Именем Российской Федерации

Р Е Ш Е Н И Е

Дело № А40-137977/20-148-700

10 ноября 2020 г.

г. Москва

Резолютивная часть решения объявлена 20  октября 2020года

Полный текст решения изготовлен 10 ноября 2020 года

Арбитражный суд в составе: судьи Нариманидзе Н.А.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем ФИО1

с использованием средств аудиозаписи в ходе судебного заседания.

рассматривает в судебном заседании дело по заявлению 

РЕСПУБЛИКАНСКОГО ГОСУДАРСТВЕННОГО КАЗЕННОГО УЧРЕЖДЕНИЯ "КАРАЧАЕВО-ЧЕРКЕССКОЕ РЕСПУБЛИКАНСКОЕ УПРАВЛЕНИЕ АВТОМОБИЛЬНЫХ ДОРОГ ОБЩЕГО ПОЛЬЗОВАНИЯ ТЕРРИТОРИАЛЬНОГО ЗНАЧЕНИЯ "КАРАЧАЕВОЧЕРКЕСАВТОДОР"

(369000, 

<

...>)

к ФАС РОССИИ (125993, 

<

...>, Д-242, ГСП-3)

третьи лица:

1. Управление  Карачаево-Черкесской Республике в сфере закупок, 2. УФАС по Карачаево-Черкесской Республике, 3. ООО "СТРОЙРЕСУРС"

О признании недействительным решения ФАС РОССИИ от 12.05.2020 по делу № 20/44/99/П13

при участии: 

от заявителя – не явился, извещен

от ответчика – не явился, извещен

от третьего лица – 1)-3) не явился, извещен

УСТАНОВИЛ:

РГКУ управление «Карачаево-Черкесавтодор» (далее – Заявитель) обратилось в Арбитражный суд г. Москвы с заявлением о признании недействительным решения ФАС по городу Москве (далее-антимонопольный орган) от 12.05.2020 по делу № 20/44/99/П13.

Лица, участвующие в деле, надлежащим образом извещены о времени, месте и дате судебного разбирательства. В соответствии со ст. ст. 123, 156 АПК РФ дело рассмотрено в отсутствие представителей сторон и третьих лиц.

Третье лицо   в отзыве на заявление просит отказать в удовлетворении требования, ссылаясь на законность и обоснованность оспариваемого решения.

Рассмотрев материалы дела, арбитражный суд установил, что заявленные требования не подлежат удовлетворению по следующим основаниям.

В соответствии со ст. 198 АПК РФ, граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

Согласно ч. 5 ст. 200 АПК РФ с учетом ст. 65 АПК РФ обязанность доказывания соответствия оспариваемого ненормативного правового акта закону или иному нормативному правовому акту, законности принятия оспариваемого решения, совершения оспариваемых действий (бездействия), наличия у органа или лица надлежащих полномочий на принятие оспариваемого акта, решения, совершение оспариваемых действий (бездействия), а также обстоятельств, послуживших основанием для принятия оспариваемого акта, решения, совершения оспариваемых действий (бездействия), возлагается на орган или лицо, которые приняли акт, решение или совершили действия (бездействие).

Как следует из материалов дела, 10.03.2020 РГКУ управление «Карачаево-Черкесавтодор» разместило в единой информационной системе извещение о проведении открытого конкурса в электронной форме (№0179200001920000145) на право заключения государственного контракта на выполнение работ по капитальному ремонту моста через речку на км 15+223 автомобильной дороги межмуниципального значения Ураковская-Эрсакон.

31.03.2020 в УФАС по КЧР поступила жалоба ООО «СтройРесурс» на положения документации электронного конкурса, которые, по мнению заявителя жалобы, вводят участников закупки в заблуждение.

10.04.2020, по результатам рассмотрения жалобы, УФАС по КЧР принято решение №009/06/106-73/2020 о признании жалобы ООО «СтройРесурс» на положения документации электронного конкурса №0179200001920000145 необоснованной.

Не согласившись с принятым решением, ООО «СтройРесурс» во внесудебном порядке обратилось в ФАС России с жалобой о неправомерности принятия комиссией УФ АС по КЧР решения №009/06/106-73/2020 от 10.04.2020 и признания УФ АС по КЧР действий заказчика и уполномоченного органа противоречащими Закону о контрактной системе.

12.05.2020 ФАС России рассмотрев жалобу ООО «СтройРесурс» вынесло решение №20/44/99/П13, из которого следует, что действия РГКУ управление «Карачаевочеркесавтодор» и Управления КЧР в сфере закупок, совершенные при проведении открытого конкурса в электронной форме №0179200001920000145, нарушают часть 4 статьи 54.4 Закона о контрактной системе и содержат признаки состава административного правонарушения, предусмотренного частью 4.2 статьи 7.30 КоАП РФ.

По мнению комиссии ФАС России установление заказчиком в разделе №3 конкурсной документации требования к качественным и функциональным характеристикам товаров, используемых при выполнении работ и подлежащих указанию в составе первой части заявки на участие в закупке, противоречит нормам Закона о контрактной системе, поскольку объектом закупки является выполнение работ по капитальному ремонту моста. Таким образом, по мнению ФАС России, заказчику необходимо было только установить требование о предоставлении исключительно согласия участников закупки на оказание услуг или выполнение работ в соответствии с техническим заданием.

Не согласившись с выводом антимонопольного органа, заявитель обратилось в арбитражный суд с требованием о признании вынесенного решения незаконным.

Отказывая заявителю в удовлетворении заявленных требований, суд исходил из следующего.

В соответствии с извещением о проведении Конкурса, протоколами, составленными при осуществлении закупки:

1) извещение об осуществлении закупки размещено в ЕИС -10.03.2020;

2) способ определения поставщика (подрядчика, исполнителя) -Конкурс;

  3)начальная (максимальная) цена контракта - 4 368 982 278,73руб.;

4) источник финансирования - федеральный бюджет; КБК- 10804092420192058243;

5) дата окончания подачи заявок на участие в Конкурсе - 31.03.2020

6) в соответствии с частью 16 статьи 54.4 Закона о контрактной системе Конкурс признан несостоявшимся;

7) победителем Конкурса признано ООО «Дорожник» с предложением о цене контракта в размере 66 075 348,60 рублей;

8) Заказчиком 21.04.2020 заключен государственной контракт № 2020.0021 (номер реестровой записи - 2090104855120000011) с ООО «Дорожник».

Заявитель в своем заявлении утверждает, что ФАС России перепутал закупочные процедуры и ошибочно применил к настоящему делу положения Закона о контрактной системе, регулирующие закупки в режиме электронного аукциона. Также Заявитель указывает, что спорная закупка проводилась в режиме электронного конкурса и факт включения в конкурсную документацию проектной документации не лишал заказчика возможности установить требования к качественным и функциональным характеристикам товаров, используемых при выполнении работ.

В соответствии с положениями Закона № 44-ФЗ, заказчик устанавливает требования к составу заявки о предоставлении участником исключительно «согласия» при закупке любых работ, услуг, при выполнении (оказании) которых используется товар, то есть товар, который не передается заказчику. Данные изменения в Законе касаются также открытых конкурсов в электронной форме, то есть применяются к настоящей спорной закупке. 

Данная позиция находит свое отражение в письме ФАС России №ИА/53616/20 от 25.06.2020г. по вопросу установления требований к составу заявки (поставляемый, используемый товар). 

Заказчик при проведении закупки работ, услуг не вправе требовать предоставления в составе заявки конкретных показателей товара, соответствующих значениям, установленным в документации о закупке, указание на товарный знак (при наличии), если:

1)товар не передается заказчику по товарной накладной или акту передачи;

2) товар не принимается к бухгалтерскому учету заказчика в соответствии с Федеральным законом от 06.12.2011 N 402-ФЗ "О бухгалтерском учете";

3) товаром являются строительные и расходные материалы, моющие средства и т.п., используемые при выполнении работ, оказании услуг, без которых невозможно выполнить (оказать) такую работу (услугу).

Так, например, при выполнении работ по текущему ремонту обои и клей не передаются заказчику, а используются при выполнении работ. Следовательно, в такой ситуации заказчик не вправе требовать от участника закупки указания в заявке конкретных показателей указанных товаров, и надлежащим исполнением требований Закона 44-ФЗ является указание в заявке согласия участника закупки на выполнение работ, оказание услуг на условиях, предусмотренных документацией о закупке. При этом в случае, если при выполнении работ по текущему ремонту также производится установка кондиционера, то заказчик вправе требовать указания в заявке на участие в закупке конкретных показателей данного товара, так как кондиционер передается заказчику по результатам выполнения указанных работ, принимается к бухгалтерскому учету заказчика и не является строительным или иным расходным материалом, используемым при выполнении работ, оказании услуг.

Заявитель утверждает, что в рамках настоящего конкурса вправе устанавливать требования к качественным, функциональным и экологическим характеристикам товаров, используемых при выполнении работ и подлежащих указанию в составе первой части заявки на участие в закупке. 

Согласно пункту 4 части 1 статьи 54.3 Закона о контрактной системе конкурсная документация должна содержать предусмотренные статьей 54.4 Закона о контрактной системе требования к содержанию, в том числе к описанию предложения участника открытого конкурса в электронной форме, к составу заявки на участие в открытом конкурсе в электронной форме и инструкцию по ее заполнению, при этом не допускается установление требований, влекущих за собой ограничение количества участников закупки или ограничение доступа к участию в открытом конкурсе в электронной форме.

В соответствии с частью 4 статьи 54.4 Закона о контрактной системе первая часть заявки на участие в открытом конкурсе в электронной форме должна содержать:

1) согласие участника открытого конкурса в электронной форме на поставку товара, выполнение работы или оказание услуги на условиях, предусмотренных конкурсной документацией и не подлежащих изменению по результатам проведения открытого конкурса в электронной форме (такое согласие дается с применением программно-аппаратных средств электронной площадки);

2) предложение участника открытого конкурса в электронной форме о качественных, функциональных и об экологических характеристиках объекта закупки    при    установлении    в    конкурсной    документации    критерия, предусмотренного пунктом 3 части 1 статьи 32 Закона о контрактной системе.

3) при осуществлении закупки товара, в том числе поставляемого заказчику при выполнении закупаемых работ, оказании закупаемых услуг:

а)наименование страны происхождения товара;

б)конкретные показатели товара, соответствующие значениям,установленным конкурсной документацией, и указание на товарный знак(при наличии). Информация, предусмотренная настоящим подпунктом,включается в заявку на участие в открытом конкурсе в электронной форме вслучае отсутствия в конкурсной документации указания на товарный знак или вслучае, если участник закупки предлагает товар, который обозначен товарнымзнаком, отличным от товарного знака, указанного в конкурсной документации.

Объектом закупки является выполнение работ по капитальному ремонту моста через речку на км 15+223 автомобильной дороги межмуниципального значения Ураковская-Эрсакон.

При этом, в разделе 3 Конкурсной документации установлены требования к характеристикам товаров, используемым при выполнении работ, подлежащие указанию в составе первой части заявки на участие в закупке.

Вместе с тем, учитывая, что объектом закупки является выполнение работ по капитальному ремонту моста, требования к товарам, изложенные в разделе 3 Конкурсной документации, установлены к товарам, используемым, при выполнении вышеуказанных работ.

При этом, в соответствии с положениями части 4 статьи 54.4 Закона о контрактной системе Заказчику, Уполномоченному органу необходимо было установить требование о предоставлении исключительно согласия участников закупки на оказание услуг или выполнение работ в соответствии с техническим заданием, в том числе, в отношении товаров (материалов), используемых при оказании услуг, выполнении работ.

Согласно части 1 статьи 54.2 Закона о контрактной системе заказчик размещает в единой информационной системе извещение о проведении открытого конкурса в электронной форме размещается заказчиком в единой информационной системе не менее чем за пятнадцать рабочих дней до даты окончания срока подачи заявок на участие в таком конкурсе.

Согласно подпункту «а» пункта 1 Постановления Правительства Российской Федерации от 03.04.2020 № 443 «Об особенностях осуществления закупки в период принятия мер по обеспечению санитарно-эпидемиологического благополучия населения на территории Российской Федерации в связи с распространением новой коронавирусной инфекции» (далее - Постановление Правительства № 443) в течение срока, указанного в пункте 1 Указа, при осуществлении закупки сроки, предусмотренные Законом о контрактной системе и принятыми в соответствии с ним нормативными правовыми актами о контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд, исчисляемые в рабочих днях, подлежат исчислению в календарных днях. При этом суббота и воскресенье не учитываются при исчислении сроков, подлежащих исчислению в соответствии с настоящим подпунктом.

В соответствии с пунктом 2 Постановления Правительства № 443 в случае если при осуществлении закупок сроки, предусмотренные частью 3 статьи 54.6 и частью 3 статьи 68 Закона о контрактной системе, приходятся на дату, предшествующую дню вступления в силу Постановления Правительства № 443, оператор электронной площадки с учетом подпунктов «а» и «б» пункта 1 Постановления Правительства № 443 осуществляет автоматический перенос таких сроков.

В соответствии с пунктом 3 Постановления Правительства № 443 положения подпунктов «а» и «б» пункта 1, пункта 2 Постановления Правительства № 443 не применяются в отношении срока, предусмотренного частью 3 статьи 68 Закона о контрактной системе для проведения электронного аукциона в случае включения в документацию о закупке в соответствии с пунктом 8 части 1 статьи 33 Закона о контрактной системе проектной документации.

Таким образом согласно пункту 3 Постановления Правительства № 443 перенос сроков проведения электронного аукциона, предусматривающего включение в документацию о закупке в соответствии с пунктом 8 части 1 статьи 33 Закона о контрактной системе проектной документации, не предусмотрен.

На основании изложенного, в период до 30.04.2020, заказчики (уполномоченные органы) вправе осуществлять закупки, а электронные площадки должны обеспечить их проведение в обычном режиме с учетом особенностей, предусмотренных законодательством Российской Федерации о контрактной системе.

Согласно п.1 Постановления Пленума ВС РФ от 01.07.1996 № 6 и Пленума ВАС РФ № 8 «О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации» если суд установит, что оспариваемый акт не соответствует закону или иным правовым актам и ограничивает гражданские права и охраняемые законом интересы гражданина или юридического лица, то в соответствии со статьёй 13 ГК РФ он может признать такой акт недействительным.

Таким образом, из существа приведённых норм следует, что для признания недействительным обжалуемого заявителем решения антимонопольного органа необходимо наличие двух обязательных условий, а именно, несоответствие его закону и наличие нарушения им прав и охраняемых законом интересов заявителя.

При таких данных следует признать, что оспариваемое Заявителем решение антимонопольного органа полностью соответствует требованиям законодательства, и не нарушает его права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, что необходимо к доказыванию со стороны Заявителя в контексте ст. ст. 198, 200, 201 АПК РФ.

Согласно ч. 3 ст. 201 АПК РФ в случае, если арбитражный суд установит, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решения и действия (бездействие) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и не нарушают права и законные интересы заявителя, суд принимает решение об отказе в удовлетворении заявленного требования.

Руководствуясь ст. ст. 29, 65, 71, 75, 123, 156, 167-170, 176, 198-201 АПК РФ, суд 

РЕШИЛ:

В удовлетворении заявленных требований РГКУ «Карачаево-Черкесское Республиканское управление автомобильных дорог общего пользования территориального значения «Карачаевочеркесавтодор» отказать.

Решение может быть обжаловано в течение десяти дней со дня принятия в Девятый арбитражный апелляционный суд.

Судья                                                                                                                             Н.А.  Нариманидзе