ДЕВЯТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

127994, Москва, ГСП-4, проезд Соломенной cторожки, 12

адрес электронной почты: 9aas.info@arbitr.ru

адрес веб.сайта: http://www.9aas.arbitr.ru

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

№ 09АП-7703/2020

Дело № А40-179608/19

г. Москва

11 июня 2020 года

Резолютивная часть постановления объявлена 05 июня 2020 года 

Постановление изготовлено в полном объеме 11 июня 2020 года 

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

Председательствующего судьи Н.В.Юрковой, 

судей О.И.Шведко, А.С.Маслова,

при ведении протокола секретарем судебного заседания ФИО1,

рассмотрев в открытом судебном  заседании апелляционную жалобу ООО «Невисс-Комплекс», 

на определение Арбитражного суда города Москвы от 23.12.2019 по делу № А40-179608/19, вынесенное судьей А.А. Архиповым, 

об отказе ООО «Невисс-Комплекс» во включении в реестр требований кредиторов должника задолженности в размере 1 593 650 589,71 руб.,

в рамках дела о признании несостоятельным (банкротом) ООО «Радон»,

при участии в судебном заседании

от к/у ООО «Радон»-  ФИО2 дов.от 17.03.2020

от ПАО Промсвязьбанк- ФИО3 дов.от 17.09.2019

У С Т А Н О В И Л:

Определением Арбитражного суда города Москвы от 11.09.2019 в отношении ООО «РАДОН» введена процедура наблюдения, временным управляющим утвержден ФИО4. 

Сообщение опубликовано в газете "Коммерсантъ" №172 от 21.09.2019, стр. 58. 

В Арбитражный суд г. Москвы 21.10.2019 поступило требование ООО «Невисс-Комплекс» о включении в реестр требований кредиторов должника задолженности в размере 1.593.650.589,71 руб.

Из заявления кредитора следует, что сумма требования в размере 1.593.650.589,71 руб. является неосновательным обогащением ООО «Радон», которое возникло у должника за счет незаконного получения имущества ООО «НевиссКомлекс». 

ООО «Невисс-Комплекс» указывает, что право собственности возникло у ООО «Радон» в результате участия последнего в ничтожных и притворных сделках по передаче права собственности на недвижимость, принадлежащего ООО «Невисс-Комплекс», по адресу: Санкт-Петербург, ул. Беринга, л.27, корп.6, лит.М. 

Определением Арбитражного суда города Москвы от 23.12.2019 по делу № А40-179608/19 в удовлетворении требований отказано.

Не согласившись с принятым судебным актом, ООО «Невисс-Комплекс» обратилось в Девятый арбитражный апелляционный суд с жалобой, в которой просил определение Арбитражного суда города Москвы отменить и разрешить вопрос по существу.

В судебном заседании представитель ООО "РАДОН" возражал относительно удовлетворения апелляционной жалобы.

Представитель ПАО Промсвязьбанк просил отказать в удовлетворении жалобы, представил отзыв.

Апелляционная жалоба рассматривается в отсутствие иных лиц, участвующих в деле, исходя из норм ст. ст. 121, 123, 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ).

Руководствуясь ст. ст. 123, 266 и 268 АПК РФ, изучив представленные в дело доказательства, рассмотрев доводы апелляционной жалобы, суд апелляционной инстанции не находит оснований для отмены или изменения определения арбитражного суда, принятого в соответствии с законодательством Российской Федерации и обстоятельствами дела, и удовлетворения апелляционной жалобы, исходя из следующего.

Согласно части 1 статьи 223 АПК РФ и статье 32 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным Арбитражным процессуальным кодексом Российской Федерации, с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы о несостоятельности (банкротстве).

Как следует из материалов дела, Определением Арбитражного суда г. Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 10.06.2013 принято заявление ООО «Северо-Западный Центр Охраны Труда» и возбуждено производство по делу о признании ООО «НЕВИСС-Комплекс» несостоятельным (банкротом).

Определением Арбитражного суда г. Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 17.06.2016 в отношении ООО «НЕВИСС-Комплекс» введена процедура наблюдения.

Решением Арбитражного суда г. Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 11.04.2017 по делу №А56-31630/2013 ООО «НевиссКомплекс» признано несостоятельным (банкротом), открыто конкурсное производство, конкурсным управляющим утвержден ФИО5 (т.2 л.д.1-3).

ООО «Невисс-Комплекс» являлось собственником земельного участка с 22.02.2008, а также расположенного на нем объекта незавершенного строительства с 22.11.1999. 

03.12.2009 между ПАО «Промсвязьбанк» и ООО «Невисс-Комплекс» заключили договор № 00026 о предоставлении банковской гарантии.

Банк (гарант), по просьбе принципала (Общество) предоставит безотзывную банковскую гарантию в адрес общества с ограниченной ответственностью «Балтийские магистральные нефтепроводы» (бенефициар) в обеспечение обязательств Общества по контракту от 27.08.2009 № 1288.09. 

Размер гарантийной суммы по банковской гарантии – 293 300 336 руб.

В целях обеспечения обязательств принципала по данному договору Банк и Общество заключили договор об ипотеке от 03.12.2009 № Н-1/00026, по условиям которого Общество передало Банку в залог:

- объект незавершенного строительства (незавершенное строительством нежилое здание, 4 этажа) общей площадью застройки 1551,3 кв.м, степень готовности объекта 99%, кадастровый номер 78:6:2221В:9:8, расположенный по адресу: 

<

...>, литер М, оцененный сторонами в 157 633 500 руб.; 

- земельный участок, оцененный сторонами в 170 132 650 руб.

Согласно выписке из Единого государственного реестра прав на недвижимое имущество и сделок с ним от 30.04.2013 обременение объектов недвижимости в виде ипотеки зарегистрировано 17.12.2010. 

Банк и частная компания с ограниченной ответственностью «Барриос Трейдинг Лимитед» (далее – Компания), являющаяся юридическим лицом по закону Республики Кипр, заключили договор об уступке прав (требований) от 15.02.2013 № 6182-02-13-05, в соответствии с которым Банк уступает Компании права требования к Обществу, возникшие из договора от 03.12.2009 № 00026 о предоставлении банковской гарантии.

15.04.2013 между ООО «Невисс-Комплекс» (продавец) и ООО «Тобикко» (покупатель) заключен договор купли-продажи недвижимого имущества № 1 (л.д.38-39).

Общество (ООО «Невисс-Комплекс» (продавец) обязуется передать в собственность ООО «Тобикко» (покупателю) объекты недвижимости: 

- земельный участок общей площадью 6758 кв.м., кадастровый номер 78:6:2221В:9;

- объект незавершенного строительства (незавершенное строительством нежилое здание) общей площадью застройки 1551,3 кв.м, расположенное по адресу: 

<

...>, литер М, кадастровый номер 78:6:2221В:9:8. 

Цена договора и порядок оплаты согласованы в разделе 2 договора.

Цена договора – 294.101.000 руб.

28.05.2013 между ООО «Тобикко» (продавец) и ООО «Ситакс»  (покупатель) заключили договор купли-продажи недвижимого имущества (л.д.44-45).

ООО «Тобикко» (продавец) обязуется передать в собственность ООО «Ситакс» (покупателю) объекты недвижимости: 

- земельный участок общей площадью 6758 кв.м., кадастровый номер 78:06:0222103:9;

- нежилое здание, 4- этажное, площадь застройки 1551,3 кв.м, расположенное по адресу: 

<

...>, литер М, кадастровый номер 78:06:0222103:4419, степень застройки 99%. 

Цена договора и порядок оплаты согласованы в разделе 2 договора.

Цена договора – 301.171.204 руб. 26 коп.

Определена цена каждого передаваемого объекта недвижимости:

- нежилое здание – 226.500.000 руб.;

- земельный участок – 34.550.847 руб. 46 коп.

Государственная регистрация права собственности ООО «Ситакс» на объекты произведена 13.06.2013.

31.12.2013 между ООО «Ситакс» (продавец) и ООО «ТоргСити» (покупатель) заключен договор купли-продажи объектов недвижимости № ТС-08/12 (л.д.49-53).

- земельный участок общей площадью 6758 кв.м., кадастровый номер 78:06:0222103:9;

- нежилое здание, 3 – 4 – 5 -7 - этажное, площадь застройки 1551,3 кв.м, расположенное по адресу: 

<

...>, литер М, кадастровый номер 78:06:0222103:4419, степень готовности 99%. 

06.06.2014 между ООО «ТоргСити» (продавец) и ООО «ЖК-Развитие» (покупатель) заключен договор купли-продажи объектов недвижимости № 03-2014/ЖК-Р (л.д.54-57).

Предметов договора является:

- земельный участок 

- нежилое здание 3-4-5-7 этажное, общая площадь застройки 3611,4 кв.м, степень готовности объекта 65%.

Цена – 150.380.000 руб.

На основании заявления Банка определением Арбитражного суда города Москвы от 18.12.2015 возбуждено дело № А40-241867/2015 о несостоятельности (банкротстве) ООО «ЖК-Развитие».

В рамках указанного дела о банкротстве в процедуре конкурсного производства земельный участок и здание были выставлены на торги как заложенное имущество с начальной ценой 162.151.200 руб. (л.д.66-76).

На основании соглашения от 28.09.2017 Банк оставил предмет залога за собой. Государственная регистрация права собственности Банка на объекты недвижимости осуществлена 10.11.2017 (л.д.77-80).

02.10.2017 между ПАО «Промсвязьбанк» (продавец) и ООО «Радон» (покупатель) заключен договор купли-продажи объектов недвижимости №000-00872-17 (л.д.58-62).

Банк обязался передать в собственность ООО «Радон» земельный участок и здание, которые будут приобретены Банком в будущем: 

- земельный участок общей площадью 6758 кв.м., кадастровый номер 78:06:0222103:9;

- нежилое здание, общей площадью застройки 3611,4 кв.м, расположенное по адресу: 

<

...>, литер М, кадастровый номер 78:06:0222103:4419, степень застройки 65%. 

Государственная регистрация права собственности на нежилое здание и земельный участок, а также ипотеки на земельный участок и предшествующей ипотеки на нежилое здание произведена 02.02.2018.

Определением Арбитражного суда г. Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 08.10.2018 конкурсному управляющему ООО «НЕВИСС-Комплекс» отказано в удовлетворении заявления об оспаривании сделок: 

- договора купли-продажи недвижимого имущества № 1 от 15.04.2013 между продавцом ООО «НЕВИСС-Комплекс» и покупателем ООО «Тобикко»; 

- договора купли-продажи б/н от 28.05.2013 между продавцом ООО «Тобикко» и покупателем ООО «Ситакс»; 

- договора купли-продажи № ТС-08/12 от 31.12.2013 между продавцом ООО «Ситакс» и покупателем ООО «ТоргСити»; 

- договора купли-продажи № 03-2014/ЖК-Р от 06.06.2014 между продавцом ООО «ТоргСити» и покупателем ООО «ЖК-Развитие»; 

- соглашения от 10.11.2017 между конкурсным управляющим должника по делу А40-241867/2015 ООО «ЖК-Развитие» и залоговым кредитором ПАО «Промсвязьбанк»; 

- договора купли-продажи № 000-00372-17 от 02.10.2017 между продавцом ПАО «Промсвязьбанк» и покупателем ООО «Радон», 

и о применении последствий недействительности.

Постановлением Арбитражного суда Северо-Западного округа от 12.03.2019 определение Арбитражного суда города Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 08.10.2018 и постановление Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 20.12.2018 по делу № А56-31630/2013 отменены. Дело направлено в Арбитражный суд города Санкт-Петербурга и Ленинградской области на новое рассмотрение.

Суд первой инстанции, отказывая ООО «Невисс-Комплекс» во включении в реестр требований кредиторов должника задолженности в размере 1 593 650 589,71 руб., исходил из того, что  в отсутствии судебного акта, подтверждающего ничтожность цепочки сделок по приобретению ООО «РАДОН» спорного имущества, у ООО «Невисс-Комплекс» не возникло право на обращение с настоящим требованием, поскольку в случае законного приобретения должником спорного имущества, на стороне ООО «РАДОН» не может возникнуть неосновательное обогащение в виде стоимости имущества.

Суд первой инстанции также указал, что признание цепочки сделок по получению ООО «РАДОН» спорного имущества недействительной в рамках дела №А56-31630/2013 исключит возможность взыскания неосновательного обогащения в виде стоимости полученного ООО «РАДОН» имущества, поскольку имущество будет возвращено ООО «Невисс-Комплекс».

Также судом установил, что в рамках дела №А56-155903/2018 рассматривается исковое заявление ООО «Невисс-Комплекс» о признании права собственности на земельный участок с кадастровым номером 78:06:0222103:9 и расположенный на нем объект незавершенного строительства с кадастровым номером 78:06:0222103:4419 по адресу: г. Санкт- Петербург, ул. Беринга, д. 27, корп. 6, литера М, что также исключает возможность подачи настоящего требования.

Довод жалобы конкурсного управляющего ФИО5, что 7-этажное здание - объект незавершенного строительства был передан ООО «Тобикко» незаконно, поскольку не являлся предметом сделки в рамках дела № А56-31630/2013/сд1, не является основанием для отмены судебного акта, поскольку между ООО «Невисс-Комплекс» и ООО «Тобикко» 15.04.2013 был заключен договор купли-продажи недвижимого имущества № 1.

В п.1.1. Договора купли-продажи определено имущество, которое передается ООО «Невисс-Комплекс» в собственность ООО «Тобикко».

Вместе с объектом и земельным участком к ООО «Тобикко» перешли права, возникшие из разрешения на строительство № 78-02003920-2011 от 12.04.2011, выданного ООО «Невисс-Комплекс»

Фактическое состояние объекта и объем выполненных работ определены Паспортом объекта незавершенного строительства Инв. № 02/01 -763, Кадастровым паспортом от 08.11.2012 кадастровый номер № 78:6:2221В:9:8, Актом о текущем состоянии незавершенного строительством Объекта от 16.04.2013.

При этом, в соответствии с разделом V (Техническое описание объекта) Паспорта объекта незавершённого строительства от 08.11.2012: площадь застройки объекта составляет: по проекту - 3 379,00 кв.м.; фактически -3 611, 4 кв.м.; число этажей по проекту и фактически - 3-4-5-7.

В соответствии с разделом VI (Информация о строительстве) Паспорта объекта незавершённого строительства от 08.11.2012, готовность объекта 65%.

Согласно п. 2.1. Договора купли-продажи, стороны пришли к соглашению о том, что цена передаваемых покупателю объектов установлена в размере 294 101 000,00 руб., в том числе НДС 34 507 372,88 руб.

Указанная цена является окончательной и пересмотру не подлежит. При этом, цена каждого передаваемого объекта недвижимости составляет:

- объект незавершенного строительства 226 215 000,00 руб., в том числе НДС 34 507 372,88 руб.

- земельный участок 67 886 000,00 руб., НДС не облагается.

Таким образом, при заключении Договора купли-продажи и определении его существенных условий, в том числе, при определении стоимости Объекта и Земельного участка, ООО «Тобикко» и ООО «Невисс-Комплекс» исходили из фактического состояния Объекта, указанного в Кадастровом паспорте от 08.11.2012 кадастровый номер №78:6:2221В:9:8.

При заключении 28.05.2013 ООО «Тобикко» и ООО «Ситакс» Договора купли-продажи объекта и земельного участка сторонами было определено, что фактическое состояние Объекта и объем выполненных работ определены Паспортом объекта незавершенного строительства Инв. № 02/01-763, Кадастровым паспортом от 08.11.2012 кадастровый номер №78:6:2221В:9:8, Актом о текущем состоянии незавершенного строительством Объекта от 28.05.2013.

Право собственности ООО «Ситакс» на объект и земельный участок зарегистрировано в установленном законом порядке 19.06.2013, регистрационный номер 78-78-33/066/2013-088. Объекты недвижимости переданы Продавцом Покупателю по акту приема-передачи.

При заключении 31.12.2013 между ООО «Ситакс» и ООО «ТоргСити» Договора купли-продажи №ТС-08/12 в п. 1.1. согласовано, что в связи с осуществлением реконструкции с расширением (разрешение на реконструкцию с расширением объекта незавершенного строительства объекта незавершенного строительства, ранее прошедшего кадастровый учет (кадастровый номер 78:6:2221В:9:8) № 78-02003920-2011 от 12.04.2011) фактические характеристики Объекта следующие: площадь застройки по проекту - 3 379,00 кв.м., фактически - 3 611, 4 кв.м.; общая площадь (по проекту) 15 520,6 кв.м.; число этажей - 3-4-5-7; готовность объекта 65%.

01.10.2013 был составлен Кадастровый паспорт здания, сооружения, объекта незавершенного Строительства, в котором отражены следующие характеристики Объекта: кадастровый номер: 78:6:221В:9:8, общая площадь застройки: 3 611,4 кв.м.; степень готовности: 65 %.

Право собственности на Объекты недвижимости за ООО «ТоргСити» было зарегистрировано в установленном законом порядке 30.05.2014, регистрационный номер 78-78-66/008/2014-053. Объекты недвижимости переданы Продавцом Покупателю по акту приема-передачи.

В заключенном между ООО «ТоргСити» и ООО «ЖК-Развитие» 06.06.2014 Договоре купли-продажи №03-2014-ЖК-Р указана характеристика нежилого здания: 3-4-5-7 - этажное, площадь застройки 3 611,4 кв.м., степень готовности 65%, кадастровый (или условный) номер: 78:060222103:4419.

Право собственности на Объекты недвижимости за ООО «ЖК-Развитие» было зарегистрировано в установленном законом порядке 08.07.2014, регистрационный номер 78-78-33/005/2014-349. Объекты недвижимости переданы Продавцом Покупателю по акту приема-передачи.

ПАО «Промсвязьбанк» 28.09.2017 в процедуре банкротства ООО «ЖК-Развитие» приобрело объект и земельный участок на основании соглашения об оставлении предмета залога за собой.

Характеристика Объекта - нежилое здание, 3-4-5-7 - этажное, площадь застройки 3 611,4 кв.м., степень готовности 65%, кадастровый (или условный) номер: 78:060222103:4419.

Кроме того, в рамках банкротного дела ООО «ЖК-Развитие» № А40-241867/15-160-432, была проведена оценка объектов недвижимости, что подтверждается отчетом независимого оценщика № 02-04-17/Оц от 03.05.2017, из которого следует, что рыночная стоимость недвижимого имущества составляет 225 210 000 руб., что опровергает доводы конкурсного управляющего ФИО5 о реализации имущества по заниженной стоимости.

Сообщение об оценке недвижимого имущества, а также отчет независимого оценщика № 02-04-17/Оц от 03.05.2017, было опубликовано на сайте ЕФРСБ 04.05.2017 за № 1780849.

Между ПАО «Промсвязьбанк» и ООО «РАДОН» 02.10.2017 был заключен договор купли-продажи №000-00872-17.

Характеристика объекта - нежилое здание, 3-4-5-7 - этажное, площадь застройки 3 611,4 кв.м., степень готовности 65%, кадастровый (или условный) номер: 78:060222103:4419.

Право собственности за ООО «РАДОН» зарегистрировано 02.02.2018.

Объекты недвижимости переданы продавцом покупателю по акту приема-передачи от 24.01.2018.

Таким образом, характеристика объекта (3-4-5-7 - этажное, площадь застройки 3 611,4 кв.м., степень готовности 65%, кадастровый (или условный) номер: 78:060222103:4419) остаются неизменными с даты составления Кадастрового паспорта от 08.11.2012 кадастровый номер №78:6:2221В:9:8.

При этом, согласно заключению государственной экспертизы №78-1-4-0137-11 от 14.03.2011 и разрешению на строительство №78-02003920-2011 от 12.04.2011, ООО «Невисс-Комплекс» планировалась реконструкция существующего четырехэтажного здания и строительство нового здания переменной этажности (3-4-5-7 этажное), пристраиваемого с северо-восточной стороны, и образующего единый объем с существующим.

Как следует из текста заключения, реконструируемое и пристраиваемое здание планировалось объединить на уровне 2 и 3 этажей, для создания единого административного здания, в котором было предусмотрено размещение административных помещений компании «Невисс-Комплекс». В зоне первого этажа пристраиваемого здания планировалось размещение открытой автостоянки на 43 машино-места.

Таким образом, вопреки доводам конкурсного управляющего ФИО5, 4-х этажное и 7-и этажное нежилое здание являются единым объектом незавершенного строительства с кадастровым номером 78:06:0222103:4419, ввиду функциональной взаимосвязи, реконструируемой и пристраиваемой частей здания, а также их предполагаемого объединения на уровне 2 и 3 этажей.

Кроме того, по заказу ПАО «Промсвязьбанк», ООО «ВАЛЬТЕР Констракшн» была проведена строительно-техническая экспертиза земельного участка с кад. № 78:06:0222103:9, и объекта незавершенного строительства нежилого здания с кад. № 78:06:0222103:4419, расположенные по адресу: 

<

...>, лит. М, что подтверждается Отчетом №000-00829-19 по проведению строительной экспертизы объекта незавершенного строительства от 24.07.2019.

Выезд специалистов на осмотр Объектов недвижимости с целью проведения строительной экспертизы был осуществлен 18.07.2019 в 13.00, о чем был уведомлен конкурсный управляющий ООО «НЕВИСС-Комплекс» ФИО5 однако участие в осмотре не обеспечил.

По результатам проведения строительно-технической экспертизы Сюрвейер пришел к выводам, которые изложены в разделе 2 стр.6,7 Отчета).

Учитывая вышеизложенное, доводы конкурсного управляющего ФИО5, что 7-и этажное нежилое здание является отдельным самостоятельным объектом недвижимого имущества, противоречат фактическим обстоятельствам дела.

Не подтвержден довод конкурсного управляющего ФИО5, что рыночная стоимость объектов недвижимости составляет 730 000 000 руб.

По заказу ПАО «Промсвязьбанк», ООО «ЭнПиВиЭпрайс» была проведена оценка земельного участка с кад. № 78:06:0222103:9, и объекта незавершенного строительства: нежилого здания с кад. № 78:06:0222103:4419, расположенные по адресу: 

<

...>, лит. М. по состоянию на дату заключения договора купли-продажи недвижимого имущества № 1 от 15.04.2013, что подтверждается отчетом независимого оценщика № 000-00814-19 от 23.07.2019, где рыночная стоимость Объектов недвижимости по состоянию на 15.04.2013 составила 285 542 000 руб.

Кроме того, в рамках банкротного дела ООО «ЖК-Развитие» № А40-241867/15-160-432, была проведена оценка Объектов недвижимости, что подтверждается отчетом независимого оценщика № 02-04-17/Оц от 03.05.2017, из которого следует, что рыночная стоимость недвижимого имущества составляет 225 210 000 руб., что также опровергает доводы конкурсного управляющего ФИО5 о реализации имущества по заниженной стоимости.

Также в материалы судебного дела № А56-31630/2013/сд1 ПАО «Промсвязьбанк» было приобщено экспертное заключение №19/09-131/ЭЗ/77 от 23.09.2019 на отчет №26 от 17.10.2018, который был представлен ФИО5, в котором эксперты пришли к следующим выводам: о несоответствии отчета требованиям законодательства РФ об оценочной деятельности.

При таких обстоятельствах, суд апелляционной инстанции не находит оснований для отмены определения суда, в связи с чем, апелляционная жалоба удовлетворению не подлежит.

Руководствуясь ст. ст. 176, 266 - 269, 272 Арбитражного процессуального Кодекса Российской Федерации

П О С Т А Н О В И Л:

Определение Арбитражного суда г. Москвы от 23.12.2019 по делу № А40-179608/19  оставить без изменения, а апелляционную жалобу ООО «Невисс-Комплекс»– без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня принятия и может быть обжаловано в течение одного месяца со дня изготовления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа. 

Председательствующий судья:  Н.В. Юркова 

Судьи:  А.С. Маслов 

 О.И. Шведко