АРБИТРАЖНЫЙ СУД КЕМЕРОВСКОЙ  ОБЛАСТИ

Красная ул., д. 8, Кемерово, 650000

http://www.kemerovo.arbitr.ru

E-mail: info@kemerovo.arbitr.ru

тел. (384-2) 58-43-26, тел./факс (384-2) 58-37-05

ИМЕНЕМ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ

РЕШЕНИЕ

Дело № А27-5760/2019

город Кемерово

06 июня 2019 года

Резолютивная часть решения оглашена 04 июня 2019 года

Решение в полном объеме изготовлено 06 июня 2019 года

Арбитражный суд Кемеровской области в составе судьи Федотова А.Ф., 

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания ФИО1, рассмотрев в открытом судебном заседании дело по иску Муниципального предприятия Новокузнецкого городского округа  «Сибирская сбытовая компания», г. Новокузнецк, Кемеровская область (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>)

к Обществу с ограниченной ответственностью «Кузнецктеплосбыт», г. Новокузнецк, Кемеровская область (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>)

о взыскании с учетом уточнения 60 132 966 руб. 39 коп.

при участии:

от истца: ФИО2, представитель по доверенности № 153 от 5.11.2018., паспорт;

от ответчика: ФИО3, представитель по доверенности № 03КТС18 от 1.10.2018, паспорт,

у с т а н о в и л:

Муниципальное предприятие Новокузнецкого городского округа «Сибирская сбытовая компания» (далее - МП «ССК») обратилось в Арбитражный суд Кемеровской области с иском к Обществу с ограниченной ответственностью «Кузнецктеплосбыт» (далее – ООО «Кузнецктеплосбыт») о взыскании 74 703 992 руб. 81 коп. задолженности, в том числе: 65 505 528 руб. 05 коп. долга, 9 198 464 руб. 76 коп. процентов.

Исковые требования, со ссылками на статьи 309,310, 314, 544 ГК РФ, мотивированы ненадлежащим исполнением обязательства по оплате задолженности за оказание услуг по передаче тепловой энергии и теплоносителя по договору № 01-07-40 от 15.11.2012, что повлекло начисление процентов.

Определением от 20.03.2019 исковое заявление принято к производству, предварительное судебное заседание назначено на 23.04.2019, в котором истцом заявлено ходатайство об уточнении размера исковых требований, просит взыскать 57 783 979 руб. 50 коп. задолженности и 9 579 153 руб. 19 коп. процентов за пользование чужими денежными средствами, уточнения судом приняты, подготовка дела к судебному разбирательству окончена и назначена дата судебного разбирательства 14.05.2019. Впоследствии судебное заседание отложено до 04.06.2019.

Ответчик, не согласившись с предъявленными исковыми требованиями, представил письменный мотивированный отзыв на иск, в порядке статьи 131 АПК РФ, указав, что 29.05.2013 между истцом и ответчиком были урегулированы условия договора № 01-07-40 на оказание услуг по передаче тепловой энергии, теплоносителя (в целях компенсации нормативных потерь тепловой энергии и теплоносителя, возникающих в тепловых сетях и энергетическом оборудовании), путем заключения и утверждения мирового соглашения по делу № А27-2856/2013.

В соответствии с пунктом 4.7 договора предусмотрено право ответчика уменьшать оплату услуг должника по передаче тепловой энергии и теплоносителя в соответствующем периоде на стоимость тепловой энергии и теплоносителя, необходимых должнику для компенсации нормативных потерь тепловой энергии и теплоносителя.

За период с 01.12.2016 по 30.11.2017 истец оказал ответчику услуги по передаче тепловой энергии и теплоносителя на общую сумму 177 708 916 руб. 78 коп., что подтверждается счетами-фактурами и актами выставленными истцом в адрес ответчика за соответствующий период.  Ответчик в свою очередь произвел оплату оказанных услуг на общую сумму 169 987 338 руб. 23 коп., в том числе путем предъявления истцу стоимости потерь тепловой энергии и теплоносителя, возникающих в сетях истца в процессе оказания услуг  по передаче тепловой энергии и теплоносителя. Объем потерь в спорный период был определен сторонами соответствующими актами. Для оплаты соответствующего объема потерь тепловой энергии и теплоносителя ответчиком в адрес истца были выставлены счета-фактуры, а для надлежащего оформления прекращения встречных денежных обязательств ответчик направлял в адрес истца уведомления о зачете. 

Ответчик признает сумму задолженности по договору в размере 7 721 548 руб. 55 коп., в остальной части исковые требования не признает.

Истец в своих возражениях на отзыв ответчика, поступивших в материалы дела, с доводами указанными в отзыве не согласен на основании следующего. 

Ответчик указывает, что в соответствии с п.4.7 Договора предусмотрено право Ответчика уменьшать оплату услуг Должника по передаче тепловой энергии и теплоносителя в соответствующем периоде на стоимость тепловой энергии и теплоносителя, необходимых должнику для компенсации нормативных потерь тепловой энергии и теплоносителя.

Однако в уведомлениях о зачете Ответчик указывает разные периоды зачета, так, например, в уведомлении №154 Ответчик оплату услуг по передаче тепловой энергии за декабрь 2016г. уменьшает в счет оплаты нормативных потерь за январь 2017г., в уведомлении №173 - январь 2017г. в счет оплаты потерь за январь-июнь 2016 года.

По уведомлению о зачете №514 Ответчик зачитывает в счет оплаты долга по передаче тепловой энергии за апрель 2017г. государственную пошлину по делу А27-2856/2013. По уведомлению №716 Ответчик зачитывает потери, возникшие при гидравлических испытаниях тепловых сетей. По уведомлению б/н от 03.09.2018 Ответчик зачитывает оплату услуг по передаче тепловой энергии и теплоносителя за ноябрь 2017 года в счет договора №22-2012 и письма №968. По уведомлению №1195 зачет производит Ответчик по договору уступки прав требований №10КТС18 от 10.10.2018, который отсутствует у истца.

Таким образом, ни один зачет не был произведен в соответствующем периоде, часть уведомлений направлена на зачет обязательств возникших из иных договоров и обстоятельств.

Более того, 08 декабря 2015г. определением Арбитражного суда Кемеровской области по делу А27-22402/2015 в отношении МП «ССК» была введена процедура банкротства - наблюдение. 04 мая 2016г. решением Арбитражного суда Кемеровской области по делу А27-22402/2015 МП «ССК» признано банкротом, открыто конкурсное производство.

Согласно правовой позиции Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации, изложенной в пункте информационного письма Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 29.12.2001 № 65 «Обзор практики разрешения споров, связанных с прекращением обязательств зачетом встречных однородных требований», прекращение обязательства зачетом встречного однородного требования после возбуждения в отношении должника дела о банкротстве не допускается. С даты возбуждения дела о банкротстве кредиторы не вправе получать от должника какие-либо суммы (в том числе и путем зачета встречных однородных требований) без соблюдения порядка, установленного Федеральным законом «О несостоятельности (банкротстве)».

В конкурсном производстве зачет требования допускается только при условии соблюдения очередности и пропорциональности удовлетворения требований кредиторов (абзац третий пункта 8 статьи 142 Закона о банкротстве).

Относительно предъявления ответчиком к оплате стоимости сверхнормативных потерь и последующих уведомлений о зачете обязанности по оплате указанных потерь, истец также возражал, поскольку договором предусмотрена компенсация только нормативных потерь, о чем указано по всему тексту договора и данный объем согласован сторонами в приложении. На основании указанного, вычет сверхнормативных потерь из объема переданной тепловой энергии в данном случае не обоснован.

Ссылка Ответчика на пункт 70 Постановления Правительства №808, где указано на право теплоснабжающей организации производить оплаты теплосетевой организации за вычетом тепловой энергии предназначенной для компенсации потерь тепловой энергии не обоснована, т.к. сторонами в договоре согласованы только нормативные потери.

Статьей 421 ГК РФ предусмотрено, что условия договора определяются по усмотрению сторон. В виду того, что в пункте 70 вышеуказанного постановления отсутствуют указания на конкретный «вид» потерь, и с учетом того, что стороны согласовали конкретную компенсацию только по нормативным потерям, вычет объема сверхнормативных потерь по объему транспортировки тепловой энергии в рамках оказанных услуг по договору не обоснован.

Сторонами до настоящего времени не урегулирован расчет данных потерь и Ответчиком не представлены доказательства данных сверхнормативных потерь. В связи с чем, зачет в рамках заключенного договора по сверхнормативных потерям не может быть проведен в рамках настоящего спора.

В соответствии с альтернативным расчетом исковых требований (с учетом зачетов, проведенных в отношении стоимости нормативных потерь), представленным в судебное заседание 14.05.2019 сумма задолженности ответчика перед истцом составляет 18 277 204 руб. 17 коп., сумма процентов составляет 4 373 091 руб. 54 коп.

Представитель истца в настоящем судебном заседании поддержал поступившее до начала судебного заседания уточнение исковых требований, в соответствии с которым просит взыскать 57 783 979 руб. 50 коп. долга, 2 348 986 руб. 89 коп. процентов за пользование чужими денежными средствами.

Ходатайство удовлетворено судом в порядке статьи 49 АПК РФ, поскольку не противоречит закону и не нарушает права и интересы других лиц. 

Рассмотрев материалы дела, исследовав обстоятельства дела, оценив представленные доказательства в порядке статьи 71 АПК РФ, суд установил следующее.

Между МП «ССК» (Исполнитель) и ООО «КузнецкТеплоСбыт» (Заказчик) заключен договор на оказание услуг по передаче тепловой энергии и теплоносителя № 01-07-40 от 15.11.2012, согласно которого Исполнитель обязуется осуществлять организационно и технологически связанные действия, обеспечивающие поддержание технических устройств тепловых сетей в состоянии, соответствующем установленным техническими регламентами требованиям, преобразование тепловой энергии в центральных тепловых пунктах и передачу тепловой энергии с использованием теплоносителя от точки приема тепловой энергии, теплоносителя до точки передачи тепловой энергии, теплоносителя, осуществлять возврат теплоносителя от объектов теплоснабжения потребителей «Заказчика» в тепловые сети «Заказчика», а Заказчик обязуется оплачивать услуги Исполнителя в размере, объеме и на условиях, предусмотренных договором (пункт 1.1 договора). 

Оплата услуг Исполнителя производится ежемесячно до 15 числа месяца, следующего за месяцем оказания услуг, в размере фактического объема оказанных услуг, определенного в соответствии с пунктом 3.2 договора (пункт 4.4 договора).

Согласно пункта 4.7 договора в редакции урегулированной сторонами в рамках рассмотрения дела № А27-2856/2013, при осуществлении оплаты оказанных услуг по передаче тепловой энергии и теплоносителя Заказчик имеет право подлежащую оплате сумму уменьшить на величину стоимости тепловой энергии и теплоносителя, необходимых для компенсации исполнителем нормативных потерь тепловой энергии и теплоносителя.

Стоимость тепловой энергии и теплоносителя определяется по тарифам РЭК Кемеровской области (пункт 4.1 договора).

Договор действует с даты вступления в силу решения РЭК КО об установлении для исполнителя тарифа на услуги по передаче тепловой энергии по 31.12.2013, с условием об автоматической пролонгации  (пункт 8.3 договора).

Для оплаты оказанных услуг истцом  в адрес ответчика выставлены счета-фактуры № 231 от 31.12.2016, № 1 от 31.01.2017, № 11 от 28.02.2017, № 24 от 31.03.2017, № 37 от 30.04.2017, № 55 от 31.05.2017, № 70 от 30.06.2017, № 97 от 31.07.2017, № 116 от 31.08.2017, № 134 от 30.09.2017, № 148 от 31.10.2017, № 167 от 30.11.2017, на общую сумму 177 708 916 руб. 78 коп., который ответчиком не оплачен в полном объеме. Акты приема-передачи № 277 от 31.12.2016, № 11 от 31.01.2017, № 24 от 28.02.2017, № 38 от 31.03.2017, № 52 от 30.04.2017, № 83 от 31.05.2017,  101 от 30.06.2017, № 130 от 31.07.2017, № 150 от 31.08.2017, № 169 от 30.09.2017, № 191 от 31.10.2017, № 219 от 30.11.2017 ответчиком подписаны без возражений.

Ответчик оплату произвел не в полном объеме, что привело к образованию задолженности на момент рассмотрения спора судом (с учетом уточнений) в размере 57 783 979 руб. 50 коп.

Истцом в материалы дела представлен альтернативный расчет задолженности, с учетом исключения нормативных потерь, согласно которого сумма задолженности составляет 18 277 204 руб. 17 коп.

Истцом в адрес ответчика направлялась претензия № 02-0/11 от 17.01.2019 с требованием погасить задолженность, которая осталась без ответа и удовлетворения.

В силу требований статей 309, 310 Гражданского кодекса Российской Федерации обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями.

Суд удовлетворил требование истца частично, в виду следующих обстоятельств.

Согласно части 1 статьи 17 Федерального закона от 27.07.2010 № 190-ФЗ «О теплоснабжении» передача тепловой энергии, теплоносителя осуществляется на основании договора оказания услуг по передаче тепловой энергии, теплоносителя, заключенного теплосетевой организацией с теплоснабжающей организацией (пункт 56 Правил организации теплоснабжения в Российской Федерации, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 08.08.2012 N 808).

В соответствии с пунктом 1 статьи 779 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору возмездного оказания услуг исполнитель обязуется по заданию заказчика оказать услуги (совершить определенные действия или осуществить определенную деятельность), а заказчик обязуется оплатить эти услуги.

В соответствии с пунктом 1 статьи 781 Гражданского кодекса Российской Федерации заказчик обязан оплатить оказанные ему услуги в сроки и в порядке, которые указаны в договоре возмездного оказания услуг.

Договор № 01-07-40 представляет собой смешанный договор, предусматривающий встречные обязательства сторон по оказанию услуг передачи тепловой энергии и теплоносителя передачи тепловой энергии и теплоносителя и поставки тепловой энергии.

Согласно пункту 3 статьи 421 ГК РФ Стороны могут заключить договор, в котором содержатся элементы различных договоров, предусмотренных законом или иными правовыми актами (смешанный договор). К отношениям сторон по смешанному договору применяются в соответствующих частях правила о договорах, элементы которых содержатся в смешанном договоре, если иное не вытекает из соглашения сторон или существа смешанного договора.

Согласно положениям пункта 11 ФЗ от 27.07.2010 N 190-ФЗ «О теплоснабжении» теплосетевые организации или теплоснабжающие организации приобретают тепловую энергию (мощность), теплоноситель в объеме, необходимом для компенсации потерь тепловой энергии в тепловых сетях таких организаций, у единой теплоснабжающей организации или компенсируют указанные потери путем производства тепловой энергии, теплоносителя источниками тепловой энергии, принадлежащими им на праве собственности или ином законном основании и подключенными (технологически присоединенными) к одной системе теплоснабжения.Если потребителем услуг по передаче тепловой энергии, теплоносителя является единая теплоснабжающая организация, расчет задолженности производится за вычетом задолженности теплосетевой организации по оплате тепловой энергии для компенсации потерь тепловой энергии, теплоносителя перед данной единой теплоснабжающей организацией (пункт 70 Постановления Правительства РФ от 08.08.2012 N 808, далее Правила № 808).

Законодательством определено, что МП «ССК» является лицом, которое должно нести расходы по оплате потерь тепловой энергии в своих тепловых сетях, и установлен порядок их расчета.

В соответствии с частью 5 статьи 13 Закона о теплоснабжении, теплосетевые организации компенсируют потери в тепловых сетях путем производства тепловой энергии, теплоносителя источниками тепловой энергии, принадлежащими им на праве собственности или ином законном основании, либо заключают договоры поставки тепловой энергии (мощности) и (или) теплоносителя с теплоснабжающими организациями и оплачивают их по регулируемым ценам (тарифам) в порядке, установленном статьей 15 Закона о теплоснабжении.

Согласно Методическим указаниям по расчету регулируемых тарифов и цен на электрическую (тепловую) энергию на розничном (потребительском) рынке, утвержденных приказом Федеральной службы по тарифам от 6 августа 2004 года N 20-э/2 (далее - Методические указания N 20-э/2) тарифы на тепловую энергию, поставляемую потребителям, включают в себя стоимость тепловой энергии и стоимость услуг по ее передаче и иных услуг, оказание которых является неотъемлемой частью процесса поставки энергии.

Теплоснабжающие и теплосетевые организации в системе теплоснабжения обязаны заключить договоры оказания услуг по передаче тепловой энергии и (или) теплоносителя в объеме, необходимом для обеспечения теплоснабжения потребителей тепловой энергии с учетом потерь тепловой энергии, теплоносителя при их передаче. Затраты на обеспечение передачи тепловой энергии и (или) теплоносителя по тепловым сетям включаются в состав тарифа на тепловую энергию, реализуемую теплоснабжающей организацией потребителям тепловой энергии, в порядке, установленном основами ценообразования в сфере теплоснабжения, утвержденными Правительством Российской Федерации. 

Из содержания пункта 38 письма Федеральной службы по тарифам от 18.02.2005 N СН-570/14 "О разъяснениях к методическим указаниям по расчету регулируемых тарифов и цен на электрическую (тепловую) энергию на розничном (потребительском) рынке, утвержденными Приказом Федеральной службой по тарифам России от 06.08.2004 N 20-э/2", следует, что нормативные технологические потери тепловой энергии, связанные с процессом передачи тепловой энергии, необходимо включать в необходимую валовую выручку организации, осуществляющей деятельность по производству тепловой энергии.

Согласно пункту 11.3.1 Порядка определения нормативов технологических потерь при передаче тепловой энергии, теплоносителя, утвержденного приказом Минэнерго России от 30.12.2008 N 325 (далее - Порядок N 325) определение нормативных технологических потерь тепловой энергии теплопередачей через теплоизоляционные конструкции трубопроводов производится на базе значений часовых тепловых потерь при среднегодовых условиях эксплуатации тепловых сетей. Определение нормативных значений часовых потерь тепловой энергии производится на основе сведений о конструктивных особенностях теплопроводов (тип прокладки, год проектирования, наружный диаметр трубопроводов, длина участка) и норм тепловых потерь (теплового потока), указанных в таблицах приложений 1, 2, 3 и 4 к данному порядку, пересчетом табличных значений удельных норм на среднегодовые (среднесезонные), условия эксплуатации, определяются значения часовых тепловых потерь теплопередачей через теплоизоляционные конструкции трубопроводов, эксплуатируемых теплосетевой организацией (абзацы 3 и 4). Для участков тепловой сети, характерных для нее по типам прокладки и видам изоляционной конструкции и подвергавшимся испытаниям на тепловые потери, в качестве нормативных принимаются полученные при испытаниях значения фактических часовых тепловых потерь, пересчитанные на среднегодовые условия эксплуатации тепловых сетей. Для участков тепловой сети, не имеющих аналогов среди участков, подвергавшихся тепловым испытаниям, а также вводимых в эксплуатацию после монтажа, реконструкции или капитального ремонта с изменением типа или конструкции прокладки и изоляционной конструкции трубопроводов, в качестве нормативных принимаются значения часовых тепловых потерь, определенные теплотехническим расчетом.

Согласно части 11 статьи 15 Закона о теплоснабжении теплосетевые организации или теплоснабжающие организации приобретают тепловую энергию (мощность), теплоноситель в объеме, необходимом для компенсации потерь тепловой энергии в тепловых сетях таких организаций, у единой теплоснабжающей организации или компенсируют указанные потери путем производства тепловой энергии, теплоносителя источниками тепловой энергии, принадлежащими им на праве собственности или ином законном основании и подключенными (технологически присоединенными) к одной системе теплоснабжения.

В пункте 54 Правил коммерческого учета тепловой энергии, теплоносителя, утвержденных постановлением Правительства РФ от 18.11.2013 N 1034 "О коммерческом учете тепловой энергии, теплоносителя" (далее - Правила N 1034) определено, что объем потерь тепловой энергии и теплоносителя в тепловых сетях определяется единой теплоснабжающей организацией за расчетный период на основании данных коммерческого учета тепловой энергии, собранных самостоятельно, а также предоставленных теплоснабжающими и теплосетевыми организациями, тепловые сети которых технологически присоединены к ее тепловым сетям, и зафиксированных в первичных учетных документах, составленных в соответствии с договорами оказания услуг по передаче тепловой энергии, или расчетным способом. На основании указанных данных единая теплоснабжающая организация представляет теплосетевой организации данные о величине потерь тепловой энергии и теплоносителя.

В силу пункта 128 Правил N 1034 распределение потерь тепловой энергии, теплоносителя, а также количества тепловой энергии, теплоносителя, передаваемых между тепловыми сетями теплоснабжающих организаций и теплосетевых организаций при отсутствии приборов учета на границах смежных частей тепловых сетей, производится расчетным путем следующим образом:

а) в отношении тепловой энергии, переданной (принятой) на границе балансовой принадлежности смежных тепловых сетей, расчет основывается на балансе количества тепловой энергии, отпущенной в тепловую сеть и потребленной теплопотребляющими установками потребителей (по всем организациям-собственникам и (или) иным законным владельцам смежных тепловых сетей) для всех сечений трубопроводов на границе (границах) балансовой принадлежности смежных участков тепловой сети, с учетом потерь тепловой энергии, связанных с аварийными утечками и технологическими потерями (опрессовка, испытание), потерями через поврежденную теплоизоляцию в смежных тепловых сетях, которые оформлены актами, нормативов технологических потерь при передаче тепловой энергии и потерь, превышающих утвержденные значения (сверхнормативные потери);

б) в отношении теплоносителя, переданного на границе балансовой принадлежности смежных тепловых сетей, расчет основывается на балансе количества теплоносителя, отпущенного в тепловую сеть и потребленного теплопотребляющими установками потребителей, с учетом потерь теплоносителя, связанных с аварийными утечками теплоносителя, оформленных актами, нормативов технологических потерь при передаче тепловой энергии, утвержденных в установленном порядке, и потерь, превышающих утвержденные значения (сверхнормативные).

Распределение сверхнормативных потерь тепловой энергии, теплоносителя между смежными тепловыми сетями производится в количествах, пропорциональных значениям утвержденных нормативов технологических потерь и потерь тепловой энергии с учетом аварийных утечек теплоносителя через поврежденную теплоизоляцию (пункт 129 Правил N 1034).

Пунктом 70 Правил организации теплоснабжения (утв. постановлением Правительства Российской Федерации от 08.08.2012 № 808 (далее – Правила № 808) установлено, что, если потребителем услуг по передаче тепловой энергии, теплоносителя является единая теплоснабжающая организация, расчет задолженности производится за вычетом задолженности теплосетевой организации по оплате тепловой энергии для компенсации потерь тепловой энергии, теплоносителя перед данной единой теплоснабжающей организацией. При этом данный пункт Правил № 808 относится ко всем потерям, возникающим при передаче тепловой энергии (нормативным, сверхнормативным, аварийным).

Пользуясь своим правом на уменьшение оплат услуг по транспортировке, для корректного отражения в бухгалтерском учете произведенного в соответствии с договорами и пунктом 70 Правил № 808 уменьшения, ответчик по каждому отчетному месяцу направлял в адрес МП «ССК» уведомления об одностороннем зачете с приложением соглашений о зачете взаимных требований в отношении нормативных потерь, которые МП «ССК» принимало без возражений.

Соответственно предъявление исковых требований в этой части исковых требований судом признано необоснованным, так как МП «ССК» на момент совершения данных сделок уже было признано банкротом и заявлений о том, что данные соглашения приведут к нарушению очередности удовлетворения требований кредиторов, не заявляло. 

На основании пункта 1 статьи 61.3 Закона о банкротстве судом могут быть признаны недействительными сделки (действия), исполнение которых приводит к получению одним из кредиторов удовлетворения его требований в предпочтительном порядке в сравнении с иными кредиторами должника.

При этом в соответствии с общим правилом, закрепленным п. 2 ст. 61.4 Закона о банкротстве, сделки, совершаемые в обычной хозяйственной деятельности, осуществляемой должником, не могут быть оспорены на основании ст. 61.3 Закона о банкротстве, если цена передаваемого по ним имущества или размер принятых обязательств не превышает одного процента от стоимости активов должника.

При определении того, была ли сделка совершена в процессе обычной хозяйственной деятельности должника, следует учитывать, что таковой является сделка, не отличающаяся существенно по своим основным условиям от аналогичных сделок, неоднократно совершавшихся до этого должником в течение продолжительного периода времени. К таким сделкам, в частности, с учетом всех обстоятельств дела могут быть отнесены платежи по длящимся обязательствам (возврат очередной части кредита в соответствии с графиком, уплата ежемесячной арендной платы, выплата заработной платы, оплата коммунальных услуг, платежи за услуги сотовой связи и Интернет, уплата налогов и т.п.). Не могут быть, по общему правилу, отнесены к таким сделкам платеж со значительной просрочкой, предоставление отступного, а также не обоснованный разумными экономическими причинами досрочный возврат кредита. Бремя доказывания того, что сделка была совершена в процессе обычной хозяйственной деятельности, осуществляемой должником, лежит на другой стороне сделки (пункт 14 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 23.12.2010 N 63).

В отношении зачетов проведенных по уменьшению требований истца на стоимость нормативных потерь, суд пришел к выводу о том, что они совершены в рамках обычной хозяйственной деятельности и поэтому исковые требования в размере 39 506 775 руб. 33 коп. удовлетворению не подлежат.

Истцом также заявлены возражения в отношении проведения зачетов по требованиям об оплате сверхнормативных потерь в связи с нарушением очередности удовлетворения требований кредиторов по текущим платежам.

Суд, рассмотрев доводы истца о невозможности проведения зачета взаимных встречных обязательств в части уменьшения стоимости услуг по передаче тепловой энергии и теплоносителя, в виду установленного законодательного запрета, исходя из положений статей 61.3, пункт 1 статьи 126, статья 134 Закона о банкротстве, пункт 14 информационного письма № 65, так как стороны находятся в процедуре банкротства, находит их обоснованными в связи со следующим.

В конкурсном производстве зачет требования допускается только при условии соблюдения очередности и пропорциональности удовлетворения требований кредиторов (абзац третий пункта 8 статьи 142 Закона о банкротстве).

Согласно статье 410 Гражданского кодекса Российской Федерации обязательство прекращается полностью или частично зачетом встречного однородного требования, срок которого наступил либо срок которого не указан или определен моментом востребования. Для зачета достаточно заявления одной стороны.

Согласно правовой позиции Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации, изложенной в пункте 14 Информационного письма Президиума ВАС РФ от 29.12.2001 N 65 «Обзор практики разрешения споров, связанных с прекращением обязательств зачетом встречных однородных требований» зачет встречного однородного требования не допускается с даты возбуждения в отношении одной из его сторон дела о банкротстве.

Истцом представлены доказательства нарушения очередности удовлетворения требований кредиторов по текущим платежам, а также оказания преимущества ответчику перед кредиторами 2-ой очереди, в связи с чем, им было отказано в проведении зачетов на сумму 18 277 204 руб. 17 коп.

Суд, находит данный отказ обоснованным в связи со следующим.

В соответствии с обзором судебной практики Верховного Суда Российской Федерации N 3 (2017) (утв. Президиумом Верховного Суда РФ 12.07.2017) исходя из особой правовой природы и предназначения страховых взносов на обязательное пенсионное страхование расчеты по соответствующим требованиям в делах о банкротстве осуществляются в порядке, установленном для погашения задолженности по заработной плате (п. 14 Обзора судебной практики по вопросам, связанным с участием уполномоченных органов в делах о банкротстве и применяемых в этих делах процедурах банкротства, утвержденного Президиумом Верховного Суда Российской Федерации 20 декабря 2016 г.). Поэтому в соответствии с абзацем третьим п. 2 и абзацем третьим п. 4 ст. 134 Федерального закона от 26 октября 2002 г. N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве) соответствующая основная задолженность, возникшая после принятия заявления о признании должника банкротом, относится ко второй очереди удовлетворения текущих платежей, а задолженность, не являющаяся текущей, подлежит включению во вторую очередь реестра требований кредиторов должника.

По состоянию на 01.01.2017 текущая задолженность МП «ССК» по страховым взносам в пенсионный фонд составляла 200 989 309 руб. 99 коп., в настоящее время задолженность составляет более 30 млн. руб. Данная задолженность относится ко второй очереди оплаты текущего реестра кредиторов, в то время как оплата нормативных потерь тепловой энергии и теплоносителя - к пятой.

Предлагаемый Ответчиком способ расчетов приводит к нарушению очередности удовлетворения требований кредиторов, что не допустимо. В связи с чем, истцом и не принимались указанные зачеты, о чем Ответчику было сообщено письмом вх.№356 от 05.03.2019г.

Согласно пункту 13 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 23.12.2010 N 63 "О некоторых вопросах, связанных с применением главы III.1 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" сделка по удовлетворению текущего платежа, совершенная с нарушением очередности, установленной пунктом 2 статьи 134 Закона о банкротстве, может быть признана недействительной на основании пункта 2 статьи 61.3 Закона о банкротстве, если в результате этой сделки у должника отсутствуют денежные средства, достаточные для удовлетворения текущих платежей, имевших приоритет над погашенным требованием, в размере, на который они имели право до совершения оспариваемой сделки, при условии доказанности того, что получивший удовлетворение кредитор знал или должен был знать о нарушении такой очередности.

Требования кредиторов по текущим платежам удовлетворяются в очередности, предусмотренной пунктом 2 статьи 134 Закона о банкротстве. В силу абзаца 5 названной нормы требование об оплате коммунальных платежей в силу прямого указания закона относятся к числу эксплуатационных и подлежат удовлетворению в четвертую очередь текущих платежей.

Соответственно, исходя из вышеуказанных правовых позиций, суд, отклоняет довод ответчика о том, что он имел право на проведение зачета сверхнормативных потерь, а также иных зачетов, самостоятельно в момент предъявления иска в суд и рассмотрения его по существу, а не заранее решить данный вопрос, либо предъявить встречный иск.

В пункте 1 Информационного письма Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 29.12.2001 № 65 «Обзор практики разрешения споров, связанных с прекращением обязательств зачетом встречных однородных требований» (далее – Информационное письмо № 65) разъяснено, что обязательство не может быть прекращено зачетом встречного однородного требования, срок которого наступил, после предъявления иска к лицу, имеющему право заявить о зачете. В этом случае зачет может быть произведен при рассмотрении встречного иска, который принимается судом на основании пункта 1 части 3 статьи 132 АПК РФ.

Суд, соглашается с представленным истцом альтернативным расчетом исковых требований, сумма основного долга составляет 18 277 204 руб. 17 коп.

С учетом вышеизложенного, исковые требования истца о взыскании задолженности подлежат удовлетворению частично в размере 18 277 204 руб. 17 коп.

В связи с нарушением сроков исполнения денежных обязательств по оплате услуг, оказанных в период с декабря 2016 года по ноябрь 2017 года (в отношении сверхнормативных потерь), истцом начислена неустойка в соответствии с правилами статьи 395 Гражданского кодекса Российской Федерации согласно пункту 6.3 договора, в размере 2 348 986 руб. 89 коп. за период с 21.02.2017 по 13.03.2019 (с учетом уточнения).

Согласно статье 12 Гражданского кодекса Российской Федерации взыскание неустойки является одним из способов защиты нарушенного гражданского права. Неустойкой признается определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности в случае просрочки исполнения (статья 330 Кодекса). 

В силу пункта 1 статьи 330 Гражданского кодекса Российской Федерации неустойкой (штрафом, пеней) признается определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности в случае просрочки исполнения. По требованию об уплате неустойки кредитор не обязан доказывать причинение ему убытков.

Согласно пункта 60 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 24.03.2016 № 7 «О применении судами некоторых положений Гражданского кодекса Российской Федерации об ответственности за нарушение обязательств» на случай неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности при просрочке исполнения, законом или договором может быть предусмотрена обязанность должника уплатить кредитору определенную денежную сумму (неустойку), размер которой может быть установлен в твердой сумме - штраф или в виде периодически начисляемого платежа - пени (пункт 1 статьи 330 Гражданского кодекса Российской Федерации).

Согласно пункту 1 статьи 332 Гражданского кодекса Российской Федерации кредитор вправе требовать уплаты неустойки, определенной законом (законной неустойки), независимо от того, предусмотрена ли обязанность ее уплаты соглашением сторон.

В силу пункта 9.1 статьи 15 Федерального закона от 27.07.2010 № 190-ФЗ «О теплоснабжении» потребитель тепловой энергии, несвоевременно и (или) не полностью оплативший тепловую энергию (мощность) и (или) теплоноситель по договору теплоснабжения, обязан уплатить единой теплоснабжающей организации (теплоснабжающей организации) пени в размере одной стотридцатой ставки рефинансирования Центрального банка Российской Федерации, действующей на день фактической оплаты, от не выплаченной в срок суммы за каждый день просрочки начиная со следующего дня после дня наступления установленного срока оплаты по день фактической оплаты.

Согласно правовой позиции, содержащейся в пункте 42 Постановления № 7, если законом или соглашением сторон установлена неустойка за нарушение денежного обязательства, на которую распространяется правило абзаца первого пункта 1 статьи 394 Гражданского кодекса Российской Федерации, то положения пункта 1 статьи 395 Гражданского кодекса Российской Федерации не применяются. В этом случае взысканию подлежит неустойка, установленная законом или соглашением сторон, а не проценты, предусмотренные статьей 395 Гражданского кодекса Российской Федерации (пункт 4 статьи 395 Гражданского кодекса Российской Федерации).

Согласно правовой позиции изложенной в обзоре судебной практики Верховного Суда РФ № 2 (утв. Президиумом Верховного Суда РФ 06.07.2016) то обстоятельство, что истец требует применить меру ответственности в виде взыскания денежной суммы за неисполнение или ненадлежащее исполнение денежного обязательства, ссылаясь на пункт 1 статьи 395 Гражданского кодекса Российской Федерации, тогда как законом или соглашением сторон на случай этого нарушения предусмотрена неустойка и ее необходимо взыскать с ответчика на основании пункта 1 статьи 330 или пункта 1 статьи 332 Гражданского кодекса Российской Федерации, не является основанием для отказа в удовлетворении заявленного требования. 

Если размер процентов, рассчитанных на основании статьи 395 Гражданского кодекса Российской Федерации, превышает размер неустойки, суд при установлении факта нарушения денежного обязательства удовлетворяет исковые требования частично в пределах размера суммы неустойки, подлежащей взысканию.

С учетом вышеуказанных обстоятельств, суд, находит требования истца о взыскании с ответчика неустойки подлежащими удовлетворению в размере 2 348 976 руб. 89 коп. 

Согласно части 3.1 статьи 70 АПК РФ обстоятельства, на которые ссылается сторона в обоснование своих требований или возражений, считаются признанными другой стороной, если они ею прямо не оспорены или несогласие с такими обстоятельствами не вытекает из иных доказательств, обосновывающих представленные возражения относительно существа заявленных требований.

Согласно статье 9 АПК РФ  судопроизводство в арбитражном суде осуществляется на основе состязательности. Лица, участвующие в деле, вправе знать об аргументах друг друга до начала судебного разбирательства. Лица, участвующие в деле, несут риск наступления последствий совершения или несовершения ими процессуальных действий.

Статьей 65 АПК РФ предусмотрено, что каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые она ссылается как на основание своих требований и возражений.

При таких обстоятельствах иск подлежит частичному удовлетворению на основании статей 309, 310, 539-544 Гражданского кодекса Российской Федерации, в общей сумме 20 626 191 руб. 06 коп.

В соответствии со статьей 110 АПК РФ расходы по оплате государственной пошлины подлежат отнесению на ответчика. В случае, если иск удовлетворен частично, судебные расходы относятся на лиц, участвующих в деле, пропорционально размеру удовлетворенных исковых требований. 

При таких обстоятельствах иск подлежит удовлетворению частично с отнесением на стороны расходов по уплате государственной пошлины пропорционально удовлетворенным требованиям.

В связи с предоставлением истцу при подаче иска отсрочки по уплате государственной пошлины, государственная пошлина в неоплаченном размере подлежит взысканию со сторон в доход федерального бюджета (абзац 2 пункта 16 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации № 46 от 11.07.2014 «О применении законодательства о государственной пошлине при рассмотрении дел в арбитражных судах»).

Руководствуясь статьями 49, 110, 167-171, частью 2 статьи 176, статьями 180, 181 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд 

                                                                   р е ш и л:

           исковые требования удовлетворить частично.

           Взыскать с Общества с ограниченной ответственностью «Кузнецктеплосбыт», г. Новокузнецк, Кемеровской области в пользу Муниципального предприятия Новокузнецкого городского округа  «Сибирская сбытовая компания», г. Новокузнецк, Кемеровской области 18 277 204 руб. 17 коп. долга и 2 348 986 руб. 89 коп. процентов, всего задолженности в размере 20 626 191 руб. 06 коп.

В остальной части исковых требований отказать.

Взыскать с Общества с ограниченной ответственностью «Кузнецктеплосбыт», г. Новокузнецк, Кемеровской области в доход федерального бюджета 68 601 руб. 94 коп. государственной пошлины.

Взыскать с Муниципального предприятия Новокузнецкого городского округа  «Сибирская сбытовая компания», г. Новокузнецк, Кемеровской области в доход федерального бюджета 131 398 руб. 06 коп. государственной пошлины.

           Решение может быть обжаловано в Седьмой арбитражный апелляционный суд в месячный срок со дня его принятия (изготовления в полном объеме).

Апелляционная жалоба подается через Арбитражный суд Кемеровской области, принявший решение в первой инстанции.

Судья                                                                                                    А.Ф. Федотов