ВТОРОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

610007, г. Киров, ул. Хлыновская, 3,http://2aas.arbitr.ru

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

Дело № А82-19649/2017

05 июля 2018 года

г. Киров

Резолютивная часть постановления объявлена 04 июля 2018 года

Полный текст постановления изготовлен 05 июля 2018 года

Второй арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Бармина Д.Ю.,

судейБарьяхтар И.Ю., ФИО1,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания ФИО2, 

без участия в судебном заседании представителей сторон,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу публичного акционерного общества «Межрегиональная распределительная сетевая компания Центра»

на решение Арбитражного суда Ярославской области от 08.04.2018 по делу № А82-19649/2017, принятое судом в составе судьи Кузьмичева А.В.,

по иску публичного акционерного общества «ТНС энерго Ярославль» (ОГРН 

<

***>; ИНН 

<

***>)

к индивидуальному предпринимателю ФИО3 (ОГРН 

<

***>; ИНН 

<

***>)

третье лицо, не заявляющее самостоятельных требований относительно предмета спора - публичное акционерное общество «Межрегиональная распределительная сетевая компания Центра» в лице филиала «Ярэнерго»

о взыскании задолженности в размере 616 608 рублей 56 копеек,

установил:

публичное акционерное общество «ТНС энерго Ярославль» (далее - истец, Общество) обратилось в Арбитражный суд Ярославской области с исковым заявлением, уточненным в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, к индивидуальному предпринимателю ФИО3 (далее - ответчик, Предприниматель) о взыскании задолженности за неучтенное потребление электрической энергии в размере 616 608 рублей 56 копеек.

К участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечено публичное акционерное общество «Межрегиональная распределительная сетевая компания Центра» (далее -  третье лицо, заявитель, Компания).

Решением Арбитражного суда Ярославской области от 08.04.2018 в удовлетворении исковых требований отказано.

Компания с принятым судебным актом не согласна, обратилась во Второй арбитражный апелляционный суд с жалобой, в которой просит решение Арбитражного суда Ярославской области от 08.04.2018 по делу № А82-19649/2017 отменить в части отказа в удовлетворении требований за период безучетного потребления с 12.07.2016 по 18.06.2017 и принять по делу новый судебный акт об удовлетворении исковых требований в полном объеме.

По мнению заявителя, решение в части отказа в удовлетворении части заявленных требований является незаконным и необоснованным, принятым с нарушением норм материального права. Третье лицо указывает, что период времени, в течение которого осуществлялось безучетное потребление электрической энергии, в соответствии с требованиями пункта 195 и пункта 1 Приложения № 3 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации № 442 от 04.05.2012 (далее – Основные положения № 442), был определен с даты предыдущей контрольной проверки прибора учета до даты выявления факта безучетного потребления электрической энергии и составления акта о неучтенном потреблении электрической энергии, при этом, количество часов, в течение которого осуществлялось безучетное потребление электрической энергии, в расчете не превысило 8760 ч. Компания не согласна с выводом суда о том, что при расчете сетевой организации следовало применить иной период, а именно: с 19.06.2017 по 12.07.2017, принимая за дату начала указанного периода дату - 19.06.2017 как дату, не позднее которой, по мнению суда, должна была быть проведена проверка объекта ответчика со стороны сетевой организации. Поскольку в рассматриваемом споре за предшествующие проверке 12 месяцев сетевой организацией проверки приборов учета ответчика не проводились, то расчет произведен за годовой период, предшествующий контрольной проверке узла учета потребителя, то есть в пределах срока, предусмотренного для осуществления сетевой организацией периодических проверок состояния приборов учета электрической энергии (абзац 2 пункта 172 Основных положений № 442) и с учетом установленного законодателем ограничения-8760 ч. 

В дополнении к апелляционной жалобе заявитель указывает, что факт срыва пломбы и вмешательства в работу учета в 2015 году подтверждается представленным в материалы дела журналом учета событий прибора учета. Таким образом, документально подтверждено, что безучетное потребление происходило более длительное время свыше 1 года, и в данном случае формально определяя период безучетного потребления с даты не позднее которой, по мнению суда первой инстанции, должна быть проведена проверка - 19.06.2017, третье лицо полагает необоснованно.

 Предприниматель в отзыве на апелляционную жалобу доводы заявителя отклонил, более подробно позиция ответчика изложена письменно.

Общество отзыв на апелляционную жалобу не представило.

Определение Второго арбитражного апелляционного суда о принятии апелляционной жалобы к производству вынесено 25 мая 2018 года  и размещено в информационно-телекоммуникационной сети «Интернет» 26 мая 2018 года  в соответствии с абзацем 2 части 1 статьи 122 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации. На основании указанной статьи стороны надлежащим образом уведомлены о рассмотрении апелляционной жалобы.

Лица, участвующие в деле, явку своих представителей в судебное заседание не обеспечили, о времени и месте судебного заседания извещены надлежащим образом.

В соответствии со статьей 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дело рассматривается в отсутствие лиц, участвующих в деле.

Законность решения Арбитражного суда Ярославской области проверена Вторым арбитражным апелляционным судом в порядке, установленном статьями 258, 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации. 

Как следует из материалов дела, между Обществом (поставщик) и Предпринимателем (покупатель) заключен договор снабжения электрической энергией от 28.04.2008 № 50602 (далее - Договор), согласно пункту 1.1 которого поставщик обязуется подавать электрическую энергию до точек поставки, а также оказывать услуги по передаче электрической энергии и иные услуги, неразрывно связанные с процессом снабжения электрической энергией, а покупатель обязуется принимать и оплачивать электрическую энергию и оказанные услуги.

В перечень точек поставки и средств учета (Приложение 1 к договору в редакции дополнительного соглашения от 25.04.2011) включено нежилое помещение 1-этажа (торгово-выставочный зал) ул. Туманова, д. 20 (номер счетчика 06294629, мощность 15 кВт).

Подпунктом 2.4.1 пункта 2.4, пунктами 3.1. 4.3, 4.4 договора предусмотрена обязанность покупателя оплачивать электрическую энергию, количество которой определяется по показаниям средств учета.

Покупатель обязан обеспечивать наличие, надлежащее техническое состояние средств учета по всем точкам учета, сохранность пломб и специальных знаков визуального контроля (подпункт 2.4.2 пункта 2.4 договора).

12.07.2017 Компанией проведена проверка в приборов учета потребителя, в ходе которой выявлено вскрытие прибора учета, отсутствие пломб на вводном автомате, пломбы поверителя и знаков визуального контроля на корпусе прибора учета. В отчете из журнала прибора учета имелись записи о длительном отключении фаз и о вскрытии электронной пломбы. Следы вскрытия пломбы, отсутствие клейма поверки на счетчике отражены в материалах фотофиксации.

По результатам проверки составлены акт проверки состояния схемы измерения электрической энергии и работы прибора учета от 12.07.2017 № 76/279902Ю (л.д. 18-19), акт о неучтенном потреблении электрической энергии от 12.07.2017 № 76/002703 (л.д. 20) и справка-расчет по акту (л.д. 24).

Дата предыдущей проверки прибора учета в акте о неучтенном потреблении электрической энергии от 12.07.2017 № 76/002703 не указана.

Акт о неучтенном потреблении подписан двумя свидетелями.

Согласно расчету Компании объем безучетного потребления электрической энергии составил 118 751 кВт. ч.

Стоимость указанного объема безучетного потребления электрической энергии в размере 1 017 037 рублей 22 копейки включена Обществом в корректировочный счет-фактуру от 31.08.2017 № 6505/138/18 и акт приема-передачи электроэнергии от 31.07.2017 № 6505/13158/01 (изменение № 1 от 31.08.2017) за июль 2017 года на общую сумму 1 044 513 рублей 37 копеек.

Объем безучетного потребления электрической энергии был уменьшен до 116 682 кВт. ч, уточненная стоимость электрической энергии за июль 2017 года составила 999 317 рублей 36 копеек. Выставлен корректировочный счет-фактура от 31.10.2017 № 6505/172/18.

Электрическая энергия за июль 2017 года оплачена ответчиком частично, задолженность составляет 616 608 рублей 56 копеек.

Претензией от 20.09.2017 Общество направило требование в адрес ответчика о необходимости оплаты возникшей задолженности, в том числе за июль 2017 года (л.д. 25).

Неоплата ответчиком стоимости неучтенного потребления электроэнергии послужила основанием для обращения Общества с настоящим иском в суд.

Исследовав материалы дела, изучив доводы апелляционной жалобы и отзыва на нее,  суд апелляционной инстанции не нашел оснований для отмены или изменения решения суда, исходя из нижеследующего.

В силу статей 309, 310 Гражданского кодекса Российской Федерации обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускаются.

Согласно статье 3 Федерального закона от 26.03.2003 № 35-ФЗ «Об электроэнергетике» (далее – Закон об электроэнергетике, Закон № 35-ФЗ) коммерческим учетом электрической энергии (мощности) является процесс измерения количества электрической энергии и определения объема мощности, сбора, хранения, обработки, передачи результатов этих измерений и формирования, в том числе расчетным путем, данных о количестве произведенной и потребленной электрической энергии (мощности) для целей взаиморасчетов за поставленные электрическую энергию и мощность, а также за связанные с указанными поставками услуги.

В соответствии с пунктом 2 статьи 21 Закона об электроэнергетике к полномочиям Правительства Российской Федерации или уполномоченных им федеральных органов исполнительной власти относится утверждение правил организации учета электрической энергии на розничных рынках.

Статьей 543 Гражданского кодекса Российской Федерации  на потребителя возложена обязанность обеспечивать надлежащее техническое состояние и безопасность эксплуатируемых энергетических сетей, приборов и оборудования, соблюдать установленный режим потребления энергии, а также немедленно сообщать энергоснабжающей организации об авариях, о пожарах, неисправностях приборов учета энергии и об иных нарушениях, возникающих при пользовании энергией. Требования к техническому состоянию и эксплуатации энергетических сетей, приборов и оборудования, а также порядок осуществления контроля за их  соблюдением определяются законом, иными правовыми актами и принятыми в соответствии с ними обязательными правилами.

Потребитель обязан обеспечить содержание электроустановок в рабочем состоянии и их эксплуатацию в соответствии с требованиями правил и других нормативно-технических документов; несет ответственность за сохранность расчетного счетчика, его пломб и за соответствие цепей учета установленным требованиям (пункт 1.2.2 Правил технической эксплуатации электроустановок потребителей, утвержденных Приказом Министерства энергетики Российской Федерации от 13.01.2003 № 6) (далее - Правила технической эксплуатации электроустановок потребителей).

Согласно пункту 2.11.6 Правил технической эксплуатации электроустановок потребителей все средства измерений и учета электрической энергии, а также информационно - измерительные системы должны быть в исправном состоянии и готовыми к работе.

Пунктом 2.11.17 Правил технической эксплуатации электроустановок потребителей установлено, что персонал энергообъекта несет ответственность за сохранность расчетного счетчика, его пломб и за соответствие цепей учета электроэнергии установленным требованиям.

12.07.2017 при проведении проверки электроустановок на объекте ответчика,  сотрудниками Компании выявлено вскрытие прибора учета, отсутствие пломб на вводном автомате, пломбы поверителя и знаков визуального контроля на корпусе прибора учета.

Безучетное потребление - потребление электрической энергии с нарушением установленного договором энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности), договором оказания услуг по передаче электрической энергии) и настоящим документом порядка учета электрической энергии со стороны потребителя (покупателя), выразившимся во вмешательстве в работу прибора учета (системы учета), обязанность по обеспечению целостности и сохранности которого (которой) возложена на потребителя (покупателя), в том числе в нарушении (повреждении) пломб и (или) знаков визуального контроля, нанесенных на прибор учета (систему учета), в несоблюдении установленных договором сроков извещения об утрате (неисправности) прибора учета (системы учета), а также в совершении потребителем (покупателем) иных действий (бездействия), которые привели к искажению данных об объеме потребления электрической энергии (мощности) (абзац 8 пункта 2 Основных положений № 442).

В соответствии с нормами действующего законодательства безучетное потребление электрической энергии может быть обусловлено совершением потребителем различных действий, одни из которых являются основанием для квалификации в качестве безучетного потребления в силу факта их совершения потребителем, тогда как другие действия (бездействие) для подобной квалификации должны привести к искажению данных об объеме потребления электрической энергии.

К первой группе относятся действия, выразившиеся во вмешательстве потребителя в работу прибора (системы) учета, в том числе нарушение (повреждение) пломб или знаков визуального контроля, нанесенных на прибор (систему) учета, а также несоблюдение установленных договором сроков извещения об утрате (неисправности) прибора (системы) учета. Совершение перечисленных действий не требует установления судом каких-либо последствий, связанных с достоверностью показаний приборов учета после их совершения, и является основанием для применения расчетного способа определения объема электроэнергии, подлежащего оплате таким потребителем.

Ко второй группе относятся иные, не связанные с вмешательством в работу прибора учета, действия (бездействие) потребителя, которые привели к искажению данных об объеме потребления электрической энергии.

Данные выводы соответствуют правовой позиции Верховного Суда Российской Федерации, изложенной в определении от 27.09.2017 № 301-ЭС17-8833.

Суд апелляционной инстанции считает необходимым отметить, что законодатель связывает возникновение безучетного потребления электроэнергии с фактом нарушения установленных пломб и (или) знаков визуального контроля. При этом энергоснабжающая организация освобождается от бремени доказывания вмешательства потребителя (третьих лиц) в работу системы учета. Нарушение пломбы само по себе порождает обязанность потребителя оплачивать потребление энергии в расчетных объемах.

Согласно пунктам 145, 155 Основных положений № 442, собственник прибора учета несет обязанность по обеспечению эксплуатации такого прибора учета, обязан обеспечить проведение в порядке, установленном законодательством Российской Федерации об обеспечении единства измерений, периодических поверок прибора учета, а если прибор учета установлен (подключен) через измерительные трансформаторы - то также и периодических поверок таких измерительных трансформаторов.

Действующим законодательством на потребителей возложены обязанности по соблюдению установленных требований к техническим характеристикам приборов учета электрической энергии, порядку их установки и принятию в эксплуатацию, периодичности поверки и сохранению средств маркировки, сохранности в ходе эксплуатации.

Факт выявленного безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии фиксируется в акте о неучтенном потреблении электрической энергии, составляемом сетевой организацией (пункт 192 Основных положений № 442). 

Акт о неучтенном потреблении электрической энергии должен соответствовать требованиям, установленным в пункте 193 Основных положений № 442: в акте должны содержаться данные о лице, осуществляющем безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии; о способе и месте осуществления безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии; о приборах учета на момент составления акта; о дате предыдущей проверки приборов учета - в случае выявления безучетного потребления, дате предыдущей проверки технического состояния объектов электросетевого хозяйства в месте, где выявлено бездоговорное потребление электрической энергии, - в случае выявления бездоговорного потребления; объяснения лица, осуществляющего безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии, относительно выявленного факта; замечания к составленному акту (при их наличии).

Факт безучетного потребления электроэнергии подтвержден актом о неучтенном потреблении электрической энергии от 12.07.2017 № 76/002703 (л.д. 20) и сторонами не оспаривается. 

Разногласия сторон сводятся к определению периода времени, в течение которого осуществлялось безучетное потребление электрической энергии.

Проверив расчет стоимости безучетного потребления электрической энергии, на основании которого выставлен счет, суд признал неверным определение Компанией периода безучетного потребления за один год, предшествующий проверке, в ходе которой оно выявлено.

Изменение даты начала начисления платы за безучетное потребление электроэнергии явилось основанием для отказа в удовлетворении заявленных обществом требований.

Суд апелляционной инстанции соглашается с выводом суда первой инстанций.

В пункте 194 Основных положений № 442 предусмотрено, что расчет объема безучетного потребления электрической энергии (мощности) осуществляется сетевой организацией в соответствии с пунктами 195 или 196 настоящего документа, соответственно, в течение двух рабочих дней со дня составления акта о неучтенном потреблении электрической энергии на основании материалов проверки (акта о неучтенном потреблении электрической энергии, акта предыдущей проверки приборов учета), а также на основании документов, представленных потребителем, осуществляющим безучетное потребление (обслуживающим его гарантирующим поставщиком (энергосбытовой, энергоснабжающей организацией)).

Согласно пункту 195 Основных положений № 442 объем безучетного потребления электрической энергии определяется с применением расчетного способа, предусмотренного подпунктом «а» пункта 1 приложения № 3 к настоящему положению. В том случае, когда в договоре, обеспечивающем продажу электрической энергии (мощности) на розничном рынке, имеются данные о величине максимальной мощности энергопринимающих устройств в соответствующей точке поставки, объем потребления электрической энергии (мощности) в соответствующей точке поставки определяется по формуле: W=P макс*T, где Р макс. - максимальная мощность энергопринимающих устройств, Т - количество часов в расчетном периоде.

Объем безучетного потребления электрической энергии (мощности) определяется с даты предыдущей контрольной проверки прибора учета (в случае если такая проверка не была проведена в запланированные сроки, то определяется с даты, не позднее которой она должна была быть проведена в соответствии с настоящим документом) до даты выявления факта безучетного потребления электрической энергии (мощности) и составления акта о неучтенном потреблении электрической энергии.

Пунктом 172 Основных положений № 442 (абзац 2) предусмотрено, что проверки расчетных приборов учета должны проводиться не реже 1 раза в год.

Основными положениями № 442 не только возложена обязанность на сетевую организацию проводить проверки расчетных приборов учета с определенной периодичностью (пункт 172), но и для целей расчета объема безучетно потребленной энергии предусмотрены последствия в виде применения фикции проведения такой проверки при нарушении сетевой организацией минимально установленной их периодичности (пункт 195).

Эта фикция необходима для соблюдения оптимального баланса интересов сторон договора энергоснабжения, так как, с одной стороны потребитель в подобном случае является нарушителем приборного учета электрической энергии и презюмируется потребившим энергию в обход прибора в максимально возможном исходя из характера подключения объеме, с другой стороны, продолжительность потребления должна определяться с учетом такого поведения сетевой организации, которое соответствует стандарту поведения разумного и осмотрительного коммерсанта, предполагающему своевременное осуществление гражданских прав, предоставленных сетевой организации для выявления безучетного потребления энергии путем пунктуального проведения проверок.

В отсутствие уважительных причин нарушения сетевой организацией установленной систематичности проверок негативные последствия ее неосмотрительности не должны перекладываться на потребителя, не препятствовавшего проведению проверок, так как их своевременность не относится к сфере его контроля.

Подобные последствия должны ложиться на сетевую организацию и гарантирующего поставщика (энергосбытовую, энергоснабжающую организацию), отвечающего за действия сетевой организации по соблюдению надлежащей периодичности проверок перед потребителем в порядке статьи 403 Гражданского кодекса Российской Федерации.

Судом установлено и сторонами не оспаривается, что предыдущая проверка в отношении ответчика проводилась в июне 2015 года, по итогам был оформлен акт проверки состояния схемы измерения электрической энергии и работы прибора учета от 19.06.2015 № 76/054685Ю, прибор учета признан пригодным для использования в качестве расчетного.

Доказательства проведения проверки прибора учета на объекте ответчика с момента составления указанного акта (19.06.2015) и до выявления факта безучетного потребления (12.07.2017) третьим лицом суду не представлены.

Поскольку проверка не проводилась, в силу пункта 195 Основных положений № 442 объем безучетного потребления электрической энергии (мощности) должен определяться с даты, не позднее которой она должна была быть проведена, до даты выявления факта безучетного потребления.

Учитывая положения пункта 172 Основных положений № 442, проверка приборов учета должна была быть проведена не позднее 19.06.2016, 19.06.2017.

Следовательно, началом периода безучетного потребления электроэнергии следует считать дату 19.06.2017.

Сказанное согласуется с правовой позицией, содержащейся в определении Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 07.04.2014 № ВАС-507/14.

При таких обстоятельствах суд апелляционной инстанции приходит к выводу, что выполненный Компанией расчет безучетного потребления за период 12.07.2016 по 12.07.2017 не соответствует пункту 195 Основных положений № 442.

Учитывая изложенное, установив, что объем безучетного потребления за период с 19.06.2017 по 12.07.2017 (23 дня, 552 часа) составляет 7 766 кВт.ч., стоимость безучетного потребления – 66 511 рублей 53 копейки, данная сумма оплачена ответчиком в ноябре, декабре 2017 года, суд апелляционной инстанции считает, что суд первой инстанции пришел к обоснованному выводу об отказе в удовлетворении заявленных требований.

Само по себе несогласие заявителя с выраженной арбитражным судом оценкой представленным доказательствам и сформулированными на ее основе выводами по фактическим обстоятельствам не может считаться основанием для отмены обжалуемого судебного акта.

При таких обстоятельствах, суд апелляционной инстанции считает, что при принятии решения арбитражным судом первой инстанции не допущено нарушений норм материального и процессуального права, надлежащим образом исследованы фактические обстоятельства дела, имеющиеся в деле доказательства, а, следовательно, оснований для переоценки выводов суда первой инстанции и отмены решения не имеется.

Нарушений норм процессуального права, влекущих безусловную отмену судебного акта, судом апелляционной инстанции не установлено.

В соответствии со статьей 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации расходы по апелляционной жалобе относятся на заявителя жалобы. 

Руководствуясь статьями 258, 268, пунктом 1 статьи 269, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Второй арбитражный апелляционный суд 

П О С Т А Н О В И Л:

решение Арбитражного суда Ярославской области от 08.04.2018 по делу № А82-19649/2017 оставить без изменения, а апелляционную жалобу публичного акционерного общества «Межрегиональная распределительная сетевая компания Центра» – без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление может быть обжаловано в Арбитражный суд Волго-Вятского округа в течение двух месяцев со дня его принятия через Арбитражный суд Ярославской области.

Постановление может быть обжаловано в Верховный Суд Российской Федерации в порядке, предусмотренном статьями 291.1-291.15 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, при условии, что оно обжаловалось в Арбитражный суд Волго-Вятского округа.

Председательствующий Д.Ю. Бармин

СудьиИ.Ю. Барьяхтар

ФИО1