Именем Российской Федерации

РЕШЕНИЕ

Дело №А20-6307/2018

г. Нальчик

05 июля 2019 года

Резолютивная часть решения объявлена « 26 » июня   2019 года 

 Полный текст решения изготовлен  « 05 » июля 2019 года

Арбитражный суд Кабардино-Балкарской Республики

в составе судьи Л.К. Дабаговой,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания ФИО1,                         

рассмотрев в  открытом судебном заседании дело по заявлению Акционерного общества «Энерго-сбытовая компания», г.Прохладный

к Министерству энергетики, тарифов и жилищного надзора Кабардино-Балкарской Республики, г. Нальчик  

о признании недействительным ненормативного  правового акта,  

при участии в судебном заседании:

от заявителя – ФИО2 по доверенности от 01.10.2018 №955

от заинтересованного лица – ФИО3 по доверенности от 09.01.2019 №1

У С Т А Н О В И Л:

акционерное общество «Энерго-сбытовая компания» (далее – АО «ЭСК») обратилось в  Арбитражный суд КБР к Министерству энергетики, тарифов и жилищного надзора Кабардино-Балкарской Республики (далее – Министерство) с заявлением, в котором просит признать недействительным предписание от 26.11.2018 № 12/2-611.         

Определением от 22.05.2019 к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований, привлечено - Товарищество собственников жилья «Швейник».

В судебном заседании представитель общества поддержал заявленные требования, просил их удовлетворить по доводам, изложенным в заявлении, пояснив, что, вынесенное заинтересованным лицом предписание от 26.11.2018 №12/2-611 является незаконным и необоснованным и подлежит отмене.

Представитель заинтересованного лица в судебном заседании поддержал доводы, изложенные в отзыве на заявление, и просил отказать в удовлетворении заявления, указав, что оспариваемое предписание вынесено с соблюдением норм действующего законодательства.

ТСЖ «Швейник», извещенное надлежащим образом о месте и времени судебного разбирательства, своего представителя в суд не направило.

Рассмотрев представленные доказательства и заслушав пояснения представителей сторон, суд считает необходимым  удовлетворить заявленные требования по следующим основаниям. 

Из материалов дела следует, что на основании приказа Министерства энергетики, тарифов и жилищного надзора КБР от 11.10.2018 №12/2-611, по обращению исполнительного директора ТСН «Швейник» ФИО4, в отношении АО «ЭСК» проведена внеплановая документарная проверка порядка начисления платы за потребленную электрическую энергию в целях содержания общего имущества. 

По результатам проверки Министерством выдано предписание от 26.11.2018 №12/2-611 на устранение нарушений законодательства РФ, которым АО «ЭСК» предписано устранить нарушение в части начисления и взимания платы за коммунальный ресурс электроэнергии, потребляемой в целях содержания общего имущества собственникам помещений в многоквартирном доме по адресу: КБР, 

<

...>. Срок исполнения предписания установлен до 26.12.2018 г.

Как следует из предписания, согласно положениям части 5 ст.154 ЖК РФ, ч.8 ст.155 ЖК РФ плата за коммунальные услуги, в том числе коммунальные услуги при содержании общего имущества в многоквартирном доме вносятся нанимателями (собственниками) напрямую ресурсоснабжающим организациям только при осуществлении собственниками помещений в многоквартирном доме непосредственного управления таким домом, а также если собственниками не выбран способ управления или такой способ не реализован.

По мнению АО «ЭСК» орган жилищного надзора не дал надлежащей оценки документам и обстоятельствам при проведении проверки.

Так из Предписания и Акта проверки от 26 ноября 2018г. №12/2-61 I следует, что орган жилищного надзора считает, что сам факт регистрации ТСН «Швейник» подтверждает сам по себе реализацию формы управления многоквартирным домом в порядке, предусмотренном ст. 161 ЖК РФ.

Данный вывод Министерства общество считает необоснованным и немотивированным в Акте и Предписании с точки зрения применения норм действующего законодательства, а также основанным на недостаточной оценке представленной органу документации, что послужило основанием для обращения с рассматриваемым заявлением в Арбитражный суд КБР.

В силу положений части 1 статьи 161 ЖК РФ  Управление многоквартирным домом должно обеспечивать благоприятные и безопасные условия проживания граждан, надлежащее содержание общего имущества в многоквартирном доме, решение вопросов пользования указанным имуществом, а также предоставление коммунальных услуг гражданам, проживающим в таком доме, или в случаях, предусмотренных статьей 157.2 настоящего Кодекса, постоянную готовность инженерных коммуникаций и другого оборудования, входящих в состав общего имущества собственников помещений и многоквартирном доме, к предоставлению коммунальных услуг (далее - обеспечение готовности инженерных систем). Правительство Российской Федерации устанавливает стандарты и правила деятельности по управлению многоквартирными домами.

В силу положений п. 2.2, при управлении многоквартирным домом товариществом собственников жилья либо жилищным кооперативом или иным специализированным потребительским кооперативом указанные товарищество или кооператив несут ответственность за содержание общего имущества в данном доме в соответствии с требованиями технических регламентов и установленных Правительством Российской Федерации правил содержания общего имущества в многоквартирном доме, за предоставление коммунальных услуг в зависимости от уровня благоустройства данного дома, качество которых должно соответствовать требованиям установленных Правительством Российской Федерации правил предоставления, приостановки и ограничения предоставления коммунальных услуг собственникам и пользователям помещений в многоквартирных домах и жилых домах, или в случаях, предусмотренных статьей 157.2 настоящего Кодекса, за обеспечение готовности инженерных систем, Указанные товарищество или кооператив могут оказывал» услуги и (или) выполнять работы по содержанию и ремонту общею имущества в многоквартирном доме своими силами или привлекать па основании договоров лип, осуществляющих соответствующие виды деятельности, При заключении договора управления многоквартирным домом с управляющей организацией указанные товарищество или кооператив осуществляют контроль за выполнением управляющей организацией обязательств по такому договору, в том числе за оказанием всех услуг и (или) выполнением работ, обеспечивающих надлежащее содержание общего имущества в данном доме, за предоставлением коммунальных услуг в зависимости от уровня благоустройства данного дома, качество которых должно соответствовать требованиям установленных Правительством Российской Федерации правил предоставления, приостановки и ограничения предоставления коммунальных услуг- собственникам и пользователям помещений в многоквартирных домах и жилых домах.

Согласно требованиям статьи 138 ЖК РФ Товарищество собственников жилья обязано:

1) обеспечивать выполнение требований настоящей главы, положений других федеральных законов, иных нормативных правовых актов, а также устава товарищества;

2)осуществлять управление многоквартирным домом в порядке,установленном разделом VIII настоящего Кодекса;

3)выполнять в порядке, предусмотренном законодательством, обязательства подоговору;

4)обеспечивать надлежащее санитарное и техническое состояние общегоимущества в многоквартирном доме;

5)обеспечивать выполнение всеми собственниками помещений вмногоквартирном доме обязанностей по содержанию и ремонту общего имущества вмногоквартирном доме в соответствии с их долями в праве общей собственности паданное имущество;

6) обеспечивать соблюдение прав и законных интересов собственников помещений в многоквартирном доме при установлении условий и порядка владения, пользования и распоряжения общей собственностью;

7) принимать меры, необходимые для предотвращения или прекращения действий третьих лип, затрудняющих реализацию прав владения, пользования и в установленных законодательством пределах распоряжения собственников помещений общим имуществом в многоквартирном доме или препятствующих этому;

8)представлять законные интересы собственников помещений вмногоквартирном доме, связанные с управлением общим имуществом в данном доме, втом числе в отношениях с третьими лицами;

9)вести реестр членов товарищества и ежегодно в течение первого кварталатекущего года направлять копию этого реестра в органы исполнительной власти субъектовРоссийской Федерации, указанные в части 2 статьи 20 настоящего Кодекса;

10)представлять в уполномоченные органы исполнительной власти субъектовРоссийской Федерации, указанные в части 2 статьи 20 настоящего Кодекса, в течение трехмесяцев с момента государственной регистрации внесенных в устав товариществаизменений заверенные председателем товарищества и секретарем общего собрания членовтоварищества копию устава товарищества, выписку из протокола общего собрания членовтоварищества о принятии решения о внесении изменений в устав товарищества сприложением заверенных председателем товарищества и секретарем общего собраниячленов товарищества копий текстов соответствующих изменений.

Кроме того, в силу положений п. 5 ст. 155 ЖК РФ, члены ТСЖ либо жилищного кооператива или иного специализированного потребительского кооператива вносят обязательные платежи и (или) взносы, связанные с оплатой расходов на содержание и текущий ремонт общего имущества в многоквартирном доме, а также с оплатой коммунальных услуг, в порядке, установленном органами управления ТСЖ, либо органами управления жилищного кооператива или органами управления иного специализированного потребительского кооператива, в том числе уплачивают взносы на капитальный ремонт в соответствии со статьей 171 настоящего Кодекса.

Согласно п. 6 ст. 155 ЖК РФ, не являющиеся членами ТСЖ либо жилищного кооператива или иного специализированного потребительского кооператива собственники помещений в многоквартирном доме, в котором созданы ТСЖ либо жилищный кооператив или иной специализированный потребительский кооператив, вносят плату за содержание жилою помещения и плату за коммунальные услуги в соответствии с договорами, включенными с товариществом собственников жилья либо жилищным кооперативом или иным специализированным потребительским кооперативом, в том числе,  уплачивают   взносы  на   капитальный   ремонт   в   соответствии   со   статьей   171 настоящего Кодекса.

Из указанных выше норм следует, что под реализацией избранной форы управления по существу является не регистрация формы управления ТСЖ как таковой, а выполнение ряда требований подразумевающих выполнение обязанностей по управлению многоквартирным домом, то есть создание условий для управления домом в целях оказания услуг, в том числе коммунальных посредством заключения определенного вида договоров или выполнения определенных требований:

- посредством исполнения принятых ТСЖ локальных актов для Членов ТСЖ о порядке обеспечения исполнения обязательств по оплате, в том числе коммунальных услуг;

- посредством исполнения условий договоров, заключенных между Не Членами ТСЖ и ТСЖ.

Наличие указанных договоров или отдельных Актов ТСЖ влечет для самого ТСЖ обязанность в том числе по самостоятельному оказанию определенного вида услуг, в том числе коммунальных, либо обязанность для ТСЖ заключить такие договоры со специализированными, управляющими, ресурс снабжающими организациями.

Орган жилищного надзора в Акте и Предписании не мотивировал и не установил была ли фактически реализована форма управления зарегистированным ТСЖ. Надзорный орган не отразил взималась ли ТСЖ плата за содержание и ремонт (СиР), в том числе в их составе в части приходящихся на СиР доля коммунальных ресурсов на общедомовые нужды.

В материалах дела отсутствуют сведения и  доказательства, свидетельствующие  о заключении ТСЖ договоров со специализированными организациями, управляющими или ресурсоснабжающими организациями. Также, в материалы дела не представлены  сведения о заключении ТСЖ договоров с не являющимися членами ТСЖ и о принятии каких-либо актов локальною характера для членов ТСЖ, регулирующих порядок оплаты.

Таким образом, вывод надзорного органа о реализации ТСЖ способа управления управление Товариществом собственников жилья не мотивирован, не установлен, не находит своего фактического подтверждения материалами проведенной проверки. Следовательно, необоснованное утверждение надзорного органа о реализации формы управления исключает доводы такого органа, о том, что ресурсоснабжающая организация допустила нарушения статей 154-155 ЖК РФ.

Надзорный орган, не отразив указанные сведения, также не дал анализ действиям ТСЖ, относительно следующих обстоятельств:

- если ТСЖ реализовывало Членам и не Членам ТСЖ услуги по управлению (содержанию) многоквартирным домом, в том числе реализовывало в составе платы за СиР часть коммунальных ресурсов, то где и у кого такая часть коммунального ресурса приобреталась Товариществом, для целей оказания услуг.

Надзорный орган не даёт правовой оценки тем обстоятельствам, согласно которым ТСЖ не исполнив свою обязанность по заключению договоров с ресурсоснабжающими организациями, не оплачивая ресурс для целей оказания собственных услуг, не вправе было реализовывать такие услуги до выполнения соответствующих обязательств для целей управления домом. ТСЖ обязано было выполнить ряд действий, направленных на заключение таких договоров, что напрямую урегулировано положениями Постановления Правительства РФ от 14 февраля 2012 г. № 124 20 правилах, обязательных при заключении договоров снабжения коммунальными ресурсами для целей оказания коммунальных услуг».

               Надзорный орган не даёт оценки действиям или бездействию ТСЖ в части выполнения обязательств по заключению указанного вида Договоров.

Правила, обязательные при заключении управляющей организацией или товариществом собственников жилья либо жилищным кооперативом или иным специализированным потребительским кооперативом договоров с ресурсоспабжающими организациями», утвержденные Постановлением Правительства от 14.02.2012 г. №124 (далее- Правила №124) устанавливают обязательные требования при заключении товариществом собственников жилья либо жилищным кооперативом или иным специализированным потребительским кооперативом или управляющей организацией с ресурсоснабжающими организациями договоров энергоснабжения (купли-продажи, поставки электрической энергии (мощности)), теплоснабжения и (или) горячего водоснабжения, холодного водоснабжения, водоотведения, поставки газа (в том числе поставки бытового газа в баллонах) в целях обеспечения предоставления собственникам и пользователям помещений в многоквартирном доме или жилого дома (далее -потребители) коммунальной услуги соответствующего вида и приобретения коммунальных ресурсов, потребляемых при содержании общего имущества в многоквартирном доме

Пунктом 4 Правил установлено, что Управляющая организация, товарищество или кооператив обращается в ресурсоснабжающую организацию для заключения договора ресурсоснабжеиия в случае, если на такую управляющую организацию, товарищество или кооператив в соответствии с договором управления многоквартирным домом, в том числе заключенным товариществом или кооперативом с управляющей организацией, уставом товарищества или кооператива возложена обязанность по предоставлению потребителям коммунальных услуг.

Пунктом 1 I Правил N 124 установлено, что заключение договора энергоснабжения является обязательным как для ресурсоснабжающей организации, так и для управляющей компании (ТСЖ).

Надзорный орган не даёт оценки тем обстоятельствам, согласно которым Порядок оплаты устанавливается локальными Актами ТСЖ или договорами с Не Членами ТСЖ. Надзорный орган не установил возложена ли на ТСЖ обязанность по заключению договоров на коммунальные ресурсы в целях оказания услуг управления домом, или обязанность по заключению договоров па коммунальные ресурсы в целях оказания коммунальных услуг.

Так, 29.12.2016 АО «ЭСК» в порядке, предусмотренном ЖК РФ, Постановлением Правительства РФ от 14.02.2012. №124 «О правилах, обязательных при заключении договоров снабжения коммунальными ресурсами", в адрес ГСП «Швейник» направлена оферта для заключения договора энергоснабжения,  а 08.02.2017г. получен ответ (исх.№456 от 08.02.2017), в котором исполнительный директор сообщает, что ТСН «Швейник» не планирует заключать договор с энергосбытовой компанией, о чем в адрес Государственного комитета Кабардино-Балкарской Республики по энергетике, тарифам и жилищному надзору 17.03.2018 направлено соответствующее уведомление  №331. ТСЖ также информирует АО «ЭСК», что Уставом ТСН «Швейник» не предусмотрено оказание коммунальных услуг, а оплата как за электроэнергию па индивидуальные нужды, так и на общедомовые согласно локальные документы ТСН осуществляется Членами и не Членами ТСН напрямую в РСО.

Надзорный орган не даёт правовой оценки положениям такого локального документа и ответа ТСН от 07 февраля 2017г. Однако из указанного письма следует, что именно локальными документами ТСН предусматривается подобный порядок оплаты, в 

адрес ресурсоснабжающей организации, что не противоречит положениям п 5,6 ст. 155 ЖК РФ, В случае если указанный локальный Акт противоречит нормам Ж К РФ. надзорный орган в соответствии со своей компетенцией должен был определить, что такое положение локального Акта ТСЖ (Устава) противоречит нормам законодательства, предписать 'ГСП внести соответствующие изменения и обязать ГСП заключить договоры с РСО на приобретение коммунального ресурса для целей оказания коммунальных услуг либо для целей оказания услуг по СиР, в порядке, установленном Правилами №124. Однако из материалов проверки не следует что подобный порядок оплаты, установленный Уставом ГСП противоречит положениям ст. 154 ЖК РФ. Следовательно, если такое положение нет противоречит, РСО не может нарушить положение ст. 154 ЖК РФ, так как пункты 5,6 ст. 154 позволяют органам управления ГСП самостоятельно определять порядок исполнения обязательств Членами или не Членами ГСП, по вопросам оплаты ЖКУ,

Далее надзорный орган не даёт оценки письму АО «ЭСК» исх. от 17 марта 2017г. №331 согласно которому надзорный орган с марта 2017г.. был проинформирован об озабоченности АО «ЭСК» вопросом заключения договора с "ГСП «Швейник». АО «ЭСК» проинформировало, что договора нет и заключаться со стороны ТСН не будет. Надзорный орган в указанном случае никаких проверок не провёл и никаких нарушений не выявил, не выдавал ТСН каких-либо предписаний по указанному вопросу. В связи с чем в указанном случае позиция надзорного органа изменилась в ноябре 201 8г, спустя полгода, остается загадкой, так как материалы проверки не позволяют в достаточной степени понять правовые мотивы и выводы органа надзора.

По мнению АО «ЭСК», если надзорный орган видел и знал о противоречиях в Уставной деятельности 'ГСП, он должен был принять соответствующие меры к нарушителю. АО «ЭСК» в свою очередь инициировало и заключение договора, и информирование надзорного органа, и в указанном случае молчаливое согласие с позицией 'ГСП о котором надзорный орган получил информацию, давало всем заинтересованным сторонам понятие об отсутствии правовых претензий со стороны такого органа. АО «ЭСК» в указанном случае не может нести ответственности за действия и бездействия, так как проявило всю необходимую и должную осмотрительность ещё в начале 2017г.

Из последнего же материала, как указывалось выше, мотивированно не описано и не дано оценок задекларированному нарушению, в связи с чем с выводами надзорного органа Общество согласиться не может.

Далее следует отметить что, договор энергоснабжения АО «ЭСК» с ТСН «Швейник» в отношении многоквартирного дома, расположенного по адресу: 

<

...>, не заключался и в базе АО «ЭСК» не значится.

Надзорный орган, который провёл проверку, не дал оценки тому, что в регионе действует две энергосбытовые организации, одна из которых - Гарантирующий поставщик АО «Каббалкэнерго» обязанное в силу закона заключать договор энергоснабжения с каждым обратившимся, и вторая АО «ЭСК», которая в силу положений действующего законодательства вправе отказать в заключении Договора, в силу положений Постановления Правительства РФ от 04.05.2012 N 442 «О функционировании розничных рынков электрической энергии, полном и (или) частичном ограничении режима потребления электрической энергии» (вместе с «Основными положениями функционирования розничных рынков электрической энергии», «Правилами полного и (или) частичного ограничения режима потребления электрической энергии»). Надзорный орган не учёл, что ТСН «Швейник» не имело намерения заключить договор  АО «ЭСК» (свобода договора), что не мешало ему заключить Договор с Гарантирующим   поставщиком.   Надзорный   орган   не   исследовал   обстоятельств установления отношений между АО «Каббалкэнерго» и ТСН «Швейник».

В силу пункта 1 части 1 статьи 17 Закона N 294-ФЗ в случае выявления при проведении проверки нарушений юридическим лицом обязательных требований, должностные лица органа государственного контроля (надзора), проводившие проверку, в пределах полномочий, предусмотренных законодательством Российской Федерации, обязаны выдать предписание об устранении выявленных нарушений с указанием сроков их устранения.

Поскольку предписание исходит от государственного органа, обладающего властными полномочиями, носит обязательный характер и для его исполнения устанавливается срок, за нарушение которого наступает административная ответственность, оно должно быть законным и реально исполнимым.

          Из материалов проведенной проверки и Акта проверки следует, что  АО «ЭСК» с июля 2017 года в отсутствие правовых оснований производит расчет, взимает у собственников помещений  в МКД, способ которых определен в соответствии с жилищным законодательством, плату за коммунальный ресурс  электроэнергии, потребляемый в целях содержаничя общего имущества в многоквартирном доме, тогда как предписание №12/2-611 от 26.11.2018 содержит требование устранить нарушение в части начисления и взимания платы за коммунальный ресурс, потребляемый в целях содержания общего имущества собственников помещений в МКД по адресу: КБР, 

<

...>. 

Так, лицо, вынесшее предписание, должно было указать, каким образом предписание должно быть исполнено. Между тем, оспариваемое предписание не содержит четкого указания на способ устранения выявленного нарушения, не содержит четких указаний к способам исполнения предписания, что свидетельствует о его фактической неисполнимости.  

При этом неопределенность и неисполнимость оспариваемого предписания является самостоятельным основанием для признания его недействительным.

Согласно пунктам 4 и 5 части 2 статьи 125, части 1 статьи 168, части 1 статьи 199, части 4 статьи 200 и статьи 201 АПК РФ рассмотрение дела в арбитражном суде происходит исходя из предмета и основания, заявленных в иске (заявлении, поданном в порядке главы 24 АПК РФ).

По правилам статьи 71 АПК РФ  арбитражный суд оценивает доказательства по своему внутреннему убеждению, основанному на всестороннем, полном, объективном и непосредственном исследовании имеющихся в деле доказательств.

С учетом вышеизложенного, на основе анализа всех представленных в материалы дела доказательств и пояснений сторон, арбитражный суд пришел к выводу, что оспариваемое предписание вынесено с нарушением норм действующего законодательства, нарушает права и законные интересы  заявителя в сфере экономической деятельности, в связи с чем  заявление АО «ЭСК» законно, обоснованно и подлежит удовлетворению.

Руководствуясь статьями 110, 169-170, 201  Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

Р Е Ш И Л :

1. Требование Акционерного общества «Энерго-сбытовая компания», г.Прохладный удовлетворить.

2. Признать недействительным предписание от 26.11.2018 № 12/2-611, вынесенное Министерством энергетики, тарифов и жилищного надзора Кабардино-Балкарской Республики.

3. Решение может быть обжаловано в Шестнадцатый арбитражный апелляционный суд через Арбитражный суд КБР в месячный срок со дня его вынесения.

Судья                                                                         Л.К.Дабагова