Р Е Ш Е Н И Е

Именем Российской Федерации

Дело № А40-226787/2017-2-1419

г. Москва

07 февраля 2018 г.

Резолютивная часть решения

 объявлена 06 февраля 2018 г. 

Полный текст решения изготовлен 07 февраля 2018 г. 

Арбитражный суд г. Москвы в составе:

Судьи  Махлаевой Т.И.

при ведении протокола  судебного заседания секретарем ФИО1

рассмотрев в судебном заседании дело по заявлению ООО "Доходный дом"

к ответчику: Москомстройинвест

о признании недействительным Постановления №1 от 01.11.2017 г. по делу №05-07-17-348

в заседании приняли участие:

от заявителя – не явился, извещен

от ответчика – ФИО2, по дов. от 05.09.2017 г. №77-30-36/7

УСТАНОВИЛ:

ООО "Доходный дом" обратилось в Арбитражный суд г. Москвы с заявлением, в котором просит признать незаконным и отменить постановление Москомстройинвест №1 от 01.11.2017 г. по делу №05-07-17-348 о привлечении к административной ответственности по ч. 2 ст. 14.28 КоАП РФ.

Представитель заявителя, извещенный надлежащим образом о дате, месте, времени проведения судебного разбирательства, в судебное заседание не явился.

В обоснование заявленных требований ООО "Доходный дом" ссылается на отсутствие в действиях Общества состава вмененного ему административного правонарушения, ответственность за совершение которого предусмотрена ч. 2 ст. 14.28 КоАП РФ, поскольку Федеральный закон от 29.07.2017 N 218-ФЗ до внесения в него изменений, действовал в иной редакции, не предусматривающей отсылки к части 5 статьи 3 Федерального закона от 30.12.2004 №214-ФЗ.

Ответчик возражает против удовлетворения требований заявителя, ссылаясь на законность, обоснованность оспариваемого постановления, подтверждение факта совершения заявителем административного  правонарушения материалами административного дела, соблюдение порядка и срока привлечения Общества к административной ответственности. Заявлено о пропуске срока на обращение в арбитражный суд.

На обозрение суда в судебное заседание ответчиком были представлены подлинные материалы административного дела, копии приобщены к материалам дела.

Дело рассмотрено в отсутствие представителя заявителя, в соответствии со ст.ст. 123, 156 АПК РФ.

Выслушав представителя ответчика, рассмотрев материалы дела, материалы административного дела, суд приходит к выводу, что заявленные требования не подлежат удовлетворению по следующим основаниям.

Суд установил, что срок на обжалование постановления, установленный ч. 2 ст. 208 АПК РФ заявителем соблюден.

В соответствии с  ч.6  ст. 210 АПК РФ, при рассмотрении дела об оспаривании решения административного органа о привлечении к административной ответственности арбитражный суд в судебном заседании проверяет законность и обоснованность оспариваемого решения, устанавливает наличие соответствующих полномочий административного органа, принявшего оспариваемое решение, устанавливает, имелись ли законные основания для привлечения к административной ответственности, соблюден ли установленный порядок привлечения к ответственности, не истекли ли сроки давности привлечения к административной ответственности, а также иные обстоятельства, имеющие значение для дела.

Согласно ч.2 ст.23 ФЗ РФ №214-ФЗ от 30.12.2004 «Об участии в долевом строительстве многоквартирных домов и иных объектов недвижимости и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации» контроль (надзор) в области долевого строительства многоквартирных домов и (или) иных объектов недвижимости осуществляется в соответствии с названным Федеральным законом уполномоченным органом исполнительной власти субъекта Российской Федерации, на территории которого осуществляется данное строительство.

Функциональным органом исполнительной власти города Москвы, осуществляющим функции по организации государственного контроля и надзора соблюдения в городе Москве законодательства об участии в долевом строительстве многоквартирных домов и (или) иных объектов недвижимости в силу п.п.1, 4.2.1, 4.2.2, 4.3. Положения о Комитете города Москвы по обеспечению реализации инвестиционных проектов в строительстве и контролю в области долевого строительства, утвержденного Постановлением Правительства Москвы от 26.04.2011 №157-ПП, является Комитет города Москвы по обеспечению реализации инвестиционных проектов в строительстве и контролю в области долевого строительства (Москомстройинвест), к полномочиям которого также отнесено принятие решений о рассмотрении в установленном порядке дел об административных правонарушениях, привлечении к административной ответственности должностных лиц и юридических лиц в пределах своей компетенции.

B соответствии с п.7 ст.2 ст.25 ФЗ от 29.07.2017 №218-ФЗ если договор участия в долевом строительстве с первым участником долевого строительства в отношении многоквартирного дома и (или) иного объекта недвижимости заключен до даты государственной регистрации Публично-правовой компании «Фонд защиты прав граждан - участников долевого строительства», к правоотношениям по привлечению денежных средств участников долевого строительства по указанным объектам недвижимости применяются положения ст.ст.1 - 23 ФЗ от 30.12.2004 №214-ФЗ, ФЗ от 13.07.2015 №218-ФЗ «О государственной регистрации недвижимости» без учета изменений, внесенных ФЗ от 29.07.2017 №218-ФЗ, и с учетом особенностей, установленных ст.25 ФЗ от 29.07.2017 №218-ФЗ. В силу положений п.1 ст.2 ФЗ РФ №214-ФЗ (в редакции без учета без учета изменений, внесенных ФЗ от 29.07.2017 №218-ФЗ) застройщиком признается юридическое лицо независимо от его организационно-правовой формы, имеющее в собственности или на праве аренды, на праве субаренды либо в предусмотренных ФЗ от 24.07.2008 №161-ФЗ «О содействии развитию жилищного строительства», пп.15 п.2 ст.39.10 ЗК РФ случаях на праве безвозмездного пользования земельный участок и привлекающее денежные средства участников долевого строительства в соответствии с ФЗ №214-ФЗ для строительства (создания) на этом земельном участке многоквартирных домов и (или) иных объектов недвижимости, за исключением объектов производственного назначения, на основании полученного разрешения на строительство.

Из материалов дела об административном правонарушении №05-07-17-348 следует, что в рамках реализации проекта по строительству гостиницы по адресу: г.Москва, СВАО, Северный, Дмитровское шоссе, мкр.9 (далее - Объект) ООО «Доходный дом»: оформлены земельно-правовые отношения (договор аренды земельного участка №М-02-034927 от 14.10.2010, срок действия до 14.09.2059); получено разрешение на строительство 77-189000-014130-2017 от 09.03.2017г сроком действия до 09.03.2020.

Первый договор участия в долевом строительстве Объекта зарегистрирован 26.06.2017, то есть до даты регистрации ППК «Фонд защиты прав граждан - участников долевого строительства» 20.10.2017.

Таким образом, к правоотношениям по привлечению денежных средств участников долевого строительства по Объекту положения ст.ст.1 - 23 ФЗ от 30.12.2004 №214-ФЗ применяются без учета изменений, внесенных ФЗ от 29.07.2017 №218-ФЗ, и с учетом особенностей, установленных ст.25 ФЗ от 29.07.2017 №218-ФЗ. На основании п.1 ст.2 ФЗ от 30.12.2004 №214-ФЗ (в подлежащей применению редакции, без учета внесенных ФЗ от 29.07.2017 №218-ФЗ изменений) ООО «Доходный дом» является застройщиком Объекта.

На основании приказа от 21.08.2017 №01-06-221/7 в соответствии с п.2 ч.И ст.23 ФЗ №214-ФЗ, а также положениями ФЗ от 26.12.2008 №294-ФЗ, Постановления правительства Москвы от 27.10.2005 №645, Приказа Минэкономразвития от 30.04.2009 №141, Постановления Правительства Москвы от 26.04.2011 №157-ПП, Постановления Правительства Москвы от 03.07.2012 №317-ПП, в период с 25.08.2017 по 21.09.2017 проведена внеплановая документарная проверка ООО «Доходный дом» на предмет соблюдения требований законодательства об участии в долевом строительстве многоквартирных домов и(или) иных объектов недвижимости. В соответствии с п.1 ст.3.1 ФЗ от 30.12.2004 №214-ФЗ (в подлежащей применению редакции, без учета внесенных ФЗ от 29.07.2017 №218-ФЗ изменений) застройщик, привлекающий денежные средства участников долевого строительства, обеспечивает свободный доступ к информации о своей деятельности посредством создания и ведения в информационно-телекоммуникационной сети «Интернет» официального сайт застройщика.

В соответствии с п.2 ст.3.1 ФЗ от 30.12.2004 №214-ФЗ (в редакции без учета изменений, внесенных ФЗ от 29.07.2017 №218-ФЗ) на официальном сайте застройщика в отношении каждого многоквартирного дома и (или) иного объекта недвижимости, строящихся (создаваемых) с привлечением средств участников долевого строительства, в электронном виде должна быть размещена следующая информация: разрешения на ввод в эксплуатацию объектов капитального строительства, указанных в п.4 ч. 1 ст.20 ФЗ от 30.12.2004 №214-ФЗ; документы, указанные в п.6 ч.2 ст.20, п.п.1,3,5 ч.2 ст.21 ФЗ от 30.12.2004 №214-ФЗ; проектная декларация; заключение уполномоченного органа исполнительной власти субъекта Российской Федерации, указанного в ч.2 ст.23 ФЗ от 30.12.2004 №214-ФЗ, о соответствии застройщика и проектной декларации требованиям, установленным ч.2 ст.3, ст. 20 и 21 ФЗ от 30.12.2004 №214-ФЗ; проект договора участия в долевом строительстве или проекты таких договоров, используемые застройщиком для привлечения денежных средств участников долевого строительства для строительства (создания) многоквартирного дома и (или) иных объектов недвижимости, отвечающие требованиям настоящего Федерального закона и правилам, установленным в соответствии с ч.2 ст.4 ФЗ от 30.12.2004 №214-ФЗ; выбранные застройщиком способы обеспечения исполнения обязательств подоговору участия в долевом строительстве в соответствии с ч.2 ст.12.1 ФЗ от 30.12.2004 №214-ФЗ или условия привлечения денежных средств участников долевого строительства по договору участия в долевом строительстве в соответствии с требованиями ст.ст. 15.4,15.5 ФЗ от 30.12.2004 №214-ФЗ; договор поручительства с застройщиком, заключенный в соответствии со ст. 15.3 ФЗ от 30.12.2004 №214-ФЗ в случае, предусмотренном ч.З ст.12.1 ФЗ от 30.12.2004 №214-ФЗ; фотографии строящихся (создаваемых) застройщиком с привлечением денежных средств участников долевого строительства многоквартирного дома и (или) иного объекта недвижимости, отражающие текущее состояние их строительства (создания).

В соответствии с подпунктом 6 ч.2 ст.20 ФЗ от 30.12.2004 №214-ФЗ (в подлежащей применению редакции, без учета изменений, внесенных ФЗ от 29.07.2017 №218-ФЗ) застройщик обязан представить для ознакомления любому обратившемуся лицу аудиторское заключение за последний год осуществления застройщиком предпринимательской деятельности.

В целях обеспечения свободного доступа участников долевого строительства к информации о строительстве застройщик обязан раскрыть на своем официальном сайте в сети Интернет информацию в объеме, установленном п.2 ст.3.1 ФЗ от 30.12.2004 №214-ФЗ (в подлежащей применению редакции, без учета изменений, внесенных ФЗ от 29.07.2017 №218-ФЗ), в том числе опубликовать аудиторское заключение за последний год осуществления застройщиком предпринимательской деятельности.

ООО «Доходный дом» зарегистрировано в ЕГРЮЛ 11.10.2013, является застройщиком с 2017 года. Следовательно, последний год осуществления ООО «Доходный дом» предпринимательской деятельности - 2016 год. Таким образом, как только ООО «Доходный дом» стал застройщиком, у него возникла обязанность в соответствии с подпунктом 6 ч.2 ст.20 ФЗ от 30.12.2004 №214-ФЗ представить для ознакомления любому обратившемуся лицу и в соответствии с п.2 ст.3.1 п.2 ФЗ от 30.12.2004 №214-ФЗ раскрыть на официальном сайте (опубликовать) аудиторское заключение за 2016 год.

В соответствии с п.6 ст.3.1 ФЗ от 30.12.2004 №214-ФЗ, застройщик несет ответственность за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязанности по раскрытию информации, полноту и достоверность информации, подлежащей раскрытию.

В соответствии с Постановлением Правительства Москвы от 16.08.2011 №366-ПП утвержден перечень сведений и документов, представляемых лицами, осуществляющими привлечение денежных средств граждан для строительства многоквартирных домов и (или) иных объектов недвижимости, в уполномоченный орган Правительства Москвы, осуществляющий контроль и надзор в области долевого строительства, в сроки, определенные ст. 11 ФЗ от 26.12. 2008 №294-ФЗ. В рамках проведения проверки Москомстройинвест направил в адрес ООО «Доходный дом» уведомление от 23.08.2017 №77-21-1418/7 о необходимости представить в Комитет в течение 10 рабочих дней с момента его получения ряд документов, в том числе аудиторское заключение за 2016 год (п. 16 перечня, утвержденного Постановлением Правительства Москвы от 16.08.2011 №366-ПП).

В соответствии с актом проверки от 21.09.2017 №162/17 (глава VI на стр.8,9 и резолютивная часть на стр.11) установлено, что вместо аудиторского заключения за 2016 год Общество представило справку о том, что аудиторская проверка Общества проводится по договору от 30.12.2016 со сроком проведения 30.11.2017 (вх. от 07.09.2017 №77-21-1418/7-1).

В соответствии с п.3 ст.13 ФЗ от 06.12.2011 №402-ФЗ годовая бухгалтерская (финансовая) отчетность составляется за отчетный год, согласно п.1 ст.15 ФЗ от 06.12.2011 №402-ФЗ отчетным периодом для годовой бухгалтерской (финансовой) отчетности (отчетным годом) является календарный год - с 1 января по 31 декабря включительно (за исключением случаев создания, реорганизации и ликвидации юридического лица).

В соответствии с ч.4. ст.18 ФЗ от 30.12.2004 № 214-ФЗ, годовая бухгалтерская (финансовая) отчетность застройщика подлежит обязательному аудиту.

Обязательный аудит проводится ежегодно (ч. 2 ст. 5 Федерального закона от 30.12.2008 № 307-ФЗ «Об аудиторской деятельности»).

Согласно п.6, п. 10 ч.2 ст.ЗЗ ФЗ от 08.02.1998 №14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» утверждение годовых отчетов и годовых бухгалтерских балансов, а также назначение аудиторской проверки, утверждение аудитора и определение размера оплаты его услуг относится к компетенции общего собрания участников. На основании ст.34 ФЗ от 08.02.1998 №14-ФЗ очередное общее собрание участников общества проводится в сроки, определенные уставом общества, но не реже чем один раз в год. Указанное общее собрание участников общества должно проводиться не ранее чем через два месяца (не ранее 01.03.2017) и не позднее чем через четыре месяца (не позднее 30.04.2017) после окончания финансового года.

Дата регистрации первого договора долевого участия в отношении Объекта - 26.06.2017. На сайте в сети Интернет www.nord-apart.ru. застройщиком осуществляется реклама о продаже помещений в Объекте (скриншоты от 14.09.2017). Согласно ст.3 ФЗ от 13.03.2006 №38-Ф3 «О рекламе» под рекламой понимается информация, распространенная любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке.

Согласно ст.6 ФЗ от 30.12.2008 №307-Ф3 аудиторское заключение - официальный документом, предназначенным для пользователей бухгалтерской (финансовой) отчетности аудируемых лиц, содержащий выраженное в установленной форме мнение аудиторской организации, индивидуального аудитора о достоверности бухгалтерской (финансовой) отчетности аудируемого лица (в данном случае застройщика).

Таким образом, неопубликование застройщиком аудиторского заключения влечет за собой нарушение законных прав и интересов граждан - участников долевого строительства на информацию о деятельности застройщика, связанной с привлечением денежных средств участников долевого строительства для строительства (создания) многоквартирного дома.

По результатам проведения проверки, оконченной 21.09.2017, ООО «Доходный дом» было выдано предписание от 21.09.2017 №77-21-1722 с требованием разместить и опубликовать в сети «Интернет» аудиторское заключение за 2016 год в течение трех рабочих дней с момента его получения.

В соответствии с письмом Общества (вх. от 26.09.2017 №77-21-1722/7-1) аудиторское заключение за 2016 год было опубликовано на сайте ООО «Доходный дом» 25.09.2017. 

Таким образом, по состоянию на 14.09.2017 и 21.09.2017 ООО «Доходный дом» не разместило (не опубликовало) на своем официальном сайте аудиторское заключение за 2016 год, чем нарушило п.2 ч.2 ст.3.1 ФЗ от 30.12.2004 №214-ФЗ.

Постановлением №1 по делу об административном правонарушении №05-07-17-348 от 01.11.2017 ООО «Доходный дом» привлечено к административной ответственности, предусмотренной ч,2 ст. 14.28 КоАП РФ в виде штрафа в размере 200000 руб.

Частью 2 ст. 14.28 КоАП РФ установлена административная ответственность за опубликование в средствах массовой информации и (или) размещение в информационно-телекоммуникационных сетях общего пользования застройщиком проектной декларации (в том числе вносимых в нее изменений), содержащей неполную и (или) недостоверную информацию, предоставление застройщиком неполной и (или) недостоверной информации, опубликование, размещение или предоставление которой предусмотрено законодательством об участии в долевом строительстве многоквартирных домов и (или) иных объектов недвижимости, а равно нарушение сроков опубликования и (или) размещения проектной декларации либо вносимых в нее изменений.

Объектом данного правонарушения являются отношения, связанные с привлечением денежных средств граждан и юридических лиц для долевого строительства многоквартирных домов и (или) иных объектов недвижимости на основании договора участия в долевом строительстве и возникновением у участников долевого строительства права собственности на объекты долевого строительства.

Субъектом правонарушения является лицо, обязанное в установленный срок в соответствии с требованиями законодательства об участии в долевом строительстве многоквартирных домов и (или) иных объектов недвижимости публиковать в средствах массовой информации и (или) размещать в информационно-телекоммуникационных сетях общего пользования документы и информацию в соответствии с требованиями ФЗ №214-ФЗ.

Объективная сторона совершенного правонарушения выражена в предоставлении (размещении) ООО «Доходный дом» неполной информации, опубликование, размещение или предоставление которой предусмотрено законодательством об участии в   долевом   строительстве   многоквартирных   домов   и   (или)   иных   объектов недвижимости (а именно не размещение на сайте застройщика его аудиторского заключения за последний год осуществления указанным лицом предпринимательской деятельности). 

В соответствии с ч.2 ст.2.1 КоАП РФ юридическое лицо признается виновным в совершении административного правонарушения, если будет установлено, что у него имелась возможность для соблюдения правил и норм, за нарушение которых названным Кодексом или законами субъекта Российской Федерации предусмотрена административная ответственность, но данным лицом не были приняты все зависящие от него меры по их соблюдению.

Доказательства невозможности соблюдения Обществом требований законодательства в силу чрезвычайных событий и обстоятельств, которые оно не могло предвидеть и предотвратить при соблюдении той степени заботливости и осмотрительности, которая от него требовалось, как в материалах административного дела, так и в материалах арбитражного дела отсутствуют, Обществом не представлены.

В данном случае (по вмененному составу правонарушения) существенная угроза охраняемым общественным отношениям заключается не в наступлении каких-либо материальных последствий правонарушения, а в пренебрежительном отношении заявителя к исполнению своих публично-правовых обязанностей, к формальным требованиям публичного права.

Выявленные нарушения необходимо отнести к категории существенных, так как они посягают на общественные отношения, возникающие в особо регулируемой сфере -в сфере долевого строительства многоквартирных жилых домов, и нарушают права участников долевого строительства.

Вышеуказанные обстоятельства свидетельствуют об отсутствии со стороны Общества надлежащего контроля за соблюдением и исполнением соответствующих публично-правовых обязанностей, характеризуют пренебрежительное отношение к установленным правовым требованиям и предписаниям.

Пленум Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 02.06.2004 № 10 «О некоторых вопросах, возникших в судебной практике при рассмотрении дел об административных правонарушениях» разъяснил, что малозначительность правонарушения имеет место при отсутствии существенной угрозы охраняемым общественным отношениям. При этом квалификация правонарушения как малозначительного может иметь место только в исключительных случаях. Такие обстоятельства, как личность и имущественное положение привлекаемого к ответственности лица, добровольное устранение последствий правонарушения, возмещение причиненного ущерба, не являются обстоятельствами, свидетельствующими о малозначительности правонарушения. Данные обстоятельства в силу ч. 2 и 3 ст. 4.1 КоАП РФ учитываются при назначении административного наказания (п.8, 18.1).

Объектом административных правонарушений, предусмотренных ст. 14.28 КоАП РФ, выступают общественные отношения, возникающие в сфере долевого строительства многоквартирных домов или иных объектов недвижимости.

При рассмотрении дела об административном правонарушении учтены характер и степень общественной опасности совершенного правонарушения, наказание ООО «Доходный дом» назначено в пределах санкции ч.2 ст. 14.28 КоАП РФ, ее минимальный размер - 200 000 руб.

При составлении протокола от 02.10.2017 №05-07-17-348-01 представителем ООО «Доходный дом» ФИО3 по доверенности от 27.09.2017 даны пояснения.

Проверив порядок привлечения заявителя к административной ответственности, суд считает, что положения 25.1, 28.2, 29.7 КоАП РФ соблюдены административным органом. Нарушений процедуры привлечения заявителя к административной ответственности, которые могут являться основанием для отмены оспариваемого постановления в соответствии с п.10 Постановления Пленума ВАС РФ от 02.06.2004 №10, судом не установлено. 

Факт совершенного Обществом правонарушения подтверждается скриншотами от 14.09.2017. актом проверки от 21.09.2017 №162/17, протоколом от 02.10.2017 №05-07-17-348-01 и иными материалами административного дела №05-07-17-348.

Постановление №1 по делу об административном правонарушении №05-07-17-348 от 01.11.2017 вынесено административным органом в пределах срока, установленного ст.4.5. КоАП РФ.

В соответствии с ч.3 ст.211 АПК РФ в случае, если при рассмотрении заявления об оспаривании решения административного органа о привлечении к административной ответственности арбитражный суд установит, что решение административного органа о привлечении к административной ответственности является законным и обоснованным, суд принимает решение об отказе в удовлетворении требования заявителя.

Учитывая изложенное, суд признает оспариваемые постановления законными и обоснованными, вынесенными полномочным административным органом с соблюдением процедуры привлечения к административной ответственности в пределах срока давности привлечения к административной ответственности при наличии законных оснований для привлечения заявителя к административной ответственности и с учетом обстоятельств, имеющих значение для дела.

В силу ч.4 ст.208 АПК РФ заявление об оспаривании решения административного органа о привлечении к административной ответственности государственной пошлиной не облагается.

На основании изложенного, и руководствуясь ст.ст. 4, 8, 9, 71, 75, 167-170, 176, 207, 208, 210, 211 АПК РФ, суд

РЕШИЛ:

Отказать ООО "Доходный дом" в удовлетворении заявления о признании незаконным и отмене постановления Москомстройинвест №1 от 01.11.2017 г. по делу №05-07-17-348 о привлечении к административной ответственности по ч. 2 ст. 14.28 КоАП РФ.

 Решение может быть обжаловано в десятидневный срок после его принятия в Девятый арбитражный  апелляционный суд.  

Судья:

Т.И. Махлаева