОЙ ОБЛАСТИ

ул. Краснознаменная, д. 56, г. Оренбург, 460024

http: //www.Orenburg.arbitr.ru/

Именем Российской Федерации

РЕШЕНИЕ

Дело № А47-6955/2021

г. Оренбург

15 декабря 2021 года

Резолютивная часть решения объявлена       07 декабря 2021 года

В полном объеме решение изготовлено        15 декабря 2021 года

Арбитражный суд Оренбургской области в составе судьи Вишняковой А.А., при ведении протокола судебного заседания помощником ФИО1, рассмотрев в открытом судебном заседании  дело по исковому заявлению

администрации   муниципального  образования  Новоорский  поссовет  Новоорского района  Оренбургской области,  ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>,  п. Новоорск, Оренбургской  области 

к обществу  с  ограниченной  ответственностью  «Техмашсервис», ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>, г. Орск Оренбургской  области

третье лицо, не заявляющее самостоятельных требований относительно предмета спора  - Министерство  строительства, жилищно-коммунального, дорожного хозяйства и транспорта Оренбургской области,  ОГРН 

<

***>, г. Оренбург

о взыскании 432 413 руб. 92  коп.

При участии представителей сторон:

от истца: ФИО2, доверенность от 03.08.2021, сроком по 31.12.2021, паспорт, ФИО3, доверенность от 09.07.2021, сроком до 31.12.2021, паспорт, диплом;

от ответчика: ФИО4, доверенность от 03.08.2021, сроком до 31.12.2021, паспорт, диплом;

от третьего лица: явки нет, извещено.

Администрация  муниципального  образования  Новоорский  поссовет  Новоорского района  Оренбургской области обратилась в арбитражный суд к обществу  с  ограниченной  ответственностью  «Техмашсервис» с исковым заявлением о взыскании 432 413 руб. 92 коп., в том числе 362 380  руб. 60  коп.  штраф   за невыполнение  муниципального  контракта  № 02/20 от 12.05.2020 в части  арт-объектов "Звезда с гвоздикой" и "Парк Победы", 70 033  руб. 32 коп.  пеня  за  период с 01.09.2020 по 18.11.2020  по  пункту   6.3  муниципального  контракта  № 02/20 от 12.05.2020 за просрочку  выполненного и принятого объема работ.

Истец в судебном заседании, дополнительных пояснениях (том 4 л.д. 1-3, том 5 л.д. 49-51, 55-60, 98-99) настаивал на удовлетворении требований, указал, что два арт-объекта («Звезда с гвоздикой» и «Парк Победы») выполнены с нарушением условий контракта, технического задания и локально-сметных расчетов. 

Указанные объекты были представлены без эксплуатационных документов (паспортов), имеются недостатки по внешнему виду изделий (щели, неровности, точечные повреждения, не из предусмотренного сметной документацией материала). Объект «Парк Победы» не соответствует требованиям технического задания по габаритным параметрам. 

В связи с чем,  указанные объекты не были приняты заказчиком,  были исключены, вывезены  ответчиком, дополнительным соглашением № 2 от 18.11.2020 (т. 5 л.д. 46) стороны   расторгли контракт, приняв работы по выставленному акту  фактически выполненных работ 18.11.2020 (т. 2 л.д. 24, 43) на 6 257 631 руб. 

В связи с чем, в отношении  не исполненной части контракта  по  двум объектам, истец  просит взыскать с ответчика штраф на основании п. 6.4 контракта  в размере 5 % от уменьшенной по дополнительному соглашению № 1 от 31.08.2020      цены  контракта  7 347 612 руб. х 5 %, что составляет 367 380 руб. 60 коп. минус 50 000 руб. добровольной уплаченных  истцом = 362 380 руб. 60 коп. 

Также   истец указывает, что ответчиком работы сданы за пределами срока, установленного контрактом.

За весь период исполнения контракта работы подрядчиком фактически не приостанавливались ни единожды, что подтверждает общий журнал работ. До 31.08.2020  ответчик   заказчику  для  приемки работы не предъявлял. 31.08.2020  ответчик  вышел с вопросом  необходимости  согласовать  фиксацию ряда  незначительных  увеличений  позиций, на что  заказчиком не чинены препятствия, подписано  дополнительное соглашение от 31.08.2020 (т. 1 л.д. 99), но указанная фиксация никоим образом не влияла и не могла повлиять на сроки  выполнения работ (что подтверждается журналом работ), которые уже  к 31.08.2020 должны были быть завершены.  Между  сторонами имеется переписка  по  отсутствию оснований для приемки работ  по двум арт-объектам,   работы в указанной части так и не были  исполнены до конца, исключены из контракта. Акт для приемки работ  ответчиком истцу выставлен  был только один и только 18.11.2020, в связи с чем, истец начисляет ответчику пени 1/300  от 4,25 % ставки ЦБ РФ на сумму фактически принятых работ  6 257 631 руб., выполненных с просрочкой с 01.09.2020 по 18.11.2020, что составило 70 033 руб. 32 коп. 

По мнению истца, информационное письмо о невозможности поставки стеклопластика из Китая (от одного производителя), не является достаточным основанием полагать, что это затруднение поставки находится в прямой причинно-следственной связи с распространением корона вирусной инфекции и введенными ограничительными мерами. Муниципальный контракт не содержит требований к стране изготовителю стеклопластика или указания на его конкретного поставщика. Предпринимая действия по своевременности выполнения контракта, ответчик не представил доказательств, чем обусловлена поставка именно от данного поставщика, а не иного, либо срочная замена поставщика. Деятельность  ответчика не прекращалась, не приостанавливалась, что подтверждается  журналом работ. В связи с чем, правовых оснований для приостановления работ,  для изменения сроков работ, для списания ответственности, не имеется. 

Ответчик в судебном заседании, отзыве на иск (том 3 л.д. 1-11, том 5 л.д. 1-5, 62-73, 75-80) возражал против удовлетворения требований, указав, что при производстве работ возникла необходимость выполнения дополнительных работ, не предусмотренных сметой. Обстоятельства, которые были на момент публикации извещения о необходимости проведения работ, существенно изменились в ходе исполнения контракта. Заказчик был предупрежден об этом многочисленными письмами от подрядчика. После утверждения сметы на дополнительные работы объемы работ увеличились, в то время как срок исполнения контракта не был продлен. Кроме того, в связи с введением на территории РФ чрезвычайных мер и ограничений из-за распространения коронавирусной инфекции, возникли форс-мажорные обстоятельства по поставке стеклопластика, что подтверждается письмом от изготовителя конструкции.  18.11.2020 стороны подписали дополнительное соглашение № 2 о расторжении контракта, которым исключили из технического задания арт-объекты и в пункте 4 которого указали, что не имеют друг к другу претензий по контракту. Тем самым подтвердили, что обязательства по контракту выполнены в пределах подписанного соглашения. Ответчиком приняты все возможные меры для исполнения муниципального контракта, при всей заботливости и осмотрительности подрядчик был лишен объективной возможности надлежащим образом исполнить свои обязательства по передаче работ в согласованный срок, ввиду возникшей необходимости внесения изменений в техническую документацию, а также форс-мажорных обстоятельств.

Ответчиком заявлено о снижении размера ответственности по правилам ст. 333 ГК РФ.

Истец против снижения ответственности возражал.

Стороны не заявили ходатайства о необходимости предоставления дополнительных доказательств. При таких обстоятельствах суд рассматривает дело, исходя из совокупности имеющихся в деле доказательств, с учетом положений статьи 65 АПК РФ. 

При рассмотрении материалов дела судом установлены следующие обстоятельства.

 Между администрацией  муниципального образования Новоорский  поссовет Новоорского района Оренбургской области (заказчик, истец) и обществом с ограниченной ответственностью «Техмашсервис» (подрядчик, ответчик) заключен муниципальный контракт № 02/20 от 12.05.2020 (том 1 л.д. 47-58).

В соответствии с пунктом 1.1 контрактаподрядчик обязуется выполнить работы: «Благоустройство общественной территории-парка "Победы" к пос.Новоорск Новоорского района Оренбургской области (4 этап)» (работы) в соответствии с условиями контракта. 

Технические и другие требования к выполнению работ, являющихся предметом Контракта, определяются техническим заданием (Приложение № 1 к Контракту) и локальным сметным расчетом (пункт 1.2 контракта).

Совместно с контрактом подрядчику переданы ведомость объемов работ (том 1 л.д. 59-63), техническое задание (том 1 л.д. 64-68), локальный сметный расчет (том 1 л.д. 75-98). 

Проектная документация прошла государственную экспертизу в части проверки достоверности определения сметной стоимости и получила положительное заключение (том 1 л.д. 69-74).

Согласно пункту 2.1 цена (т. 1 л.д. 47) контракта была уменьшена до  7 347 612,00 руб. НДС не облагается в связи с применением УСН (в редакции дополнительного соглашения № 1 от 31.08.2020 – том 1 л.д. 99-100).

Оплата производится в течение 30 календарных дней с момента сдачи подрядчиком и приемки заказчиком указанных работ, оформленных актом приемки выполненных работ (форма КС-2), справкой о стоимости выполненных работ и затрат (форма КС-3) (пункт 2.2).

Пунктом 2.6 контракта установлено, что изменение существенных условий контракта при его исполнении не допускается, за исключением их изменения по соглашению сторон, если по предложению муниципального заказчика увеличивается предусмотренный контрактом объем работы не более чем на десять процентов или уменьшается предусмотренный контрактом объем выполняемой работы не более чем на десять процентов. При этом по соглашению сторон допускается изменение с учетом положений бюджетного законодательства Российской Федерации цены контракта пропорционально дополнительному объему работы, исходя из установленной в контракте цены единицы работы, но не более чем на десять процентов цены контракта.

Срок выполнения работ определен сторонами в пункте 5.1 контракта: с момента заключения контракта до 31.08.2020 г.

В соответствии с пунктом 3.2 контракта подрядчик имеет право:

3.2.3.В случае выявления необходимости выполнения работ, не предусмотренных техническим заданием и локальными сметными расчетами, представить заказчику в письменной форме информацию об объемах таких работ с обоснованием необходимости их выполнения, для получения разрешения на их выполнение.

3.2.4.Представлять на рассмотрение и согласование заказчику смечу на дополнительные работы, в том числе на изменение ранее выполненной работы или замене ранее установленного оборудования и материалов.

При завершении работ подрядчик в течение 7 дней предоставляет заказчику с сопроводительным письмом следующий перечень документов: копию контракта, копии смет, акты приемки выполненных работ (КС-2), справки о стоимости выполненных работ и затрат (форма КС-3), копию утвержденного графика производства работ, сертификаты или паспорта на используемый материал (при наличии), журнал производства работ, акты освидетельствования скрытых работ (при наличии), обеспечение гарантийных обязательств (пункт 5.2.1).

Согласно пункту 5.2.3 в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения условий контракта, заказчиком составляется акт с указанием замечаний и сроком их устранения. После устранения подрядчиком указанных в акте недостатков, подрядчик повторно направляет акты приемки выполненных работ (КС-2), справки о стоимости выполненных работ и затрат (форма КС-3), в порядке, предусмотренном п. 5.2.1.. 5.2.2. контракта.

Согласно пункту 6.3 контракта пеня начисляется за каждый день просрочки исполнения подрядчиком обязательства, предусмотренного контрактом, начиная со дня, следующего после дня истечения установленного контрактом срока исполнения обязательства, и устанавливается контрактом в размере одной трехсотой действующей на дату уплаты пени ключевой ставки Центрального банка Российской Федерации от цены контракта, уменьшенной на сумму, пропорциональную объему обязательств, предусмотренных контрактом и фактически исполненных подрядчиком.

В соответствии с пунктом 6.4 контракта за каждый факт неисполнения или ненадлежащего исполнения подрядчиком обязательств, предусмотренных контрактом, за исключением просрочки исполнения обязательств (в том числе гарантийного обязательства), предусмотренных контрактом, размер штрафа устанавливается в порядке, установленном постановлением Правительства Российской Федерации от 30.08.2017 № 1042 «Об утверждении Правил определения размера штрафа, начисляемого в случае ненадлежащего исполнения заказчиком, неисполнения или ненадлежащего исполнения поставщиком (подрядчиком, исполнителем) обязательств, предусмотренных контрактом (за исключением просрочки исполнения обязательств заказчиком, поставщиком (подрядчиком, исполнителем) о внесении изменений в постановление Правительства Российской Федерации от 15.05.2017 №570 и признании утратившим силу постановления Правительства Российской Федерации от 25,11.2013 №1063» (далее - Постановление № 1042) (за исключением случаев, предусмотренных пунктами 6.5 - 6.6 Контракта). Подрядчик выплачивает заказчику штраф в размере:

-10 процентов цены договора (этапа) в случае, если цена договора (этапа) не превышает 3 млн. рублей:

-5 процентов цены договора (этапа) в случае, если цена договора (этапа) составляет от 3 млн. рублей до 50 млн. рублей (включительно).

При исполнении контракта сторонами велась обширная рабочая переписка.

№ п/и

ООО «ТехМашСервис»

Администрация МО Новоорский поссовет

Примечание

1

№ б/н от 20.05.2020 (том 4 л.д. 14) о согласовании дополнительных работ и их стоимости

№ 663 от 26.05.2020 (том 4 л.д. 15) - согласованы

 

2

№ 25 от 25.05.2020 (том 4 л.д. 16) о согласовании дополнительных работ

-

Данное   письмо   оставлено без рассмотрения, так как в нем   не   указан   перечень работ,    которые    требуют согласования        и        не приобщены сопутствующие документы     (сметы      на дополнительные работы,  в том   числе   на   изменение ранее выполненной работы или        замене        ранее установленного оборудования и материалов (п.3.2.4      муниципального контракта от 12.05.2020 г. №02/20).     Кроме     этого, письмом от 26.05.2020 года №663 Подрядчику уже был дополнительно     разъяснен порядок          согласования дополнительных работ.

3

№ б/н от 29.05.2020 (том 4 л.д. 17) о выдаче ордер на проведение земляных работ

(поступило в МО Новоорский поссовет 01.06.2020)

-

Данный документ адресован не       МО       Новоорский поссовет,    а    начальнику отдела     архитектуры     и градостроительства    ФИО5. Отдел архитектуры и градостроительства является структурным

подразделением      другого юридического лица - МО Новоорский район.

4

№ 636 от 02.06.2020 (том 4 л.д. 18) о согласовании замены марки щебня

№ 693/1 от 03.06.2020 (том 4 л.д. 19-20) – отказано в согласовании замены марки щебня

 

5

№ 630 от 23.06.2020 (том 4 л.д. 21)

(поступило в МО Новоорский поссовет 26.06.2020) об увеличении марки бетона или его замены

№ 839 от 03.07.2020 (том 4 л.д. 22) – согласована замена основания с бетонного на асфальтобетонное

 

6

№631 от 23.06.2020 (том 4 л.д. 23) о приостановлении работ, о запросе информации 

(поступило в МО Новоорский поссовет 26.06.2020)

№848 от 03.07.2020 (том 4 л.д. 24) – направлена запрашиваемая информация

 

7

№632 от 23.06.2020 (том 4 л.д. 25) о согласовании дополнительных работ

(поступило в МО Новоорский поссовет 26.06.2020)

№ 847 от 03.07.2020 (том 4 л.д. 26) – согласованы дополнительные работы

 

8

№633 от 23.06.2020 (том 4 л.д. 27) о согласовании дополнительных работ

(поступаю в МО Новоорский поссовет 26.06.2020)

№ 842 от 03.07.2020 (том 4 л.д. 28) – согласован один вид дополнительных работ – по прокладке кабеля

 

9

№634 от 23.06.2020 (том 4 л.д. 29-30) о возможном изменении графика работ из-за поставки материалов

(поступило в МО Новоорский поссовет 26.06.2020)

-

По своему содержанию носит информационный характер и не требует какого-либо ответа. При этом к письму прилагался график работ, который был утвержден главой МО Новоорский поссовет и согласован директором ООО «ТехМашСервис».

10

№ 635 от 30.06.2020(том 4 л.д. 31-32) о согласовании размеров секции ограждения 

№ 843 от 03.07.2020 (том 4 л.д. 33) – согласованы размеры секции ограждения

 

11

№636 от 03.07.2020(том 4 л.д. 34) о приостановлении работ до ответа на предыдущие письма

+

На все письма, указанные Подрядчиком в данном информационном письме были направлены официальные ответы (исх. №№ 839. 848. 847. 842 от 03.07.2020)

12

№637 от 16.07.2020(том 4 л.д. 35) о согласовании дополнительных работ

+

Данный вопрос обсуждался с Подрядчиком в рабочем порядке, устно. Данные работы согласованы, Подрядчику дополнительно указано на соблюдение порядка согласования дополнительных работ (п.3.2.4 муниципального контракта от 12.05.2020 г. №02/20)

13

№ 640 от 30.07.2020 (том 4 л.д. 36) о согласовании цены на резиновое покрытие

+

Данный вопрос обсуждался с Подрядчиком в рабочем порядке, устно. В увеличении цены на данный материал Подрядчику было отказано и дополнительно указано на п.п. 2.4, 2.5, 2.6 муниципального контракта от 12.05.2020 г. №02/20, согласно    которым    цена

 

Контракта является твердой, определена на весь срок исполнения и подлежит изменению только в оговоренных Контрактом случаях (снижение цены, либо её изменение, с учетом дополнительного объема работ, но не более чем на десять процентов цены Контракта).

14

№641 от 06.08.2020 (том 4 л.д. 37-38) о предоставлении схемы расположения объектов

+

20.05.2020 года МО Новоорский поссовет на адрес электронной почты Подрядчика были направлены документы (схемы, чертежи и т.п.) арт-объектов и территории парка «Победы». Точки привязок по каждому элементу определялись в рабочем порядке на местности, так как сам дизайн-проект не подразумевает содержание указанной информации.

15

№642 от 12.08.2020 (том 4 л.д. 39) о согласовании дополнительных работ

Данный вопрос обсуждался с Подрядчиком в рабочем порядке, устно. Точка подключения

электроснабжения была предоставлена, монтаж кабеля согласован, но в очередной раз Подрядчику указано на соблюдение порядка согласования дополнительных работ (п.3.2.4 муниципального контракта от 12.05.2020 г. №02/20)

16

№643 от 12.08.2020 (том 4 л.д. 40) об указании места установки видеокамер и точки подключения электроснабжения

+

Данный вопрос решен с Подрядчиком в рабочем порядке, на местности (парк «Победы» п.Новоорск). Точка подключения электроснабжения была предоставлена. места размещения видеокамер определены

17

№ 644 от 24.08.2020 (том 4 л.д. 41)

+

Данный вопрос решен с Подрядчиком в рабочем порядке,     замена     марки

 

провода                      для эл ектросн абже н и я согласована

18

№ б/н от 28.08.2020 (том 4 л.д. 42) о замене кабеля

(поступило в МО Новоорский поссовет 09.09.2020)

+

Данный   вопрос   решен   с Подрядчиком    в    рабочем порядке.     замена     марки кабеля была согласована

19

№645 от 31.08.2020 (том 4 л.д. 43) об изменении срока исполнения контракта с 31.08.2020 на 15.09.2020 из-за неблагоприятных погодных условий и перенесением сроков поставки  материалов

№ 1119 от 31.08.2020 (том 4 л.д. 44) об окончании срока выполнения работ, о дальнейшем начислении мер ответственности

 

20

№646 от 31.08.2020 (том 4 л.д. 45) о замене асфальтобетонной смеси 

Данное   письмо   оставлено без рассмотрения, так как отсутствовало документальное обоснование данного факта, а        также        перечень сопутствующих документов (п.3.2.4      муниципального контракта от 12.05.2020 г. №02/20),           требующих согласования, в связи с чем, фактически   согласовывать было нечего.

21

№647 от 31.08.2021 (том 4 л.д. 46)

+

Данное   письмо   оставлено без рассмотрения, так как по данному                вопросу проводилось           рабочее совещание в кабинете главы МО Новоорский поссовет, с участием заинтересованных лиц: от администрации МО Новоорский          поссовет присутствовали          глава администрации       ФИО6,    заместитель    главы администрации             МО Новоорский          поссовет ФИО2 и специалист МО Новоорскийц поссовет ФИО7; со стороны Подрядчика - директор ООО «ТехМашСервис»     ФИО8 и мастер ФИО9 На данном совещании было принято   решение   замену прожекторов, заявленных в конкурсной   документации, на прожектора другой марки не проводить, так как это повлечет       за        собой доп олнительные финансовые расходы

22

№648 от 14.09.2020 (том 4 л.д. 47)

+

Данным    письмом    ООО «ТехМашСервис»  извещает

 

об окончании строительных работ и просит провести совместный технический осмотр. Приемная комиссия администрации МО Новоорский поссовет выходила на совместный осмотр. Представленный Подрядчиком пакет документов по выполнению работ принят не был, ввиду выявленных несоответствий, препятствующих приемке работ.

23

№649 от 14.09.2020 (том 4 л.д. 48) о выполнении в процессе работ дополнительных работ

№ 1207 от 17.09.2020 (том 4 л.д. 49) о невозможности продления срока исполнения контракта

 

24

№ 650 от 14.09.2020 (том 4 л.д. 50) приглашение на совместный осмотр объекта

+

Данным письмом ООО «ТехМашСервис» извещает об окончании строительных работ и просит провести совместный технический осмотр. Приемная комиссия администрации МО Новоорский поссовет выходила на совместный осмотр. Представленный Подрядчиком пакет документов по выполнению работ принят не был ввиду выявленных несоответствий, препятствующих приемке работ по двум арт-объектам, которые так и не были выполнены

25

№651 от 23.09.2020 (том 4 л.д. 51-56) о продлении срока выполнения работ

№ 1254 от 29.09.2020 (том 4 л.д. 57) отказано в продлении срока выполнения работ

 

26

№ 652 от 28.09.2020 (том 4 л.д. 58-63) о завершении работ, о направлении документов для приемки работ

№ 1255 от 29.09.2020 (том 4 л.д. 164) документы о завершении работ не приняты, поскольку оформлены ненадлежащим образом в отсутствие  выполнения работ по двум арт-объектам

 

27

Был        предоставлен пакет  документов   по завершению работ без сопроводительного письма

№ 1284/1 от 02.10.2020 (том 4 л.д. 65) пакет документов не принят в отсутствие  результата работ по двум арт-объектам и в отсутствие документов

 

28

№653 от 07.10.2020 (том 4 л.д. 66-71) о направлении документов для приемки работ

№ 1312 от 09.10.2020 2020 (том 4 л.д. 72) пакет документов не принят в связи с отсутствием арт-объекта «Звезда с гвоздикой»

 

29

-

№ 1362 от 23.10.2020 (том 4 л.д. 73) претензия об уплате пени по состоянию на 23.10.2020

 

30

-

№ 1384 от 30.10.2020 (том 4 л.д. 74) претензия об уплате пени по состоянию на 30.10.2020

 

31

-

№ 1386 от 30.10.2020 (том 4 л.д. 75) запрос о намерении завершить весь объем работ

 

32

№656 от 09.10.2020 (том 4 л.д. 76) направлен пакет документов для приемки работ

+

Данным письмом Подрядчиком был предоставлен тот же самый пакет документов по выполнению работ, который ранее не был принят, ввиду выявленных несоответствий (№№ 648, 650 от 14.09.2020)

33

-

№ 1405 от 05.11.2020 (том 4 л.д. 77) претензия об уплате пени по состоянию на 05.11.2020

 

34

-

№ 1446 от 13.11.2020 (том 4 л.д. 86) претензия об уплате пени по состоянию на 13.11.2020

 

35

-

№ 1502 от 23.11.2020 (том 4 л.д. 93-95) претензия об уплате пени и штрафа

 

36

№661 от 12.11.2020 (том 4 л.д. 78-83) 

По своему содержанию носит информационный характер и не требует какого-либо ответа.

37

№662 от 16.11.2020 (том 4 л.д. 87-88) об устранении замечаний к арт-объектам, о создании приемной комиссии

№ 1474 от 18.11.2020 (том 4 л.д. 89) о создании приемной комиссии

 

38

№664 от 16.11.2020 (том 4 л.д. 90) о направлении дополнительного пакета документов

№ 1473 от 18.11.2020 (том 4 л.д. 91) о составлении приемочной комиссией акта о недостатков

 

39

№б/н от 18.11.2020 (том 4 л.д. 92) о невозможности устранить замечания

+

Уведомление Подрядчика о невозможности устранения выявленных замечаний.

40

-

№ 1580 от 07.12.2020(том 4 л.д. 96-98) претензия об уплате пени и штрафа

 

41

-

№03 от 1 1.01.2021 (том 4 л.д. 99-100) претензия об уплате пени по новым реквизитам

 

42

№09 от 13.04.2021 (том 4 л.д. 101-107) о демонтаже непринятых арт-объектов

№ 573 от 07.05.2021 (том 4 л.д. 108) о необходимости согласования точных даты и времени

 

В обоснование исковых требований истец указывает, что работы по контракту подрядчиком не выполненные в установленный срок, а кроме того, выполнены не в полном объеме.

Актом от 18.11.2020 заказчик принял у подрядчика часть выполненных работ в связи с несоответствием арт-объектов «Звезда с гвоздикой» и «Парк Победы» техническим параметрам, указанным в техническом задании и локально-сметном расчете, с отсутствием полного пакета исполнительной документации на данные объекты, а также в связи с выявлением дефектов (том 2 л.д. 44-45). Подрядчику установлен 10-дневный срок для устранения замечаний.

 Уведомлением от 18.11.2020 (том 2 л.д. 46) ответчик указал, что в установленный срок устранить выявленные замечания нет возможности.

Дополнительным соглашением № 2 от 18.11.2020 (том 1 л.д. 141) стороны пришли к обоюдному согласию расторгнуть муниципальный контракт, при этом сумма фактически выполненных работ по контракту на 18.11.2020 составляет 6 257 631 руб. 00 коп. Обязательства сторон по контракту прекращаются с момента подписания дополнительного соглашения, за  -    исключением обязательств по оплате по контракту, в том числе оплаты неустойки, штрафа.

Право на  выставление  неустойки и штрафа   указано  соглашением о расторжении контракта.

Фактически выполненные работы заказчиком оплачены в полном объеме, в подтверждение чего представлено платежное поручение № 860086 от 01.12.2020 (том 2 л.д. 62).

За нарушение срока сдачи фактически выполненных  работ истец начислил ответчику пени в размере 70 033 руб. 32 коп. за период с 01.09.2020 по 18.11.2020, а также штраф за невыполнение   части работ  в сумме 362 380 руб. 60 коп. 

Ответчиком 10.11.2020 добровольно оплачены 5 000 руб. штрафа, что подтверждено обеими сторонами.

Для оплаты штрафа и пени истцом в адрес ответчика направлены требования от 23.11.2020, от 07.12.2020, от 15.12.2020  (том 1 л.д. 12-24), оставленные ответчиком без удовлетворения. 

Поскольку в добровольном порядке штраф и пени не оплачены, истец обратился в арбитражный суд с рассматриваемым  исковым заявлением. 

Заслушав доводы представителей сторон, исследовав материалы дела, оценив представленные доказательства в совокупности в соответствии со статьей 71 АПК РФ, суд считает исковые требования подлежащими удовлетворению частично по следующим основаниям. 

         Досудебный претензионный порядок разрешения споров служит целям добровольной реализации гражданско-правовых санкций без обращения за защитой в суд. Совершение спорящими сторонами обозначенных действий после нарушения (оспаривания) субъективных прав создает условия для урегулирования возникшей конфликтной ситуации еще на стадии формирования спора, то есть стороны могут ликвидировать зарождающийся спор, согласовав между собой все спорные моменты, вследствие чего отпадает необходимость в его судебном разрешении.

         Целью установления претензионного порядка разрешения спора, среди прочего, является экономия средств и времени сторон, сохранение между сторонами партнерских отношений, уменьшение нагрузки судов. При этом претензионный порядок не должен являться препятствием защите лицом своих прав в судебном порядке.

         Суду необходимо учитывать цель претензионного порядка и перспективы досудебного урегулирования спора.

          При наличии доказательств свидетельствующих о невозможности досудебного урегулирования спора, иск подлежит рассмотрению в суде (п. 4 раздела II "Процессуальные вопросы" Обзора судебной практики Верховного Суда Российской Федерации № 4 (2015) Верховного Суда Российской Федерации от 23.12.2015).

          Более того, исходя из сроков рассмотрения претензии, времени нахождения искового заявления в суде, учитывая осведомленность ответчика о наличии  в его адрес притязаний, отсутствие доказательств добровольного удовлетворения требований или попыток  урегулирования спора, иск подлежит рассмотрению по существу. Истцом соблюден претензионный порядок урегулирования спора.           Спор рассматривается по существу.

Исходя из предмета контракта и в соответствии с правовой позицией, изложенной в Постановлении Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 25.10.2011 № 9382/11, заключенный сторонами контракт по своей правовой природе является договором строительного подряда, регулируемым нормами параграфов 1 и 3 главы 37 Гражданского кодекса Российской Федерации.

Статьей 6 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» (Закон № 44- ФЗ) установлены принципы контрактной системы в сфере закупок, к которым относятся принципы открытости и прозрачности информации о контрактной системе в сфере закупок, обеспечения конкуренции, профессионализма заказчиков, стимулирования инноваций, единства контрактной системы в сфере закупок, ответственности за результативность обеспечения государственных и муниципальных нужд, эффективности осуществления закупок. 

Системное толкование норм Закона № 44-ФЗ свидетельствует о том, что муниципальные контракты преследуют публичный интерес и направлены на удовлетворение публичных нужд за счет использования бюджетных средств. 

Согласно части 1 статьи 15 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» (далее - Федеральный закон №44-ФЗ, Закон о контрактной системе) бюджетные учреждения осуществляют закупки за счет субсидий, предоставленных из бюджетов бюджетной системы Российской Федерации, и иных средств в соответствии с требованиями настоящего закона, за исключением случаев, предусмотренных частями 2 и 3 настоящей статьи. 

В силу статьи 740 ГК РФ по договору строительного подряда подрядчик обязуется в установленный договором срок построить по заданию заказчика определенный объект либо выполнить иные строительные работы, а заказчик обязуется создать подрядчику необходимые условия для выполнения работ, принять их результат и уплатить обусловленную цену. Договор строительного подряда заключается на строительство или реконструкцию предприятия, здания (в том числе жилого дома), сооружения или иного объекта, а также на выполнение монтажных, пусконаладочных и иных неразрывно связанных со строящимся объектом работ. Правила о договоре строительного подряда применяются также к работам по капитальному ремонту зданий и сооружений, если иное не предусмотрено договором. 

В силу статей 702, 708, 743 ГК РФ существенными условиями договора строительного подряда являются предмет договора, начальный и конечный сроки выполнения работ, стоимость работ. У сторон не возникло разногласий по названным условиям договора.

Согласно разъяснениям, данным в постановлении Пленума Высшего Арбитражного суда Российской Федерации от 23.07.2009 г. N 57 "О некоторых процессуальных вопросах практики рассмотрения дел, связанных с неисполнением, либо ненадлежащим исполнением договорных обязательств" арбитражный суд, рассматривающий дело о взыскании по договору, оценивает обстоятельства, свидетельствующие о заключенности и действительности договора, независимо от того, заявлены ли возражения или встречный иск, определяет круг обстоятельств, имеющих значение для правильного рассмотрения дела, к которым относятся обстоятельства, свидетельствующие о заключенности и действительности договора, в том числе о соблюдении правил его заключения, о наличии полномочий на заключение договора у лиц, его подписавших.

В соответствии с пунктом 1 статьи 432 ГК РФ договор считается заключенным, если между сторонами, в требуемой в подлежащих случаях форме, достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора.  Существенными являются условия о предмете договора, условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые для договоров данного вида, а также все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение.

 Суд, оценив представленный в материалы дела контракт, действия сторон по его исполнению, принимая во внимание отсутствие возражений сторон, приходит к выводу о  заключенности контракта (пункт 1 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 23.07.2009 № 57 «О некоторых процессуальных вопросах практики рассмотрения дел, связанных с неисполнением либо ненадлежащим исполнением договорных обязательств», статьи 432, 434 ГК РФ, правовая позиция Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации в Постановлении от 18.05.2010 № 1404/10).

В соответствии со  статьей 307 ГК РФ в силу обязательства одно лицо (должник) обязано совершить в пользу другого лица (кредитора) определенное действие, как-то: передать имущество, выполнить работу, уплатить деньги и т.п., либо воздержаться от определенного действия, а кредитор имеет право требовать от должника исполнения его обязанности; обязательства возникают из договора, вследствие причинения вреда и из иных оснований, указанных в настоящем Кодексе.

К отношениям, возникающим при размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных или муниципальных нужд и при исполнении сторонами условий государственного и муниципального контракта, подлежат применению положения Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» (далее - Закон № 44-ФЗ). 

В соответствии с пунктом 8 статьи 3 Закона № 44-ФЗ под государственным или муниципальным контрактом понимается договор, заключенный от имени Российской Федерации, субъекта Российской Федерации (государственный контракт), муниципального образования (муниципальный контракт) государственным или муниципальным заказчиком для обеспечения соответственно государственных нужд, муниципальных нужд. 

Согласно пункту 1 статьи 450 Гражданского кодекса Российской Федерации изменение и расторжение договора возможны по соглашению сторон, если иное не предусмотрено настоящим Кодексом, другими законами или договором. 

Дополнительным соглашением № 2 от 18.11.2020 (том 1 л.д. 141) стороны пришли к обоюдному согласию расторгнуть муниципальный контракт, при этом сумма фактически выполненных работ по контракту на 18.11.2020 составляет 6 257 631 руб. 00 коп. Обязательства сторон по контракту прекращаются с момента подписания дополнительного соглашения, за исключением обязательств по оплате по контракту, в том числе оплаты -     неустойки, штрафа.

В связи с чем,  доводы ответчика, что  соглашением о расторжении контракта стороны зафиксировали и подтвердили отсутствие   каких-либо претензий, судом  отклоняются. 

Право на  выставление  неустойки и штрафа   указано  соглашением о расторжении контракта.

Фактически выполненные работы заказчиком оплачены в полном объеме, в подтверждение чего представлено платежное поручение № 860086 от 01.12.2020 (том 2 л.д. 62).

Пункт 1 статьи 743 ГК РФ устанавливает, что подрядчик обязан осуществлять строительство и связанные с ним работы в соответствии с технической документацией, определяющей объем, содержание работ и другие предъявляемые к ним требования, и со сметой, определяющей цену работ.

Совместно с контрактом подрядчику переданы ведомость объемов работ (том 1 л.д. 59-63), техническое задание (том 1 л.д. 64-68), локальный сметный расчет (том 1 л.д. 75-98). 

Проектная документация прошла государственную экспертизу в части проверки достоверности определения сметной стоимости и получила положительное заключение (том 1 л.д. 69-74).

То есть требования к качеству и этапам работ, а также к применяемым материалам были четко установлены, неясность в данном аспекте отсутствовала.

В соответствии с частями 2, 5 статьи 709 Гражданского кодекса Российской Федерации цена в договоре подряда включает компенсацию издержек подрядчика и причитающееся ему вознаграждение. 

При отсутствии других указаний в договоре подряда цена работы считается твердой. 

На основании части 6 статьи 709 Гражданского кодекса Российской Федерации подрядчик не вправе требовать увеличения твердой цены, в том числе в случае, когда в момент заключения договора подряда исключалась возможность предусмотреть полный объем подлежащих выполнению работ или необходимых для этого расходов. 

Ответчик, заключая  спорный договор, согласился с его условиями. 

В соответствии со статьей 716 Гражданского кодекса Российской Федерации подрядчик обязан немедленно предупредить заказчика и до получения от него указаний приостановить работу при обнаружении: 

- непригодности или недоброкачественности предоставленных заказчиком материала, оборудования, технической документации или переданной для переработки (обработки) вещи; 

- возможных неблагоприятных для заказчика последствий выполнения его указаний о способе исполнения работы;

- иных не зависящих от подрядчика обстоятельств, которые грозят годности или прочности результатов выполняемой работы либо создают невозможность ее завершения в срок. 

Подрядчик, не предупредивший заказчика об обстоятельствах, указанных выше, либо продолживший работу, не дожидаясь истечения указанного в договоре срока, а при его отсутствии разумного срока для ответа на предупреждение или не смотря на своевременное указание заказчика о прекращении работы, не вправе при предъявлении к нему или им к заказчику соответствующих требований ссылаться на указанные обстоятельства. 

Пункт 3 статьи 743 ГК РФ регламентирует: при неполучении от заказчика ответа на свое сообщение в течение десяти дней, если законом или договором строительного подряда не предусмотрен для этого иной срок, подрядчик обязан приостановить соответствующие работы с отнесением убытков, вызванных простоем, на счет заказчика. Заказчик освобождается от возмещения этих убытков, если докажет отсутствие необходимости в проведении дополнительных работ.

В соответствии с пунктом 3.2 контракта подрядчик имеет право:

3.2.3.В случае выявления необходимости выполнения работ, не предусмотренных техническим заданием и локальными сметными расчетами, представить заказчику в письменной форме информацию об объемах таких работ с обоснованием необходимости их выполнения, для получения разрешения на их выполнение.

3.2.4.Представлять на рассмотрение и согласование заказчику смечу на дополнительные работы, в том числе на изменение ранее выполненной работы или замене ранее установленного оборудования и материалов.

То есть,  сторонами   не установлен иной срок работ, не учтенных в технической документации.

Согласование рабочих моментов между сторонами, а также фиксация  незначительного  увеличения некоторых позиций по контракту  согласно дополнительному соглашению, при том на дату, когда  ответчик уже должен  выставить  к приемке   итог работ  -  31.08.2020 (т. 1 л.д. 99), не может свидетельствовать о наличии  правовых оснований для  продления  сроков работ,  что подтверждается  самим  журналом работ  ответчика, что работы не приостанавливались. 

Представленная  сторонами  переписка свидетельствует о ряде рабочих моментов, на которые были получены соответствующие ответы, согласование дополнительных работ, согласование замены того или иного материала,  или отказ  в данных согласованиях.

№ п/и

ООО «ТехМашСервис»

Администрация МО Новоорский поссовет

Примечание

1

№ б/н от 20.05.2020 (том 4 л.д. 14) о согласовании дополнительных работ и их стоимости

№ 663 от 26.05.2020 (том 4 л.д. 15) - согласованы

 

2

№ 25 от 25.05.2020 (том 4 л.д. 16) о согласовании дополнительных работ

-

Данное   письмо   оставлено без рассмотрения, так как в нем   не   указан   перечень работ,    которые    требуют согласования        и        не приобщены сопутствующие документы     (сметы      на дополнительные работы,  в том   числе   на   изменение ранее выполненной работы или        замене        ранее установленного оборудования и материалов (п.3.2.4      муниципального контракта от 12.05.2020 г. №02/20).     Кроме     этого, письмом от 26.05.2020 года №663 Подрядчику уже был дополнительно     разъяснен порядок          согласования дополнительных работ.

3

№ б/н от 29.05.2020 (том 4 л.д. 17) о выдаче ордер на проведение земляных работ

(поступило в МО Новоорский поссовет 01.06.2020)

-

Данный документ адресован не       МО       Новоорский поссовет,    а    начальнику отдела     архитектуры     и градостроительства    ФИО5. Отдел архитектуры и градостроительства является структурным

подразделением      другого юридического лица - МО Новоорский район.

4

№ 636 от 02.06.2020 (том 4 л.д. 18) о согласовании замены марки щебня

№ 693/1 от 03.06.2020 (том 4 л.д. 19-20) – отказано в согласовании замены марки щебня

 

5

№ 630 от 23.06.2020 (том 4 л.д. 21)

(поступило в МО Новоорский поссовет 26.06.2020) об увеличении марки бетона или его замены

№ 839 от 03.07.2020 (том 4 л.д. 22) – согласована замена основания с бетонного на асфальтобетонное

 

6

№631 от 23.06.2020 (том 4 л.д. 23) о приостановлении работ, о запросе информации 

(поступило в МО Новоорский поссовет 26.06.2020)

№848 от 03.07.2020 (том 4 л.д. 24) – направлена запрашиваемая информация

 

7

№632 от 23.06.2020 (том 4 л.д. 25) о согласовании дополнительных работ

(поступило в МО Новоорский поссовет 26.06.2020)

№ 847 от 03.07.2020 (том 4 л.д. 26) – согласованы дополнительные работы

 

8

№633 от 23.06.2020 (том 4 л.д. 27) о согласовании дополнительных работ

(поступаю в МО Новоорский поссовет 26.06.2020)

№ 842 от 03.07.2020 (том 4 л.д. 28) – согласован один вид дополнительных работ – по прокладке кабеля

 

9

№634 от 23.06.2020 (том 4 л.д. 29-30) о возможном изменении графика работ из-за поставки материалов

(поступило в МО Новоорский поссовет 26.06.2020)

-

По своему содержанию носит информационный характер и не требует какого-либо ответа. При этом к письму прилагался график работ, который был утвержден главой МО Новоорский поссовет и согласован директором ООО «ТехМашСервис».

10

№ 635 от 30.06.2020(том 4 л.д. 31-32) о согласовании размеров секции ограждения 

№ 843 от 03.07.2020 (том 4 л.д. 33) – согласованы размеры секции ограждения

 

11

№636 от 03.07.2020(том 4 л.д. 34) о приостановлении работ до ответа на предыдущие письма

+

На все письма, указанные Подрядчиком в данном информационном письме были направлены официальные ответы (исх. №№ 839. 848. 847. 842 от 03.07.2020)

12

№637 от 16.07.2020(том 4 л.д. 35) о согласовании дополнительных работ

+

Данный вопрос обсуждался с Подрядчиком в рабочем порядке, устно. Данные работы согласованы, Подрядчику дополнительно указано на соблюдение порядка согласования дополнительных работ (п.3.2.4 муниципального контракта от 12.05.2020 г. №02/20)

13

№ 640 от 30.07.2020 (том 4 л.д. 36) о согласовании цены на резиновое покрытие

+

Данный вопрос обсуждался с Подрядчиком в рабочем порядке, устно. В увеличении цены на данный материал Подрядчику было отказано и дополнительно указано на п.п. 2.4, 2.5, 2.6 муниципального контракта от 12.05.2020 г. №02/20, согласно    которым    цена

 

Контракта является твердой, определена на весь срок исполнения и подлежит изменению только в оговоренных Контрактом случаях (снижение цены, либо её изменение, с учетом дополнительного объема работ, но не более чем на десять процентов цены Контракта).

14

№641 от 06.08.2020 (том 4 л.д. 37-38) о предоставлении схемы расположения объектов

+

20.05.2020 года МО Новоорский поссовет па адрес электронной почты Подрядчика были направлены документы (схемы, чертежи и т.п.) арт-объектов и территории парка «Победы». Точки привязок по каждому элементу определялись в рабочем порядке на местности, так как сам дизайн-проект не подразумевает содержание указанной информации.

15

№642 от 12.08.2020 (том 4 л.д. 39) о согласовании дополнительных работ

Данный вопрос обсуждался с Подрядчиком в рабочем порядке, устно. Точка подключения

электроснабжения была предоставлена, монтаж кабеля согласован, но в очередной раз Подрядчику указано на соблюдение порядка согласования дополнительных работ (п.3.2.4 муниципального контракта от 12.05.2020 г. №02/20)

16

№643 от 12.08.2020 (том 4 л.д. 40) об указании места установки видеокамер и точки подключения электроснабжения

+

Данный вопрос решен с Подрядчиком в рабочем порядке, на местности (парк «Победы» п.Новоорск). Точка подключения электроснабжения была предоставлена. места размещения видеокамер определены

17

№ 644 от 24.08.2020 (том 4 л.д. 41)

+

Данный вопрос решен с Подрядчиком в рабочем порядке,     замена     марки

 

провода                      для эл ектросн абже н и я согласована

18

№ б/н от 28.08.2020 (том 4 л.д. 42) о замене кабеля

(поступило в МО Новоорский поссовет 09.09.2020)

+

Данный   вопрос   решен   с Подрядчиком    в    рабочем порядке.     замена     марки кабеля была согласована

19

№645 от 31.08.2020 (том 4 л.д. 43) об изменении срока исполнения контракта с 31.08.2020 на 15.09.2020

№ 1119 от 31.08.2020 (том 4 л.д. 44) об окончании срока выполнения работ, о дальнейшем начислении мер ответственности

 

20

№646 от 31.08.2020 (том 4 л.д. 45) о замене асфальтобетонной смеси 

Данное   письмо   оставлено без рассмотрения, так как отсутствовало документальное обоснование данного факта, а        также        перечень сопутствующих документов (п.3.2.4      муниципального контракта от 12.05.2020 г. №02/20),           требующих согласования, в связи с чем, фактически   согласовывать было нечего.

21

№647 от 31.08.2021 (том 4 л.д. 46)

+

Данное   письмо   оставлено без рассмотрения, так как по данному                вопросу проводилось           рабочее совещание в кабинете главы МО Новоорский поссовет, с участием заинтересованных лиц: от администрации МО Новоорский          поссовет присутствовали          глава администрации       ФИО6,    заместитель    главы администрации             МО Новоорский          поссовет ФИО2 и специалист МО Новоорскийц поссовет ФИО7; со стороны Подрядчика - директор ООО «ТехМашСервис»     ФИО8 и мастер ФИО9 На данном совещании было принято   решение   замену прожекторов, заявленных в конкурсной   документации, на прожектора другой марки не проводить, так как это повлечет       за        собой доп олнительные финансовые расходы

22

№648 от 14.09.2020 (том 4 л.д. 47)

+

Данным    письмом    ООО «ТехМашСервис»  извещает

 

об окончании строительных работ и просит провести совместный технический осмотр. Приемная комиссия администрации МО Новоорский поссовет выходила на совместный осмотр. Представленный Подрядчиком пакет документов по выполнению работ принят не был, ввиду выявленных несоответствий, препятствующих приемке работ.

23

№649 от 14.09.2020 (том 4 л.д. 48) о выполнении в процессе работ дополнительных работ

№ 1207 от 17.09.2020 (том 4 л.д. 49) о невозможности продления срока исполнения контракта

 

24

№ 650 от 14.09.2020 (том 4 л.д. 50) приглашение на совместный осмотр объекта

+

Данным письмом ООО «ТехМашСервис» извещает об окончании строительных работ и просит провести совместный технический осмотр. Приемная комиссия администрации МО Новоорский поссовет выходила на совместный осмотр. Представленный Подрядчиком пакет документов по выполнению работ принят не был. ввиду выявленных несоответствий, препятствующих приемке работ.

25

№651 от 23.09.2020 (том 4 л.д. 51-56) о продлении срока выполнения работ

№ 1254 от 29.09.2020 (том 4 л.д. 57) отказано в продлении срока выполнения работ

 

26

№ 652 от 28.09.2020 (том 4 л.д. 58-63) о завершении работ, о направлении документов для приемки работ

№ 1255 от 29.09.2020 (том 4 л.д. 164) документы о завершении работ не приняты, поскольку оформлены ненадлежащим образом

 

27

Был        предоставлен пакет  документов   по завершению работ без сопроводительного письма

№ 1284/1 от 02.10.2020 (том 4 л.д. 65) пакет документов не принят

 

28

№653 от 07.10.2020 (том 4 л.д. 66-71) о направлении документов для приемки работ

№ 1312 от 09.10.2020 2020 (том 4 л.д. 72) пакет документов не принят в связи с отсутствием арт-объекта «Звезда с гвоздикой»

 

29

-

№ 1362 от 23.10.2020 (том 4 л.д. 73) претензия об уплате пени по состоянию на 23.10.2020

 

30

-

№ 1384 от 30.10.2020 (том 4 л.д. 74) претензия об уплате пени по состоянию на 30.10.2020

 

31

-

№ 1386 от 30.10.2020 (том 4 л.д. 75) запрос о намерении завершить весь объем работ

 

32

№656 от 09.10.2020 (том 4 л.д. 76) направлен пакет документов для приемки работ

+

Данным письмом Подрядчиком был предоставлен тот же самый пакет документов по выполнению работ, который ранее не был принят, ввиду выявленных несоответствий (№№ 648, 650 от 14.09.2020)

33

-

№ 1405 от 05.11.2020 (том 4 л.д. 77) претензия об уплате пени по состоянию на 05.11.2020

 

34

-

№ 1446 от 13.11.2020 (том 4 л.д. 86) претензия об уплате пени по состоянию на 13.11.2020

 

35

-

№ 1502 от 23.11.2020 (том 4 л.д. 93-95) претензия об уплате пени и штрафа

 

36

№661 от 12.11.2020 (том 4 л.д. 78-83) 

По своему содержанию носит информационный характер и не требует какого-либо ответа.

37

№662 от 16.11.2020 (том 4 л.д. 87-88) об устранении замечаний к арт-объектам, о создании приемной комиссии

№ 1474 от 18.11.2020 (том 4 л.д. 89) о создании приемной комиссии

 

38

№664 от 16.11.2020 (том 4 л.д. 90) о направлении дополнительного пакета документов

№ 1473 от 18.11.2020 (том 4 л.д. 91) о составлении приемочной комиссией акта о недостатков

 

39

№б/н от 18.11.2020 (том 4 л.д. 92) о невозможности устранить замечания

+

Уведомление Подрядчика о невозможности устранения выявленных замечаний.

40

-

№ 1580 от 07.12.2020(том 4 л.д. 96-98) претензия об уплате пени и штрафа

 

41

-

№03 от 1 1.01.2021 (том 4 л.д. 99-100) претензия об уплате пени по новым реквизитам

 

42

№09 от 13.04.2021 (том 4 л.д. 101-107) о демонтаже непринятых арт-объектов

№ 573 от 07.05.2021 (том 4 л.д. 108) о необходимости согласования точных даты и времени

 

Фактически подрядчик работу не приостановил, поскольку общий журнал работ, составленный подрядчиком, не содержит записей о приостановке производства работ (том 1 л.д. 102-140). Такое поведение ответчика свидетельствует о принятии им условий заключенного договора по тем техническим условиям, расценкам и срокам, которые в нем предусмотрены.

Согласно письмам № 634 от 23.06.2020 (том 4 л.д. 29-30), № 645 от 31.08.2020 (том 4 л.д. 43), № 651 от 23.09.2020 (том 4 л.д. 51-56) ответчик выступал с инициативой продления срока исполнения контракта.

Однако заказчик не согласовал подрядчику изменение сроков, о чем ответчик был уведомлен письмами № 1119 от 31.08.2020 (том 4 л.д. 44), № 1254 от 29.09.2020 (том 4 л.д. 57).

Объективных обстоятельств, свидетельствующих  о необходимости  приостановления работ, материалы дела не содержат.

Пункт 1 статьи 708 ГК РФ устанавливает, что в договоре подряда указываются начальный и конечный сроки выполнения работы. По согласованию между сторонами в договоре могут быть предусмотрены также сроки завершения отдельных этапов работы (промежуточные сроки). Если иное не установлено законом, иными правовыми актами или не предусмотрено договором, подрядчик несет ответственность за нарушение как начального и конечного, так и промежуточных сроков выполнения работы.

Срок выполнения работ определен сторонами в пункте 5.1 контракта: с момента заключения контракта до 31.08.2020 г.

Сторонами не отрицался факт того, что акт   выполненных работ  для приемки  предоставлен     ответчиком истцу только   18.11.2020 (при том, что по двум арт-объектам работы так и не были закончены), о чем сторонами составлен соответствующий  акт (том 2 л.д. 43-45).

Указанным актом стороны зафиксировали несоответствие арт-объектов «Звезда с гвоздикой» и «Парк Победы» техническим параметрам, указанным в техническом задании и локально-сметном расчете, отсутствие полного пакета исполнительной документации на данные объекты, а также выявление дефектов. Подрядчику установлен 10-дневный срок для устранения замечаний.

При этом, заказчик, не злоупотребляя  правами и обязанностями,  актом  КС-2 от 18.11.2020 (т. 2 л.д. 24) принял  фактически выполненные работы, соответствующие контракту, на общую сумму 6 257 631 руб.

Пункт 1 статьи 723 ГК РФ указывает, что в случаях, когда работа выполнена подрядчиком с отступлениями от договора подряда, ухудшившими результат работы, или с иными недостатками, которые делают его не пригодным для предусмотренного в договоре использования либо при отсутствии в договоре соответствующего условия непригодности для обычного использования, заказчик вправе, если иное не установлено законом или договором, по своему выбору потребовать от подрядчика:

безвозмездного устранения недостатков в разумный срок;

соразмерного уменьшения установленной за работу цены;

возмещения своих расходов на устранение недостатков, когда право заказчика устранять их предусмотрено в договоре подряда (статья 397).

Подрядчик вправе вместо устранения недостатков, за которые он отвечает, безвозмездно выполнить работу заново с возмещением заказчику причиненных просрочкой исполнения убытков. В этом случае заказчик обязан возвратить ранее переданный ему результат работы подрядчику, если по характеру работы такой возврат возможен (п. 2 ст. 723 ГК РФ).

 Уведомлением от 18.11.2020 (том 2 л.д. 46) ответчик указал, что в установленный срок устранить выявленные замечания по двум арт-объектам нет возможности.

Согласно пояснениям сторон и представленных писем №09 от 13.04.2021 (том 4 л.д. 101-107) о демонтаже непринятых арт-объектов и № 573 от 07.05.2021 (том 4 л.д. 108) о необходимости согласования точных даты и времени, арт-объекты «Звезда с гвоздикой» и «Парк Победы» демонтированы самим подрядчиком.

При этом в судебных заседаниях стороны пояснили, что в акте о приемке работ зафиксирована стоимость только качественно выполненных работ, фактически принятых и в дальнейшем оплаченных заказчиком. 

Арт-объекты «Звезда с гвоздикой» и «Парк Победы» заказчиком не приняты, их стоимость подрядчику не оплачена.

Пункты 4, 8 статьи 34 Закона № 44-ФЗ предусматривают обязательное включение в контракт условия о конкретном размере ответственности заказчика и поставщика в виде неустойки и штрафа. Штрафы начисляются за неисполнение или ненадлежащее исполнение поставщиком (подрядчиком, исполнителем) обязательств, предусмотренных контрактом, за исключением просрочки исполнения поставщиком (подрядчиком, исполнителем) обязательств (в том числе гарантийного обязательства), предусмотренных контрактом. Размер штрафа устанавливается контрактом в виде фиксированной суммы, определенной в порядке, установленном Правительством Российской Федерации. 

В силу статьи 309 Гражданского кодекса Российской Федерации обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона. 

Согласно статье 12 Гражданского кодекса Российской Федерации взыскание неустойки является одним из способов защиты нарушенного гражданского права. 

В соответствии с пунктом 60 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 24.03.2016 № 7 «О применении судами некоторых положений Гражданского кодекса Российской Федерации об ответственности за нарушение обязательств» на случай неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности при просрочке исполнения, законом или договором может быть предусмотрена обязанность должника уплатить кредитору определенную денежную сумму (неустойку), размер которой может быть установлен в твердой сумме - штраф или в виде периодически начисляемого платежа - пени. 

По пункту 1 статьи 329 Гражданского кодекса Российской Федерации исполнение обязательства может обеспечиваться неустойкой, залогом, удержанием имущества должника, поручительством, банковской гарантией, задатком и другими способами, предусмотренными законом или договором. 

В силу пункта 1 статьи 330 Гражданского кодекса Российской Федерации неустойкой (штрафом, пеней) признается определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности в случае просрочки исполнения. По требованию об уплате неустойки кредитор не обязан доказывать причинение ему убытков. 

Согласно пункту 6.3 контракта пеня начисляется за каждый день просрочки исполнения подрядчиком обязательства, предусмотренного контрактом, начиная со дня, следующего после дня истечения установленного контрактом срока исполнения обязательства, и устанавливается контрактом в размере одной трехсотой действующей на дату уплаты пени ключевой ставки Центрального банка Российской Федерации от цены контракта, уменьшенной на сумму, пропорциональную объему обязательств, предусмотренных контрактом и фактически исполненных подрядчиком.

Факт выполнения работ за рамками сроков, установленных пунктом 5.1 контракта (до 31.08.2020) сторонами не отрицался и зафиксирован актом приемки работ, подписанным 18.11.2020 (том 2 л.д. 43-45).

Истец, пользуясь своим правом,  производит начисление пени за просрочку   выполнения работ с 01.09.2020 по 18.11.2020  не от цены  заложенной по контракту 7 347 612 руб. (с учетом уменьшения цены  т. 1 л.д. 99)  ввиду отсутствия результата работ в какой-либо части  на 18.11.2020,   а  от   суммы фактически выполненных  работ  (6 257 631 руб.)  и  в размере 1/300 от ставки 4,25 % ставки ЦБ РФ.

Общая сумма пени составляет 70 033 руб. 32 коп. (том 1 л.д. 17-19).

Судом расчет пени проверен и признан верным, исковые требования в данной части подлежат удовлетворению в полном объеме.

В указанной части  суд не находит оснований для уменьшения ответственности с учетом  соответствия размера неустойки критерию  разумности и соразмерности  последствиям  нарушения обязательства, в том числе, с учетом  примененной  самим истцом меньшей суммы  работ и меньшей ставки рефинансирования ЦБ РФ.  

В соответствии с пунктом 6.4 контракта за каждый факт неисполнения или ненадлежащего исполнения подрядчиком обязательств, предусмотренных контрактом, за исключением просрочки исполнения обязательств (в том числе гарантийного обязательства), предусмотренных контрактом, размер штрафа устанавливается в порядке, установленном постановлением Правительства Российской Федерации от 30.08.2017 № 1042 «Об утверждении Правил определения размера штрафа, начисляемого в случае ненадлежащего исполнения заказчиком, неисполнения или ненадлежащего исполнения поставщиком (подрядчиком, исполнителем) обязательств, предусмотренных контрактом (за исключением просрочки исполнения обязательств заказчиком, поставщиком (подрядчиком, исполнителем) о внесении изменений в постановление Правительства Российской Федерации от 15.05.2017 №570 и признании утратившим силу постановления Правительства Российской Федерации от 25,11.2013 №1063» (далее - Постановление № 1042) (за исключением случаев, предусмотренных пунктами 6.5 - 6.6 Контракта). Подрядчик выплачивает заказчику штраф в размере:

-10 процентов цены договора (этапа) в случае, если цена договора (этапа) не превышает 3 млн. рублей:

-5 процентов цены договора (этапа) в случае, если цена договора (этапа) составляет от 3 млн. рублей до 50 млн. рублей (включительно).

Истец производит расчет штрафа 5 % от всей цены договора (уменьшенной  7 347 612 руб.  т. 1 л.д. 99), что составляет 367 380 руб. 60 коп. С учетом добровольно оплаченных ответчиком 5 000 руб. истец заявляет ко взысканию 362 380 руб. 60 коп.

В соответствии с частью 3.1 статьи  70 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации обстоятельства, на которые ссылается сторона в обоснование своих требований и возражений, считаются признанными другой стороной, если они ею прямо не оспорены или несогласие с такими обстоятельствами не вытекает из иных доказательств, обосновывающих представленные возражения относительно существа заявленных требований.

Ответчик знал об условиях рассматриваемого контракта, последствиях  нарушений и, подписав контракт, принял на себя обязательства по его надлежащему исполнению. 

Доказательств    опровергающих  исковые требования ответчиком не представлено  (статья 65 АПК РФ). 

В соответствии с пунктом 1 стати 401 Гражданского кодекса Российской Федерации лицо, не исполнившее обязательства либо исполнившее его ненадлежащим образом, несет ответственность при наличии вины (умысла или неосторожности), кроме случаев, когда законом или договором предусмотрены иные основания ответственности. Лицо признается невиновным, если при той степени заботливости и осмотрительности, какая от него требовалась по характеру обязательства и условиям оборота, оно приняло все меры для надлежащего исполнения обязательства.

 Отсутствие вины доказывается лицом, нарушившим обязательство (пункт 2). Ответчик в нарушение статьи 65 АПК РФ доказательств отсутствия своей вины не представил. При этом факт наличия нарушения ответчиком не оспорен (часть 3.1 статьи 70 АПК РФ). 

При таких обстоятельствах, учитывая, что в силу норм Гражданского кодекса Российской Федерации обязательства, в том числе по выполнению работ, должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов; односторонний отказ от исполнения обязательств не допускается, согласно статье 330 Гражданского кодекса Российской Федерации в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства должник обязан уплатить кредитору неустойку (штраф, пеню) определенную договором.

В связи с чем, исковые требования истца в части  суммы штрафа являются обоснованными.  

Судом принимаются доводы истца,  что  информационное письмо о невозможности поставки стеклопластика из Китая (от одного производителя), не является достаточным основанием полагать, что это затруднение поставки находится в прямой причинно-следственной связи с распространением корона вирусной инфекции и введенными ограничительными мерами. 

Муниципальный контракт не содержит требований к стране изготовителю стеклопластика или указания на его конкретного поставщика. 

Предпринимая действия по своевременности выполнения контракта, ответчик не представил доказательств, чем обусловлена поставка именно от данного поставщика, а не иного, либо срочная замена поставщика. 

Деятельность  ответчика не прекращалась, не приостанавливалась, что подтверждается  журналом работ. 

В связи с чем, правовых оснований для приостановления работ,  для изменения сроков работ, для списания ответственности, не имеется. 

Ответчиком заявлено ходатайство в соответствии со статьей 333 Гражданского кодекса Российской Федерации об уменьшении размера штрафа по правилам ст. 333 ГК РФ ввиду несоразмерности  последствиям  нарушения обязательства.

Согласно пункту 1 статьи 333 Гражданского кодекса Российской Федерации, если подлежащая уплате неустойка явно несоразмерна последствиям нарушения обязательства, суд вправе ее уменьшить, считая ее явно несоразмерной. 

Постановлением Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 22.12.2011 № 81 «О некоторых вопросах применения статьи 333 Гражданского кодекса Российской Федерации» разъяснено, что исходя из принципа осуществления гражданских прав своей волей и в своем интересе (статья 1 Гражданского кодекса Российской Федерации) неустойка может быть снижена судом на основании статьи 333 Кодекса только при наличии соответствующего заявления со стороны ответчика. 

Согласно правовой позиции Конституционного Суда Российской Федерации, изложенной в определении от 21.12.2000 № 263-О, суд обязан установить баланс между применяемой к нарушителю мерой ответственности и оценкой действительного (а не возможного) размера ущерба, причиненного в результате конкретного правонарушения. 

Критериями для установления несоразмерности подлежащего уплате штрафа последствиям нарушения обязательства в каждом конкретном случае могут быть: чрезмерно высокий процент неустойки, значительное превышение суммы неустойки над суммой возможных убытков, вызванных нарушением обязательства, длительность неисполнения обязательства и другие обстоятельства. 

Критерии для установления несоразмерности определяются судом в каждом конкретном случае.

 Арбитражный суд оценивает относимость, допустимость, достоверность каждого доказательства в отдельности, а также достаточность и взаимную связь доказательств в их совокупности. Доказательство признается арбитражным судом достоверным, если в результате его проверки и исследования выясняется, что содержащиеся в нем сведения соответствуют действительности. Каждое доказательство подлежит оценке арбитражным судом наряду с другими доказательствами. Никакие доказательства не имеют для арбитражного суда заранее установленной силы.

 Суд исходит из того, что неустойка носит компенсационный характер и не является средством обогащения. 

Суд, принимая во внимание допущенное нарушение, выраженное в  не выполнении работ по двум арт-объектам,  соизмеряя стоимость фактически  выполненных и принятых работ  6 257 631 руб., наряду со стоимостью  не выполненных указанных 2-х объектов (7 347 612 руб. (т. 1 л.д. 99)  минус   стоимость фактически выполненных работ 6 257 631 руб.  =  1 089 981 руб.),  полагает, что предъявленный ко взысканию истцом штраф  явно несоразмерен  последствиям нарушения обязательства, в связи с чем, имеются основания для применения статьи 333 Гражданского кодекса Российской Федерации и уменьшения размера штрафа до 54 499 руб. 05 коп. (5% от суммы невыполненных работ: цена контракта 7 347 612 руб. минус  фактически выполненные работы 6 257 631 руб. = 1 089 981 руб.), что за минусом добровольно оплаченных ответчиком 5 000 руб.  составляет 49 499 руб. 05 коп.

 Суд считает, что указанная сумма штрафа компенсирует потери истца, является справедливой, достаточной и соразмерной, принимая во внимание, что неустойка служит средством, обеспечивающим исполнение обязательства, а не средством обогащения за счет должника, с учетом  баланса прав обеих сторон. 

При таких обстоятельствах с ответчика в пользу истца судом взыскивается штраф в сумме 49 499 руб. 05 коп. 

В удовлетворении исковых требований в оставшейся части суд отказывает.

Согласно части 1 статьи 110 АПК РФ судебные расходы, понесенные лицами, участвующими в деле, в пользу которых принят судебный акт, взыскиваются арбитражным судом со стороны.

 В соответствии с правовой позицией, изложенной в пункте 9 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 20.03.1997 № 6 «О некоторых вопросах применения арбитражными судами законодательства Российской Федерации о государственной пошлине», при уменьшении арбитражным судом размера неустойки, на основании статьи 333 Гражданского кодекса Российской Федерации, расходы по государственной пошлине подлежат возмещению ответчиком, исходя из суммы неустойки, которая подлежала бы взысканию без учета уменьшения. 

Исходя из положений абзаца 3 пункта 9 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 22.12.2011 № 81 «О некоторых вопросах применения статьи 333 Гражданского кодекса Российской Федерации», если размер заявленной неустойки снижен арбитражным судом по правилам статьи 333 Гражданского кодекса Российской Федерации на основании заявления ответчика, расходы истца по государственной пошлине не возвращаются в части сниженной суммы из бюджета и подлежат возмещению ответчиком исходя из суммы неустойки, которая подлежала бы взысканию без учета ее снижения. 

При распределении судебных расходов по государственной пошлине суд учитывает, что частичное удовлетворение исковых требований обусловлено применением положений статьи 333 Гражданского кодекса Российской Федерации и уменьшением суммы обоснованно заявленной неустойки. Поскольку истец освобожден от уплаты государственный пошлины с ответчика в доход бюджета взыскиваются 11 648 руб. государственной пошлины.

Руководствуясь статьями 167-170 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд 

                                             Р Е Ш И Л:

Исковые требования администрации   муниципального  образования  Новоорский  поссовет  Новоорского района  Оренбургской области удовлетворить частично.

Взыскать с  общества  с  ограниченной  ответственностью  «Техмашсервис» в пользу администрации   муниципального  образования  Новоорский  поссовет  Новоорского района  Оренбургской области 54 499 руб. 05 коп. штрафа и 70 033 руб. 32 коп. пени.

В удовлетворении исковых требований в оставшейся части отказать.

Взыскать с  общества  с  ограниченной  ответственностью  «Техмашсервис» в доход федерального бюджета государственную пошлину в сумме 11 648 руб. 

Исполнительные листы выдать истцу и налоговому органу в порядке статей 319, 320 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Решение может быть обжаловано в порядке апелляционного производства в Восемнадцатый арбитражный апелляционный суд в течение месяца со дня его принятия  (изготовления в полном объеме) через Арбитражный суд Оренбургской области. 

Судья                                     А.А. Вишнякова