АРБИТРАЖНЫЙ СУД КУРГАНСКОЙ ОБЛАСТИ

ул. Климова, 62, Курган, 640021, https://kurgan.arbitr.ru,

тел. (3522) 46-64-84, факс (3522) 46-38-07

E-mail: info@kurgan.arbitr.ru

Именем Российской Федерации

Р Е Ш Е Н И Е

Дело № А34-12298/2023

г. Курган

24 мая 2024 года

Резолютивная часть решения объявлена 16 мая 2024 года

Решение изготовлено в полном объеме 24 мая 2024 года

Арбитражный суд Курганской области в составе судьи Леоновой Ю.А., 

при ведении протокола судебного заседания секретарем Сидоровой В.В., рассмотрев в судебном заседании заявление индивидуального предпринимателя ФИО1 (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>), 

заинтересованное лицо: Администрация города Кургана (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>), 

третьи лица: 1. Департамент архитектуры, строительства и земельных отношений Администрации города Кургана (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>), 2. Управление Федеральной службы государственной регистрации, кадастра и картографии по Курганской области (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>), 

об оспаривании постановления,

при участии в заседании суда: 

от заявителя: ФИО2, доверенность от 04.09.2023 № 66АА8132693, диплом, удостоверение;

от заинтересованного лица: явки нет, извещен;

от третьих лиц: явки нет, извещены;

установил:

Индивидуальный предприниматель ФИО1 (далее – заявитель) обратился в Арбитражный суд Курганской области с заявлением, в котором просит:

1.Восстановить срок для подачи заявления о признании недействительным постановления Администрации города Кургана от 30.12.2022 №10028 «Об установлении публичного сервитута» на земельном участке с кадастровым номером 45:25:070210:42.

2. Признать недействительным постановление Администрации города Кургана от 30.12.2022 №10028 «Об установлении публичного сервитута» на земельном участке с кадастровым номером 45:25:070210:42.

3. Обязать Администрацию города Кургана исключить из Единого государственного реестра недвижимости сведения об обременении земельного участка с кадастровым номером 45:25:070210:42 публичным сервитутом.

В судебном заседании заявитель на заявленных требованиях настаивал. 

Представители заинтересованного лица и третьих лиц в суд не явились, о дате времени и месте рассмотрения дела извещены надлежащим образом в порядке статьи 23 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации. Вместе с тем, в материалах дела имеется письменный отзыв Администрации, в котором представитель возражает против удовлетворения заявленных требований.

Заслушав представителя заявителя, исследовав материалы дела, суд установил следующие обстоятельства. 

 Индивидуальному предпринимателю ФИО1 на праве собственности принадлежит земельный участок с кадастровым номером 45:25:070210:42, расположенный по адресу: 

<

...>, площадью 1413 кв.м. с разрешенным использованием: объекты культурно-досуговой деятельности, деловое управление, магазины, что подтверждается выпиской из ЕГРН от 29.12.202 № 45:25:070210:42-45/051/2021-8.

В целях освоения земельного участка для строительства капитального здания магазина заявителем получен градостроительный план земельного участка, проведены геодезические и геологические изыскания, разработан эскизный и рабочий проекты, осуществлено энергоснабжение земельного участка.

 10.02.2022 заявитель направил в Департамент архитектуры, строительства и земельных отношений Администрации города Кургана заявление о предоставлении разрешения на отклонение от установленных отступов ГПЗУ с отступом от границ земельного участка до объекта капитального строительства с восточной стороны – 0,0 метров.

28.02.2022 заявителю направлена выписка из протокола № 5 от 24.02.2022 заседания комиссии по подготовке проекта правил землепользования и застройки города Кургана, в соответствии с которым комиссия решила отказать в направлении на общественные обсуждения проекта решения о предоставлении разрешения на отклонение от предельных параметров разрешенного строительства, реконструкции объекта капитального строительства на земельном участке площадью 1413 кв.м. с кадастровым номером 45:25:070210:42 по адресу: 

<

...>, в зоне застройки многоэтажными жилыми домами (Ж3), для размещения здания магазина, в виде отсутствия минимального отступа от границы земельного участка до объекта капитального строительства по направлению на северо-восток, на основании части  статьи 40 Градостроительного кодекса Российской Федерации – земельный участок благоприятен для застройки.

28.03.2022 ФИО1 подано заявление о предоставлении разрешения на отклонение от установленных отступов ГПЗУ с отступом от границ земельного участка до объекта капитального строительства с восточной стороны – 0,0 метров, с приложением проекта, необходимым для разрешения вопроса по разрешению на отклонение от предельных параметров разрешенного использования.

03.04.2022 заявитель получил отказ от Департамента архитектуры, строительства и земельных отношений Администрации города Кургана со ссылкой на несоблюдение требований градостроительных и технических регламентов.

Далее, 08.09.2022, 21.03.2023, 14.06.2023 заявителем вновь поданы заявления по согласованию разрешения на отклонение от установленных отступов ГПЗУ с приложением дополнительных документов.

11.07.2023 письмом Департамент архитектуры, строительства и земельных отношений Администрации города Кургана отказано в предоставлении разрешения на отклонение от предельных параметров разрешенного строительства, реконструкции объекта капитального строительства на спорном земельном участке со ссылкой на постановление Администрации города Кургана от 30.2.2022 № 10028 об установлении в границах участка публичного сервитута в целях обеспечения муниципальных нужд – для размещения прохода, проезда. 

01.08.2023 копия указанного постановления направлена в адрес индивидуального предпринимателя ФИО1  сопроводительным письмом от 10.07.2023 № 4216а.

Полагая, что постановление об установлении публичного сервитута не соответствует закону, а также нарушает права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской деятельности, заявитель обратился в суд с настоящим заявлением. 

Требования заявителя подлежат удовлетворению ввиду следующего. 

Согласно статье 198 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности. 

Для признания незаконным решения, действия (бездействия) органа местного самоуправления необходимо одновременно наличие двух условий: несоответствие его закону или иному нормативно-правовому акту и нарушение прав и законных интересов заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности. 

В силу части 5 статьи 200 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации обязанность доказывания соответствия законности принятия оспариваемого решения, а также обстоятельств, послуживших основанием для принятия оспариваемого решения, возлагается на орган или лицо, которые приняли решение. 

В соответствии со ст. 39.37 Земельного кодекса РФ публичный сервитут устанавливается для использования земельных участков и (или) земель в целях размещение объектов электросетевого хозяйства, тепловых сетей, водопроводных сетей, сетей водоотведения, линий и сооружений связи, линейных объектов системы газоснабжения, нефтепроводов и нефтепродуктопроводов, их неотъемлемых технологических частей, если указанные объекты являются объектами федерального, регионального или местного значения, либо необходимы для организации электро-, газо-, тепло-, водоснабжения населения и водоотведения, подключения (технологического присоединения) к сетям инженерно-технического обеспечения, либо переносятся в связи с изъятием земельных участков, на которых они ранее располагались, для государственных или муниципальных нужд (далее также - инженерные сооружения). 

По правилам статьи 39.39 Земельного кодекса РФ публичный сервитут устанавливается решением уполномоченного органа исполнительной власти или органа местного самоуправления, предусмотренных статьей 39.38 настоящего Кодекса (далее также в настоящей главе - орган, уполномоченный на установление публичного сервитута), на основании ходатайства об установлении публичного сервитута. Публичный сервитут должен устанавливаться с учетом положений статьи 23 настоящего Кодекса. Установление публичного сервитута допускается только при условии обоснования необходимости его установления в соответствии с пунктами 2 и 3 статьи 39.41 настоящего Кодекса. 

Согласно статьи 23 Земельного кодекса Российской Федерации сервитут устанавливается в соответствии с гражданским законодательством, а в отношении земельного участка, находящегося в государственной или муниципальной собственности, с учетом особенностей, предусмотренных главой V.3 настоящего Кодекса. Сервитут может быть установлен решением  исполнительного органа государственной власти или органа местного самоуправления в целях обеспечения государственных или муниципальных нужд, а также нужд местного населения без изъятия земельных участков (публичный сервитут).

Согласно пункту 5 статьи 23 Земельного кодекса Российской Федерации обременение земельного участка публичным сервитутом, как и сервитутом, не лишает правообладателя такого земельного участка прав владения, пользования и (или) распоряжения таким земельным участком.

Установление публичного сервитута происходит на условиях, предусмотренных пунктом 8 статьи 23 Земельного кодекса Российской Федерации, наименее обременительных для использования земельного участка в соответствии с его целевым назначением и разрешенным использованием.

В Обзоре судебной практики Верховного Суда Российской Федерации № 1, утвержденном Президиумом Верховного Суда Российской Федерации 28.03.2018, указано, что согласно статьи 23 Земельного кодекса Российской Федерации публичный сервитут устанавливается нормативным правовым актом органа местного самоуправления в случаях, если это необходимо для обеспечения интересов государства, местного самоуправления или местного населения, без изъятия земельных участков.

Конституционным Судом Российской Федерации в определении от 21.0.2008 № 680-О-О приведена позиция о том, что установление публичного сервитута отнесено к компетенции органов публичной власти, действующих в общественных интересах. Установление такого сервитута осуществляется по специальной процедуре, в виде властного предписания, не требующего согласия собственника или судебного решения, поскольку установление публичного сервитута и его необходимость должны быть прямо отражены в соответствующем распорядительном правовом акте соответствующих властных публичных органов.  

Конституционный Суд Российской Федерации также указывал на то, что статья 274 Гражданского кодекса Российской Федерации направлена на поддержание баланса между интересами собственника земельного участка и нуждам других лиц, которые не могут быть обеспечены без установления сервитута (определения Конституционного Суда Российской Федерации от 22.03.2012 № 510-О-О, от 24.09.2012 № 1562-О, от 02.07.2013 № 1046-О).

Специфика публичных сервитутов заключается в том, что их установление обусловлено не интересами конкретного собственника земельного участка, а общественными интересами и не связано непосредственно и исключительно с нуждами земельного участка.

Согласно статьи 39.39 Земельного кодекса Российской Федерации установление публичного сервитута допускается только при условии обоснования необходимости его установления  соответствии с пунктами 2 и 3 статьи 39.41 настоящего Кодекса.

Материалами дела подтверждается, что уполномоченный орган при установлении публичного сервитута в отношении земельного участка не рассматривал иные альтернативные варианты установления публичного сервитута с учетом того, что на территории земельного участка имеются препятствия, влекущие невозможность обеспечения проезда по существующим асфальтовым дорожкам, в том числе и для обеспечения пожарной безопасности в отношении земельного участка с кадастровым номером 45:25:070210:41.

Кроме того, в материалы дела не представлены заинтересованным лицом обоснования необходимости установления публичного сервитута; расчетов и доводов, касающихся наиболее целесообразного способа установления публичного сервитута, соблюдения требований, установленных пунктами 8 и 9 статьи 23 Земельного кодекса Российской Федерации.

В целях разрешения разногласий между заявителем и заинтересованным лицом по поводу законности установления публичного сервитута на земельном участке с кадастровым номером 45:25:070210:42 в порядке статьи 82 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, по ходатайству заявителя назначена судебная экспертиза, проведение экспертизы поручено ООО «АНО «Эксперт».

05.03.2024 в материалы дела поступило заключение экспертов № 24-02-018, объект экспертизы – земельный участок с кадастровым номером  45:25:070210:42.

В силу части 3 статьи 86 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации заключении эксперта является одним из доказательств, исследуемых наряду с другими доказательствами по делу. Таким образом, процессуальный статус заключения судебной экспертизы определен законом в качестве доказательства, которое не имеется заранее установленной силы, не носит обязательного характера и подлежит оценке арбитражным судом наравне с другими представленными доказательствами. Заключение эксперта исследуется наряду с другими доказательствами по делу, что в силу статьи 162 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации означает исследование доказательств с соблюдением принципа непосредственности. 

Согласно частям 4 и 5 статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации никакие доказательства, в том числе заключение судебной экспертизы, не имеют для арбитражного суда заранее установленной силы, каждое доказательство подлежит оценке арбитражным судом наряду с другими доказательствами. 

Согласно выводам эксперта ООО «АНО «Эксперт»  в заключении  № 24-02-018, земельный участок с кадастровым номером 45:25:070210:41, согласно публичной кадастровой карты Курганской области, ограничен с трех сторон земельными участками 45:25:070210:16, 45:25:070210:42, 45:25:070210:48. Здания, расположенные на граничащих с объектом экспертизы земельных участках, классифицированы как здания общественные. Согласно проведенного исследования ширина проезда в пределах фасада здания, расположенного на земельном участке 45:25:070210:41, должна составлять 6,75 м. К зданию, расположенному на земельном участке с кадастровым номером 45:25:070210:41 вдоль его продольной стороны, ориентированной на ул. Красина, должен быть обеспечен проезд и проход, в том числе, через земельный участок с кадастровым номером 45:25:070210:42. Непосредственная граница земельного участка с кадастровым номером 45:25:070210:41 с землями общего пользования не позволяет обеспечить проезд вдоль его продольной стороны, ориентированной на ул. Красина, что позволило бы осуществить проезд к объекту недвижимости, расположенному на нем, без установления сервитута. Следовательно, осуществлять проезд к объекту недвижимости, расположенному на земельном участке с кадастровым номером 45:25:070210:41 вдоль его продольной стороны ориентированной на ул. Красина без пересечения границы земельного участка с кадастровым номером 45:25:070210:41, не представляется возможным. И, следовательно, требуется установление сервитута.

Таким образом, установление публичного сервитута в отношении земельного участка с кадастровым номером 45:25:070210:42 единственно возможный и необходимый способ обеспечения проезда по существующим асфальтированным дорожкам, в том числе, и для обеспечения пожарной безопасности в отношении земельного участка с кадастровым номером 45:25:070210:41.

Вместе с тем, экспертом установлен альтернативный вариант установления публичного сервитута в целях размещения прохода и проезда через земельный участок 45:25:070210:42, в том числе с учетом предполагаемой застройки, с обозначением характерных точек с указаниями координат альтернативного варианта сервитута. Установление альтернативного варианта сервитута не препятствует предполагаемой застройке участка с кадастровым номером 45:25:070210:42.

На дату проведения экспертизы обеспечен беспрепятственный проход по существующим асфальтированным дорожкам к зданию, расположенному на земельном участке с кадастровым номером 45:25:070210:41.

На дату проведения экспертизы проезд по существующим асфальтированным дорожкам, в том числе и для обеспечения пожарной безопасности в отношении земельного участка с кадастровым номером 45:25:070210:41 на дату проведения исследования не обеспечен.

Кроме того, в ходе проведения инструментального исследования объекта экспертизы установлены площади сервитута, установленного по асфальтированным дорожкам на земельном участке  кадастровым номером 45:25:070210:42, а так же двух сформировавшихся в результате установления данного сервитута частей земельного участка с кадастровым номером 45:25:070210:42. По результатам исследования эксперт пришел к выводу, что установленный постановлением Администрации г. Кургана от 30.12.2022 публичный сервитут по существующим асфальтированным дорожкам на земельном участке  с кадастровым номером 45:25:070210:42 ИП ФИО1 полностью ограничивает в использовании указанного земельного участка согласно его разрешенного использования, в том числе, у четом предоставленного эскизного проекта предполагаемой застройки. 

Поскольку заключения эксперта соответствуют требованиям статьям 82, 83, 86 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в заключении отражены все предусмотренные частью 2 статьи 86 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации сведения, экспертное заключение основано на материалах дела, является ясным, понятным, полным, оснований сомневаться в правильности выводов у суда не имеется.

Таким образом, заключение экспертизы исследованы судом наряду с другими документами и признано надлежащим доказательством, оценивается арбитражным судом наряду с другими представленными сторонами доказательствами (ст. 64, 71, ч. 3 ст. 86 АПК РФ). 

Согласно п. 30 Постановления Администрации города Кургана от 13.04.2020 № 2228 «Об утверждении Административного регламента предоставления Департаментом архитектуры, строительства и земельных отношений Администрации города Кургана муниципальной услуги «Принятие решения об установлении публичного сервитута в отдельных целях» (далее - Постановление №2228) основанием для начала выполнения административной процедуры по установления публичного сервитута являются прием и регистрация ходатайства и прилагаемых к нему документов.

В соответствии с п. 34 Постановления № 2228 критерием принятия решения об установлении публичного сервитута является отсутствие оснований для возврата ходатайства, предусмотренных пунктом 14 раздела II настоящего Административного регламента, и отсутствие оснований для отказа в установлении публичного сервитута, предусмотренных пунктом 15 раздела II настоящего Административного регламента.

Согласно пункта 15 раздела II настоящего Административного регламента закреплен исчерпывающий перечень оснований для отказа в предоставлении муниципальной услуги по установление публичного сервитута, в том числе: осуществление деятельности, для обеспечения которой испрашивается публичный сервитут, а также если вызванные указанной деятельностью ограничения прав на землю повлекут невозможность использования или существенное затруднение в использовании земельного участка и (или) расположенного на нем объекта недвижимого имущества в соответствии с их разрешенным использованием в течение более чем трех месяцев в отношении земельных участков, предназначенных для жилищного строительства (в том числе индивидуального жилищного строительства), ведения личного подсобного хозяйства, садоводства, огородничества, или одного года в отношении иных земельных участков (подпункта 4), а также установление публичного сервитута в границах, указанных в ходатайстве, препятствует размещению иных объектов, предусмотренных утвержденным проектом планировки территории (подпункт 7).

Таким образом, с учетом того, что Администрация на дату рассмотрения ходатайства об установлении публичного сервитута владела информацией о планируемом размещения объекта/затройки, оснований удовлетворять ходатайство об установлении публичного сервитута на 49 лет и выдачи разрешения не имелось, так как Постановление №10028 вынесено с целях размещения прохода, проезда (по существующим асфальтированным дорожкам) через земельный участок согласно схемы (схема дорожек пересекает участок поперек/вдоль), влечет невозможность его использования под строительство магазина, что не отвечает требованиям части 8 статьи 23 Земельного кодекса Российской Федерации.

Доводы заинтересованного лица о пропуске заявителем срока на обращение в суд, судом отклоняются. 

Учитывая, что постановление от 30.12.2022 № 10028 «Об установлении публичного сервитута» на земельном участке с кадастровым номером 45:25:070210:42 направлено заявителю 01.08.2023 и получено им 20.08.2023, срок оспаривания заявителем решения не пропущен. 

Учитывая изложенное, оспариваемое постановление подлежит признанию недействительным. 

В соответствии с частью 1 статьи 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации судебные расходы, понесенные лицами, участвующими в деле, в пользу которых принят судебный акт, взыскиваются арбитражным судом со стороны.

Государственная пошлина в размере 300 руб., уплаченная заявителем при предъявлении настоящего заявления, подлежит взысканию с заинтересованного лица на основании статьи 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, излишне уплаченная государственная пошлина подлежит возврату заявителю. Расходы по судебной экспертизе также относятся на заинтересованное лицо. 

Руководствуясь статьями 167-170, 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

решил:

Признать недействительным постановление Администрации города Кургана от 30.12.2022 №10028 «Об установлении публичного сервитута» на земельном участке с кадастровым номером 45:25:070210:42.

Обязать Администрацию города Кургана исключить из Единого государственного реестра недвижимости сведения об обременении земельного участка с кадастровым номером 45:25:070210:42 публичным сервитутом в срок не более, чем десять дней со дня вступления в силу решения суда.

Взыскать с Администрации города Кургана (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>) в пользу индивидуального предпринимателя ФИО1 (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>) расходы по уплате государственной пошлины в размере 300 рублей, а также расходы за проведение судебной экспертизы в размере 95 000 руб.

Возвратить индивидуальному предпринимателю ФИО1 (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>) из Федерального бюджета госпошлину в размере 2 700 руб.

Решение может быть обжаловано в порядке апелляционного производства в Восемнадцатый арбитражный апелляционный суд в течение месяца со дня его принятия.

Судья

Ю.А. Леонова