041/2023-268689(2) 

 

АРБИТРАЖНЫЙ СУД ПРИМОРСКОГО КРАЯ 690091, г. Владивосток, ул. Октябрьская, 27 Именем Российской Федерации 

РЕШЕНИЕ

Дело № А51-3652/2023

г. Владивосток

07 ноября 2023 года

Резолютивная часть решения объявлена 30 октября 2023 года. Арбитражный суд Приморского края в составе судьи Кирильченко М.С., 

при ведении протокола секретарем судебного заседания ФИО1  

рассмотрев в судебном заседании дело по заявлению Краевого государственного  унитарного предприятия "Приморский экологический оператор" (ИНН 

<

***>,  ОГРН 

<

***>, дата государственной регистрации 14.11.2002)  

к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Приморскому краю (ИНН  

<

***>, ОГРН1022502277170, дата государственной регистрации 15.12.2002)  

третьи лица: общество с ограниченной ответственностью Аудиторская компания  "Бизнес Актив", Акционерное общество Аудиторская компания «Арт-Аутид» (ИНН  

<

***>), Общество с ограниченной ответственностью «Гарбор «Аудит  Консалдинг» (ИНН 

<

***>), Общество с ограниченной ответственностью «АФ  Профи» (ИНН 

<

***>), Общество с ограниченной ответственностью «РНК Аудит»  (ИНН 

<

***>), Общество с ограниченной ответственностью «Группа Финансы»  (ИНН 

<

***>), Общество с ограниченной ответственностью «Аудит-Стандарт»  (ИНН 

<

***>), Общество с ограниченной ответственностью «Аудит Анлимитед»  (ИНН 

<

***>),  

о признании недействительным решение № 025/10/18.1-1135/2022 от 28.11.2022, о  признании недействительным предписания № 025/10/18.1-1135/2022 от 28.11.2022  

при участии: 

 от заявителя – ФИО2 по доверенности от 20.02.2023 № 31, паспорт, диплом,  ФИО3 по доверенности от 24.05.2023, паспорт,  

от УФАС – ФИО4 по доверенности от 25.10.2023 № 7578/2023, диплом,  сл.удостоверение,  

установил:

Краевое государственное унитарное предприятие "Приморский  экологический оператор" обратилось в арбитражный суд с заявлением о признании  недействительным решение № 025/10/18.1-1135/2022 от 28.11.2022, о признании  недействительным предписания № 025/10/18.1-1135/2022 от 28.11.2022.  

Определением суда от 29.05.2023 к участию в деле в качестве третьих лиц, не  заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора привлечены  общество с ограниченной ответственностью Аудиторская компания "Бизнес Актив",  Акционерное общество Аудиторская компания «Арт-Аутид», Общество с ограниченной  ответственностью «Гарбор «Аудит Консалдинг», Общество с ограниченной  Для ограниченного доступа к оригиналам судебных актов с электронными подписями  судей по делу № А51-3652/2023 на информационном ресурсе «Картотека арбитражных  дел» (http://kad.arbitr.ru) используйте секретный код:  

 Возможность доступна для пользователей, авторизованных через портал  государственных услуг (ЕСИА).  

ответственностью «АФ Профи», Общество с ограниченной ответственностью «РНК  Аудит», Общество с ограниченной ответственностью «Группа Финансы», Общество с  ограниченной ответственностью «Аудит-Стандарт», Общество с ограниченной  ответственностью «Аудит Анлимитед».  

Третьи лица, извещённые надлежащим образом о времени и месте  рассмотрения заявление в заявления в заседание не явились. На основании статьи 156  АПК РФ дело рассматривается в отсутствие не явившихся сторон.  

Заявитель в судебном заседании требования поддержал в полном объеме,  считает принятые заявителем ненормативные акты необоснованными, нарушающими  его права и законные интересы. Полагает, что вывод Приморского УФАС о том, что при  рассмотрении заявок заказчик должен был учесть документы, которые не были  предусмотрены перечнем документов, но были представлены ООО АК «Бизнес-  Актив», в подтверждение наличия в штате аудиторов, ущемляет права других  участников, которые представили все необходимые документы, согласно требованиям,  отраженным в конкурсной документации.  

Приморское УФАС требования не признает по основаниям, изложенным в  отзыве, считает принятые решение и предписание законными и обоснованными. По  мнению Приморского УФАС, в качестве подтверждения наличия в штате ООО АК  «Бизнес-Актив» 53 аудиторов, заказчику была предоставлена выписка (расширенная) из  реестра аудиторов и аудиторских организаций СРО ААС № 62378-IOC/22 от 27.10.2022,  частично трудовые книжки, а также трудовые договоры, которые, по мнению ответчика,  подтверждают сведения о том, что аудитор является сотрудником ООО АК «Бизнес- Актив», в том числе, осуществляющий трудовую деятельность как совместитель  

ООО «АФ «Профи» представило письменный отзыв на заявление, в котором  полностью поддерживает позицию заявителя, считает, что принятые Приморским  УФАС решение и предписание подлежат отмене.  

При исследовании материалов дела судом установлено, что 19.10.2022. на  официальном сайте Единой информационной системы в сфере закупок (ЕИС) по адресу  в сети Интернет http://zakupki.gov.ru КГУП «ПЭО» было размещено извещение №  0520600005122000104 о проведении открытого конкурса в электронной форме по  отбору аудиторской организации для оказания услуг по проведению обязательного  аудита бухгалтерской (финансовой) отчетности за 2022-2024 г.г.  

В соответствии с протоколом рассмотрения и оценки вторых частей заявок №  0520600005122000104 от 09.11.2022 по показателю «Наличие у участников закупки  специалистов и иных работников определенного уровня квалификации», ООО АК  «Бизнес-Актив» (номер заявки 20) Заказчиком засчитано только 28 аудиторов.  Комплект документов, включающий в себя копию трудовой книжки и  квалификационный аттестат аудитора, был представлен ООО АК «Бизнес-Актив»  только в отношении 28 сотрудников, в отношении остальных 25 сотрудников копии  трудовых книжек или сведения о трудовой деятельности, предусмотренные ст. 66.1  Трудового кодекса Российской Федерации, представлены не были, в связи с чем,  трудовые отношения с указанным количеством сотрудников надлежащим образом не  были подтверждены, в нарушение требований конкурсной документации.  

ООО АК «Бизнес-Актив», не согласившись с результатами рассмотрения  заявок, обратилось в Приморское УФАС России с жалобой на действия комиссии  Заказчика - КГУП «Приморский экологический оператор».  

По мнению ООО АК «Бизнес-Актив», комиссия Заказчика - КГУП  «Приморский экологический оператор» - допустила нарушение требований  Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок  товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» (далее  

- Закон № 44-ФЗ), так как нарушила порядок оценки заявок по критерию  «Квалификация участника закупки».  

28.11.2022 комиссия Приморского УФАС России рассмотрев жалобу, приняла  решение № 025/10/18.1-1135/2022 о признании жалобы обоснованной, признании факта  нарушения п.п. б и. 1 ч. 11 ст. 48 Закона № 44-ФЗ, и выдаче, как указано в п. 3 решения,  Заказчику и комиссии, обязательного для исполнения предписания об устранении  допущенных нарушений.  

Комиссия Приморского УФАС посчитала, что в конкурсной документации  отсутствует условие что к оценке принимаются только трудовые книжки в которых  присутствует запись о том, что аудитор является работником ООО АК «Бизнес-Актив».  Наличие трудовых договоров представленных в составе заявки подтверждает сведения  о том, что аудитор является сотрудником ООО АК «Бизнес- Актив».  

Предписанием комиссии Управления № 025/10/18.1-1135/2022 от 28.11.2022,  выданным 29.11.2022, предписано закупочной комиссии: отменить протокол  рассмотрения и оценки вторых частей заявок № 0520600005122000104 от 09.11.2022;  осуществить повторное рассмотрение и оценку заявок на участие в торгах в  соответствии и с учетом решения Комиссии Приморского УФАС России и  требованиями Закона № 44-ФЗ.  

Краевое государственное унитарное предприятие "Приморский экологический  оператор", посчитав, что решение предписание № 025/10/18.1-1135/2022 от 28.11.2022  не отвечают требованиям закона и нарушают его права, обратилось в суд с  рассматриваемым заявлением.  

Суд считает, что заявленное требование не подлежит удовлетворению по  следующим основаниям.  

В силу части 1 статьи 198, части 4 статьи 200 АПК РФ для признания  ненормативного акта государственного органа недействительным, его действий  (бездействия) незаконными суду необходимо одновременно установить как  несоответствие их закону или иному нормативному правовому акту, так и нарушение  прав и законных интересов заявителя в сфере предпринимательской и иной  экономической деятельности.  

Отношения, направленные на обеспечение государственных и муниципальных  нужд в целях повышения эффективности, результативности осуществления закупок  товаров, работ, услуг, обеспечения гласности и прозрачности осуществления таких  закупок, предотвращения коррупции и других злоупотреблений в сфере таких закупок, в  части, касающейся, в том числе определения поставщиков (подрядчиков, исполнителей)  и заключения гражданско-правового договора, предметом которого являются поставка  товара, выполнение работы, оказание услуги регулирует Федеральный закон «О  контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения  государственных и муниципальных нужд» от 05.04.2013 № 44-ФЗ.  

Согласно части 1 статьи 24 Закона № 44-ФЗ заказчики при осуществлении  закупок используют конкурентные способы определения поставщиков (подрядчиков,  исполнителей) или осуществляют закупки у единственного поставщика (подрядчика,  исполнителя).  

Согласно части 4 статьи 5 Федерального закона от 20.12.2008 № 307-ФЗ «Об  аудиторской деятельности» договор на проведение обязательного аудита бухгалтерской  (финансовой) отчетности организации, в уставном (складочном) капитале которой доля  государственной собственности составляет не менее 25 процентов, а также на  проведение аудита бухгалтерской (финансовой) отчетности государственной  корпорации, государственной компании, публично-правовой компании,  государственного унитарного предприятия или муниципального унитарного  предприятия заключается по результатам проведения не реже чем один раз в пять лег  

электронного конкурса в порядке, установленном законодательством Российской  Федерации о контрактной системе в сфере закупок, товаров, работ, услуг для  обеспечения государственных и муниципальных нужд, при этом установление  требования к обеспечению заявок на участие в конкурсе и (или) к обеспечению  исполнения контракта не является обязательным.  

При проведении закупки в виде конкурса, в соответствии с пунктом 2 части 4  статьи 42 Закона № 44-ФЗ извещение о закупке должно содержать порядок  рассмотрения и оценки заявок на участие в конкурсах в соответствии с Законом № 44- ФЗ.  

Согласно ч. 1 ст. 32 Закона № 44-ФЗ, для оценки заявок участников закупки  заказчик использует следующие критерии:  

1) цена контракта, сумма цен единиц товара, работы, услуги; 

2) расходы на эксплуатацию и ремонт товаров, использование результатов  работ;  

3) качественные, функциональные и экологические характеристики объекта  закупки;  

4) квалификация участников закупки, в том числе наличие у них финансовых  ресурсов, на праве собственности или ином законном основании оборудования и других  материальных ресурсов, опыта работы, связанного с предметом контракта, и деловой  репутации, специалистов и иных работников определенного уровня квалификации.  

В соответствии с ч. 9 ст. 32 Закона № 44-ФЗ не допускается использование  заказчиком не предусмотренных настоящей статьей критериев или их величин  значимости, установленных частью б настоящей статьи и в соответствии с частью 8  настоящей статьи. В случае невыполнения заказчиком требования настоящей части  определение поставщика (подрядчика, исполнителя) может быть признано  недействительным по иску участника или участников закупки.  

В соответствии с ч. 11 ст. 48 Закона № 44-ФЗ не позднее двух рабочих дней со  дня, следующего за днем получения вторых частей заявок на участие в закупке,  информации и документов в соответствии с пунктом 2 части. 10 настоящей статьи, но  не позднее даты окончания срока рассмотрения и оценки вторых частей заявок на  участие в закупке, установленной в извещении об осуществлении закупки:  

1) члены комиссии по осуществлению закупок: 

а)рассматривают вторые части заявок на участие в закупке, а также  информацию и документы, направленные оператором электронной площадки в  соответствии с пунктом 2 части 10 настоящей статьи, и принимают решение о  признании второй части заявки на участие в закупке соответствующей требованиям  извещения об осуществлении закупки или об отклонении заявки на участие в закупке;  

б) осуществляют оценку вторых частей заявок на участие в закупке, в  отношении которых принято решение о признании соответствующими извещению об  осуществлении закупки, по критерию, предусмотренному пунктом 4 часта 1 статьи 32  настоящего Федерального закона (если такой критерий установлен извещением об  осуществлении закупки);  

На основании ч. 4 ст. 24 Закона № 44-ФЗ победителем конкурса признается  участник закупки, который предложил лучшие условия исполнения контракта и заявка  на участие в закупке которого соответствует требованиям, установленным в извещении  об осуществлении закупки, документации о закупке (в случае, если настоящим  Федеральным законом предусмотрена документация о закупке).  

В соответствии с протоколом рассмотрения и оценки вторых частей заявок №  0520600005122000104 от 09 ноября 2022 года по показателю «Наличие у участников  закупки специалистов и иных работников определенного уровня квалификации» ООО  АК «Бизнес-Актив» (номер заявки 20) Заказчиком засчитано только 28 аудиторов.  

Оценка заявок участников закупки по критерию «Квалификация участника  закупки» осуществлялась по двум показателям:  

Показатель № 2. «Наличие у участников закупки специалистов и иных  работников определенного уровня квалификации» - значимость — 50%.  

Детализирующий показатель: наличие специалистов и иных работников, их  квалификация, и необходимые для оказания услуг трудоустроенные у участника закупки  на основании трудовых договоров аттестованные аудиторы- значимость 100%.  

Перечень специалистов и иных работников, их квалификация, оцениваемые по  показателю «Наличие у участников закупки специалистов и иных работников  определенного уровня квалификации», и необходимые для оказания услуг, являющихся  объектом закупки:  

-трудоустроенные у участника закупки на основании трудовых договоров  аттестованные аудиторы.  

Перечень документов, подтверждающих наличие специалистов и иных  работников, их квалификацию, предусмотренные перечнем:  

-трудовая книжка (ее копия) или сведения о трудовой деятельности,  предусмотренные статьей 66.,1 Трудового кодекса Российской Федерации;  

-документы, подтверждающие квалификацию специалистов; 

- информация о членстве в саморегулируемой организации аудиторов (выписка  из реестра аудиторов и аудиторских организации саморегулируемой организации  аудиторов или сведения в иной форме, содержащие информацию, позволяющую  установить наличие аудитора в реестре саморегулируемой организации аудиторов)  аудиторов, состоящих в трудовых отношениях с участником закупки на момент  окончания срока подачи заявки на участие в конкурсе  

-копии квалификационных аттестатов аудиторов. 

Для оценки необходимо наличие всех перечисленных документов на каждого  специалиста.Единица измерения характеристики детализирующего показателя оценки в  соответствии с Общероссийским классификатором единиц измерения ОК 015-94: 792  человек. Предельное максимальное значение характеристики детализирующего  показателя = 50.  

Если в предложении участника закупки содержится значение характеристики  объекта закупки, которое выше такого предельного значения, баллы по  детализирующему показателю присваиваются в размере, предусмотренном для  соответствующего предельного значения характеристики объекта закупки.  

Краевое государственное унитарное предприятие "Приморский экологический  оператор" пояснило, что согласно в п. б ч. 30 Постановлению Правительства РФ от  31.12.2021 N 2604 "Об оценке заявок на участие в закупке товаров, работ, услуг для  обеспечения государственных и муниципальных нужд, внесении изменений в пункт 4  постановления Правительства Российской Федерации от 20 декабря 2021 г. N 2369 и  признании утратившими силу некоторых актов и отдельных положений некоторых  актов Правительства Российской Федерации" установлен перечень документов,  подтверждающих наличие специалистов и иных работников, их квалификацию.  

В частности, таким документом является трудовая книжка или сведения о  трудовой деятельности, предусмотренные статьей 66.1 Трудового кодекса Российской  Федерации. Однако, как указывает заявитель, комплект документов, включающий в  себя копию трудовой книжки и квалификационный аттестат аудитора, был представлен  ООО АК «Бизнес-Аудит» только в отношении части сотрудников. В отношении  остальных сотрудников копии трудовых книжек или сведения о трудовой деятельности,  предусмотренные ст. 66.1 Трудового кодекса Российской Федерации, представлены не  были, в связи с чем, трудовые отношения с указанным количеством сотрудников  надлежащим образом ООО АК «Бизнес-Аудит» не были подтверждены.  

Между тем, Приморское УФАС установило, что ООО АК «Бизнес-Актив»  представлены документы на 53 аудиторов, имеющих действующие квалификационные  аттестаты, трудоустроенных на основании трудовых договоров: выписка (расширенная)  из реестра СРО ААС, квалификационные аттестаты аудиторов, трудовые договоры и  трудовые книжки.  

На основании ст. 19 Федерального закона от 30.12.2008 N 307-ФЗ "Об  аудиторской деятельности" реестр аудиторов и аудиторских организаций - систематизированный перечень аудиторов и аудиторских организаций. Ведение реестра  аудиторов п аудиторских организации осуществляется саморегулируемой организацией  аудиторов, Порядок ведения реестра аудиторов и аудиторских организацией, а также  перечень включаемых в него сведений устанавливаются уполномоченным федеральным  органом.  

В соответствии с п.п. «н» и. 2 Приложение N 2 к Приказу Минфина России от  15.11.2021 N 174н "Об утверждении Порядка ведения реестра аудиторов и аудиторских  организаций саморегулируемой организации аудиторов и перечня включаемых в него  сведений" Сведения об аудиторской организации содержат сведения обо всех  аудиторах, являющихся работниками аудиторской организации на основании трудового  договора, с указанием для каждого из них фамилии, имени, отчества (если имеется),  основного регистрационного номера в реестре, основного места работы (либо работы по  совместительству).  

В качестве подтверждения наличия в штате ООО АК «Бизнес-Актив» 53  аудиторов, заказчику также была предоставлены Выписка (расширенная) из реестра  аудиторов и аудиторских организации СРО ААС № 62378-ЮС/22 от 27 октября 2022  года.  

Однако, данная информация была не учтена Краевым государственным  унитарным предприятием "Приморский экологический оператор" при оценке заявки  ООО АК «Бизнес- Актив».  

Анализируя представленный в материалы дела Порядок рассмотрения и  оценки заявок на участие в конкурсе, судом установлено, что в конкурсной  документации отсутствует условие что к оценке принимаются только трудовые книжки,  в которых присутствует запись о том, что аудитор является работником ООО АК  «Бизнес-Актив». Наличие трудовых договоров представленных в составе заявки  подтверждает сведения о том, что аудитор является сотрудником ООО АК «Бизнес-  Актив».  

Статьей 60.1 Трудового кодекса Российской Федерации закреплено, что  работник имеет право заключать трудовые договоры о выполнении в свободное от  основной работы время другой регулярной оплачиваемой работы у того же работодателя  (внутреннее совместительство) и (или) у другого работодателя (внешнее  совместительство).  

При этом, согласно статьи 66 Трудового кодекса Российской Федерации в  трудовую книжку вносятся сведения о работнике, выполняемой им работе, переводах на  другую постоянную работу и об увольнении работника, а также основания прекращения  трудового договора и сведения о награждениях за успехи в работе. Сведения о  взысканиях в трудовую книжку не вносятся, за исключением случаев, когда  дисциплинарным взысканием является увольнение. По желанию работника сведения о  работе по совместительству вносятся в трудовую книжку по месту основной работы на  основании документа, подтверждающего работу по совместительству.  

Согласно статьи 282 Трудового кодекса Российской Федерации в трудовом  договоре обязательно указание на то, что работа является совместительством.  

Так, в трудовых договорах лиц, не зачтённых в качестве опыта указано, что  трудоустройство в ООО АК «Бизнес-Актив» является работой по совместительству,  

соответственно, отсутствие записи в трудовых книжках по мнению суда, не может  свидетельствовать о неподтверждении работы сотрудников в ООО АК «Бизнес-Актив»,  учитывая, что в конкурсной документации отсутствует условие что к оценке  принимаются только трудовые книжки в которых присутствует запись о том, что  аудитор является работником ООО АК «Бизнес-Актив».  

Таким образом, суд считает, что наличие трудовых договоров представленных  в составе заявки подтверждает сведения о том, что аудитор является сотрудником ООО  АК «Бизнес- Актив».  

Доводы заявителя о том, что представленные обществом документы не могут  свидетельствовать о том, что на момент подачи заявки трудовые отношения могли быть  прекращены, суд отклоняет, как носящие предположительных характер и не  основанные на материалах дела.  

Принимая во внимание вышеизложенное, вывод Приморского УФАС о том,  что комиссия заказчика, нарушив порядок оценки заявок по критерию «Квалификация  участников закупки», допустила нарушение п.п. б п. 1 ч. 11 ст. 48 Закона № 44-ФЗ  признается судом верным.  

С учетом изложенного, принятое Приморским УФАС решение по жалобе ООО  АК «Бизнес-Актив» является законным и обоснованным.  

В соответствии с частью 3 статьи 201 АПК РФ в случае, если арбитражный суд  установит, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решения и действия  (бездействие) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц  соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и не нарушают права и  законные интересы заявителя, суд принимает решение об отказе в удовлетворении  заявленного требования.  

При изложенных обстоятельствах требования Краевого государственного  унитарного предприятия "Приморский экологический оператор" о признании  незаконными решения и предписания Управления Федеральной антимонопольной  службы по Приморскому краю № 025/10/18.1-1135/2022 от 28.11.2022 являются  незаконными и удовлетворению не подлежат.  

На основании статьи 110 АПК РФ расходы по уплате госпошлины в порядке  статьи 110 АПК РФ относятся на заявителя.  

Руководствуясь статьями 167-170, 201 Арбитражного процессуального кодекса  Российской Федерации, суд  

р е ш и л:

В удовлетворении требований отказать 

Решение может быть обжаловано через Арбитражный суд Приморского края в  течение месяца со дня его принятия в Пятый арбитражный апелляционный суд и в  Арбитражный суд Дальневосточного округа в срок, не превышающий двух месяцев со  дня вступления решения в законную силу, при условии, что оно было предметом  рассмотрения апелляционной инстанции.  

Судья Кирильченко М.С.