ДЕВЯТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

127994, Москва, ГСП-4, проезд Соломенной cторожки, 12

адрес электронной почты: 9aas.info@arbitr.ru

адрес веб.сайта: http://www.9aas.arbitr.ru

 

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

№ 09АП-38556/2018

Дело № А40-230733/17

г. Москва

21 августа 2018 года

Резолютивная часть постановления объявлена 14 августа 2018 года 

Постановление изготовлено в полном объеме 21 августа 2018 года 

 

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Д.В. Пирожкова,

судей Т.В. Захаровой, Н.И. Левченко, 

при ведении протокола судебного заседания секретарем ФИО1,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу

ГБОУ «Школа № 1284» на решение Арбитражного суда г. Москвы от 06 июня 2018 года по делу №А40-230733/2017, принятое судьей О.Ю. Немовой, по иску ПАО «Мосэнергосбыт» (ОГРН 

<

***>) к  ГБОУ «Школа № 1284» (ОГРН 

<

***>), третьи лица: ПАО «МОЭСК», Департамент городского имущества г. Москвы, Департамент образования г. Москвы, о взыскании 2 984 556 руб. 99 коп.

при участии в судебном заседании: 

от истца: ФИО2 (по доверенности от 22.05.2018)

от ответчика: ФИО3 (по доверенности от 12.01.2018), ФИО4 (по доверенности от 02.11.2017)

от третьих лиц: извещены, представители не явились 

 

УСТАНОВИЛ:

Публичное акционерное общество «Мосэнергосбыт» обратилось в Арбитражный суд г. Москвы с исковым заявлением о взыскании с Государственного бюджетного общеобразовательного учреждения города Москвы «Школа № 1284»   задолженности  по договору № 93432062 от 03.12.2014 в размере 2 963 368 руб. 90 коп., пени за период с 29.10.2017 по 23.11.2017 в размере 21 188 руб. 09 коп. и неустойку, начисленную в порядке ст.37 ФЗ от 26.03.2003 г. №35-Ф3 «Об электроэнергетике» в размере 1/130 ключевой ставки ЦБ РФ, начисленной на сумму задолженности в размере 2 963 368 руб. 90 коп. за период с 24.11.2017 по дату фактической оплаты задолженности.

 Истец мотивирует свои требования тем, что поставленная истцом энергия ответчиком не оплачена.

Решением от 06 июля 2018 года по делу № А40-230733/2017 Арбитражный суд города Москвы заявленные требования удовлетворил в части взыскания с взыскания с ГБОУ «Школа № 1284» в пользу ПАО «Мосэнергосбыт» задолженность в размере 2 817 565 руб. 08 коп., неустойку в размере 40 854 руб. 69 коп. за период с 29.10.2017 по 23.11.2017, неустойку, начисленную в порядке ст. 37 ФЗ от 26.03.2003 № 35-Ф3 «Об электроэнергетике» в размере 1/130 ключевой ставки ЦБ РФ, начисленной на сумму задолженности в размере 2 817 565 руб. 08 коп. за период с 24.11.2017 по дату фактической оплаты задолженности, а также расходы по уплате государственной пошлины в размере 36 320 руб. 25 коп., в удовлетворении остальной части требований отказал.

Не согласившись с принятым по делу решением суда первой инстанции, ответчик обратился в Девятый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит решение суда  отменить, в иске отказать.

В судебном заседании представители ответчика доводы апелляционной жалобы поддержали в полном объеме.

Представитель истца против удовлетворения апелляционной жалобы возражал, решение суда считает законным и обоснованным.

Извещенные о времени и месте судебного заседания надлежащим образом,  в том числе,  путем публичного размещения информации по делу на официальных сайтах Девятого Арбитражного Апелляционного суда и Федеральных Арбитражных Судов Российской Федерации http://www.arbitr.ru/,  представители третьих лиц  в заседание не явились.

Законность и обоснованность принятого решения проверены судом апелляционной инстанции в порядке статей 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Рассмотрев материалы апелляционной жалобы,  исследовав и оценив совокупность имеющихся в материалах дела доказательств, выслушав представителей истца и ответчика,  суд апелляционной инстанции полагает, что оспариваемый судебный акт подлежит изменению.

Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции, 03.12.2014. между ПАО «Мосэнергосбыт» (истец, МЭС) и ГБОУ «Школа № 1284» (ответчик, абонент) заключен договор № 93432062, согласно которому истец обязался подавать через присоединенную сеть электроэнергию, а абонент обязался оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации, находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии.

05.08.2015 представителями третьего лица в силу статьи 167 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 04 мая 2012г. № 442 была проведена проверка объектов электросетевого хозяйства на предмет выявления безучетного и бездоговорного потребления электрической энергии, в ходе которой обнаружен факт безучетного потребления электрической энергии, а именно: отсутствии пломб на приборе учета. 

В соответствии с п. 192,193 Основных положений в результате обнаружения факта безучетного потребления составлены Акты № БУ/115/ЦОРУ-МУЭ-Ю и № БУ/116/ЦОРУ-МУЭ-Ю от 05.08.2015 с участием представителя абонента, подписанный без возражений.

Расчёт безучетного потребления электрической энергии произведен в соответствии с п.194,195 Основных положений.

Таким образом, согласно расчету истца, ответчиком безучетно потреблено электрической энергии в объеме 531 360 кВт ч за период с 03.12.2014  по 05.08.2015  на общую сумму 2 963 368,90 руб.

Согласно расчету суммы иска в отношении ответчика по состоянию на 04.07.2017 года сумма дебиторской задолженности за февраль 2017 года по договору энергоснабжения от 22.03.2010 № 93472968 с учетом частичной оплаты в размере 470 822 руб. 37 коп. составляет 1 164 461 руб. 11 коп. Оплата электроэнергии за указанный период не произведена.

В случае неисполнения или ненадлежащего исполнения Абонентом обязательств по оплате стоимости электрической энергии (мощности) и услуг, оказание которых является неотъемлемой частью процесса снабжения электрической энергией (мощностью), подлежит начислению законная неустойка в соответствии со ст. 37 ФЗ от 26.03.2003 г. № 35-ФЗ «Об электроэнергетике» (в редакции ФЗ от 03.11.2015 № 307 «О внесении изменении в отдельные законодательные акты Российской Федерации в связи с укреплением платежной дисциплины потребителей энергетических ресурсов»).

Ответчик, не производя своевременную оплату стоимости потребленной электроэнергии, совершил просрочку исполнения денежного обязательства, в связи с чем, истцом произведен расчет законной неустойки за период с 29.10.2017 по 23.11.2017  в размере 21 188 руб. 09 коп., с начислением неустойки начиная с 24.11.2017 по день фактической оплаты долга.

Истцом в адрес ответчика направлена претензия с требованием об оплате задолженности, которая оставлена без удовлетворения в связи с чем, истец обратился в суд.

Учитывая изложенное, поскольку собранными в материалы дела документами подтверждается факт безучетного потребления электроэнергии со стороны ответчика, и при этом доказательств погашения задолженности по ее оплате  ответчиком не представлено, суд первой инстанции пришел к выводу об обоснованности заявленных требований, подлежащих взысканию  на основании ст. ст. 309, 310, 539, 544  Гражданского кодекса Российской Федерации.

При этом суд первой инстанции установил, за период безучетного потребления электроэнергии с 03.12.2014 по 05.08.2015 ответчик оплачивал в выставленных счетах объемы электроэнергии по спорным приборам учета в размере: № БУ/115/ЦОРУ- МУЭ-Ю от 05.08.2015: ПУ: №14755012, 20359 квт/ч;  № БУ/116/ЦОРУ- МУЭ-Ю от 05.08.2015: ПУ № 14753393, 5785 квт/ч.

 Таким образом, общий объем безучетного потребления за вычетом оплаченного объема по приборам учета составляет: 531 360-26 144 квт/ч= 505 216 квт/ч 505 216 квт/ч * 4,72623* ндс= 2 817 565,08 руб. 

Объем оплат за период безучетного потребления электроэнергии с декабря 2014 по август 2015 отражен в Выписках из ведомостей к Актам БУ. 

Таким образом, сумма произведенных оплат составляет: (2 963 368,90 руб. -2 817 565,08руб. = 145 803,82 руб.). 

В связи с чем, повторное взыскание данных сумм в качестве платы за пользование энергией приведет к неосновательному обогащению истца, в связи с чем, удовлетворил суму задолженности в размере 2 817 565 руб. 08 коп. 

Между тем, суд апелляционной инстанции не может согласиться с данными выводами суда первой инстанции исходя из следующего.

В соответствии с пунктом 2 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 04 мая 2012г. № 442, безучетное потребление электрической энергии с нарушением установленного договором энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности), договором оказания услуг по передаче электрической энергии) и настоящим документом порядка учета электрической энергии со стороны потребителя (покупателя), выразившимся во вмешательстве в работу прибора учета (системы учета), обязанность по обеспечению целостности и сохранности которого (которой) возложена на потребителя (покупателя), в том числе в нарушении (повреждении) пломб и (или) знаков визуального контроля, нанесенных на прибор учета (систему учета), в несоблюдении установленных договором сроков извещения об утрате (неисправности) прибора учета (системы учета), а также в совершении потребителем (покупателем) иных действий (бездействий), которые привели к искажению данных об объеме потребления электрической энергии (мощности).

В соответствии с пунктом 167 Основных положений, субъекты электроэнергетики, обеспечивающие снабжение электрической энергией потребителей, в том числе гарантирующие поставщики (энергосбытовые, энергоснабжающие организации) и сетевые организации, проводят проверки на предмет выявления фактов безучетного и бездоговорного потребления электрической энергии.

В соответствии с п. 192,193 Основных положений в результате обнаружения факта безучетного потребления составлены акты №№ Акты № БУ/115/ЦОРУ-МУЭ-Ю и № БУ/116/ЦОРУ-МУЭ-Ю от 05.08.2015 о неучтенном потреблении электрической энергии, согласно которым в ходе визуальной проверки состояния приборов (узла учета) электроэнергии третьим лицом обнаружен факт безучетного потребления электрической энергии, выразившийся в отсутствие пломб на приборе учета № 14755012, испытательной коробке и трансформаторах тока к нему; отсутствие пломб на приборе учета № 14753393, испытательной коробке и трансформаторах тока к нему.

Согласно пунктам 145, 155 Основных положений, собственник прибора учета несет обязанность по обеспечению эксплуатации такого прибора учета, обязан обеспечить проведение в порядке, установленном законодательством Российской Федерации об обеспечении единства измерений, периодических поверок прибора учета, а если прибор учета установлен (подключен) через измерительные трансформаторы - то также и периодических поверок таких измерительных трансформаторов.

Пунктами 1.2.2, 2.1.6, 2.11.15, 2.11.16 Правил технической эксплуатации электроустановок потребителей, утвержденных приказом Министерства энергетики Российской Федерации от 13.01.2003 № 6 (Правила № 6), а также п. 4.18 Договора обязанность по обеспечению исправного состояния компонентов измерительных комплексов (системы учета), их своевременной замене и поверке, ответственность за их сохранность возложена на потребителя. Обо всех дефектах или случаях отказов в работе расчетных счетчиков электрической энергии потребитель обязан немедленно поставить в известность энергоснабжающую организацию. Персонал энергообъекта несет ответственность за сохранность расчетного счетчика, его пломб и за соответствие цепей учета электроэнергии установленным требованиям (п. 2.11.17 Правил № 6).

Статьей 543 Гражданского кодекса Российской Федерации на потребителя возложена обязанность обеспечивать надлежащее техническое состояние и безопасность эксплуатируемых энергетических сетей, приборов и оборудования, соблюдать установленный режим потребления энергии, а также немедленно сообщать энергоснабжающей организации об авариях, о пожарах, неисправностях приборов учета энергии и об иных нарушениях, возникающих при пользовании энергией. Требования к техническому состоянию и эксплуатации энергетических сетей, приборов и оборудования, а также порядок осуществления контроля за их соблюдением определяются законом, иными правовыми актами и принятыми в соответствии с ними обязательными правилами.

Договором энергоснабжения установлена обязанность Абонента уведомлять истца обо всех изменениях в схеме энергоснабжения не позднее трех дней после изменений.

При этом отсутствие пломбы является самостоятельным признаком безучетного потребления электрической энергии, при этом потребитель обязан выявлять несоответствия системы учета нормам действующего законодательства.

Согласно п. 84 Основных положений стоимость электрической энергии (мощности) в объеме выявленного безучетного потребления электрической энергии рассчитывается и взыскивается гарантирующим поставщиком (энергосбытовой, энергоснабжающей организацией) с потребителя по договору энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности)) на основании акта о неучтенном потреблении электрической энергии, составленного в соответствии с Основными положениями.

В пункте 194 Основных положений предусмотрено, что расчет объема безучетного потребления электрической энергии (мощности) осуществляется сетевой организацией в соответствии с пунктами 195 или 196 настоящего документа, на основании материалов проверки (акта о неучтенном потреблении электрической энергии, акта предыдущей проверки приборов учета), а также на основании документов, представленных потребителем, осуществляющим безучетное потребление (обслуживающим его гарантирующим поставщиком (энергосбытовой, энергоснабжающей организацией).

Истец указал, что расчет безучетного потребления электрической энергии произведен в соответствии с Основными положениями функционирования розничных рынков электрической энергии с применением пункта 1 Приложения № 3 Основных положений.

Ответчик отметил, что  истец должен был узнать о наличии имевшего место факта безучетного потребления электрической энергии за спорный период  в августе – сентябре 2015 года, однако при  подписании  между истцом и ответчиком акта сверки расчетов № 9327 от 15.01.2016,  задолженность за безучетное потребление электрической энергии ответчиком в декабре 2014 года - августе 2015 года  не отражена.

Кроме того, Приложением № 8 к Договору энергоснабжения предусмотрены лимиты обязательств ответчика в части оплаты электрической энергии, установленные с учетом размера субсидий ответчику из бюджета г. Москвы, которые, в свою очередь, были определены с учетом нормативов затрат на выполнение ответчиком государственного задания по предоставлению образовательных услуг.

Также данным приложением к Договору энергоснабжения установлено, что общее потребление электрической энергии ответчиком в 2015 году должно составлять не более 50 000 кВт.ч, в том числе - не более 2 500 кВт.ч в июле и августе 2015 года и не более 4 500 кВт.ч в остальные месяцы года.

Согласно актам № БУ/115/ЦОРУ-МУЭ-Ю и № БУ/116/ЦОРУ-МУЭ-Ю от 05.08.2015 ответчиком потреблено электрической энергии в объеме 531 360 кВт.ч за период с за период с 03.12.2014  по 05.08.2015, что составляет в среднем 66 420 кВт.ч в месяц. 

При этом, как следует из представленных ответчиком актов приема-передачи электрической энергии, составленных истцом и направленных ответчику, в период декабря 2014 года - августа 2015 года было зафиксировано потребление ответчиком электрической энергии в общем объеме 28 566 кВт.ч, причем среднемесячное потребление электрической энергии ответчиком в рассматриваемый период времени не превышало 5 559 кВт.ч, а максимальная стоимость поставленной в течение календарного месяца в данный период времени ответчику электрической энергии не превышала 25 685,51 руб. с учетом НДС. 

Таким образом, актами № БУ/115/ЦОРУ-МУЭ-Ю и № БУ/116/ЦОРУ-МУЭ-Ю от 05.08.2015 определено потребление ответчиком электрической энергии в объеме, более чем в восемнадцать раз превышающем установленный актами приема-передачи электрической энергии к Договору энергоснабжения, следовательно, ответчик в принципе не мог потребить (использовать) в период декабря 2014 года по август 2015 года объем электрической энергии, указанный в   актах № БУ/115/ЦОРУ-МУЭ-Ю и № БУ/116/ЦОРУ-МУЭ-Ю от 05.08.2015.

Таким образом, примененный истцом порядок расчета стоимости безучетного потребления электроэнергии в соответствии с пунктами 195, 196 Основных положений для расчета безучетного потребления устанавливает лишь максимальные показатели количества часов: «не более 8 760 часов» и периода взыскания «не более чем за 1 год», то есть указанные нормы не являются императивными.

При толковании условий договора судом принимается во внимание буквальное значение содержащихся в нем слов и выражений (статьи 420, 431 Гражданского кодекса Российской Федерации). 

Заключив договор № 93432062 от 03.12.2014, стороны установили способ определения безучетного потребления электроэнергии (абз. «б» пункта 2.3.2., пункта 2.8 приложения № 4 к Договору) с учетом максимальной мощности в соответствующей точке поставки, к которой относится прибор учета и количества в расчетном периоде   часового режима работы абонента. 

Данные положения договора № 93432062 от 03.12.2014 не противоречат действующему законодательству, поэтому объем безучетного потребления электроэнергии  ответчиком должен определяться с учетом упомянутых условий договора.

Принимая во внимание изложенное, суд апелляционной инстанции, соглашается с выводом суда первой инстанции о том, что факт безучетного потребления ответчиком электрической энергии материалами дела подтвержден, вместе с тем, исходя из согласованного сторонами режима потребления ответчиком электрической энергии, а также из согласованной сторонами максимальной мощности энергопринимающих устройств ответчика, объем безучетно потребленной ответчиком электроэнергии в спорный период будет составлять 91 881 кВт.ч, из примененного истцом в расчетах тарифа – 4,72623 руб., за вычетом произведенной ответчиком в спорном периоде оплаты потребленной электроэнергии, в связи с чем, требования истца о взыскании задолженности  подлежат удовлетворению в размере  879 027 руб. 92 коп. 

При этом, поскольку размер действительного денежного обязательства ответчика перед истцом определен только в суде апелляционной инстанции, неустойка в твердой денежной сумме за период с 29.10.2017 по 23.11.2017  в размере 40 854 руб. 69 коп., начисленная на сумму задолженности 2 817 565 руб. 08 коп., взысканию с ответчика не подлежит.

Судебные расходы между сторонами распределяются в соответствии со статей 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, главой 25.3 Налогового кодекса Российской Федерации.

Руководствуясь статьями 176, 266-268, пунктом 1 статьи 269 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации,  

 

П О С Т А Н О В И Л:

Решение Арбитражного суда города Москвы от 06 июня 2018 года по делу № А40-230733/2017 изменить.

Взыскать с ГБОУ «Школа № 1284» (ОГРН 

<

***>) в пользу ПАО «Мосэнергосбыт» (ОГРН 

<

***>) в погашение задолженности за потребленную электрическую энергию 879 027 руб. 92 коп., в возмещение судебных расходов 11 169 руб.

В удовлетворении остальной части требований отказать.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа. 

 

Председательствующий судья:                                                             Д.В. Пирожков 

Судьи:                                                                                              Т.В. Захарова 

                                                                                                           Н.И. Левченко 

 

Телефон справочной службы суда – 8 (495) 987-28-00.