Именем Российской Федерации

РЕШЕНИЕ

Дело № А40-21508/21-21-150

22 марта 2021 года

г. Москва

 

Резолютивная часть решения объявлена 18 марта 2021 года

Полный текст решения изготовлен 22 марта 2021 года

Арбитражный суд города Москвы в составе судьи – Гилаева Д.А. 

при ведении протокола секретарем судебного заседания ФИО1

рассмотрев в открытом судебном заседании дело по заявлению 

ОБЩЕСТВА С ОГРАНИЧЕННОЙ ОТВЕТСТВЕННОСТЬЮ "МЕЛОФОН" (117218, МОСКВА ГОРОД, КРЖИЖАНОВСКОГО УЛИЦА, ДОМ 14, КОРПУС 3, ПОМ XVI КОМ 22, ОГРН: 

<

***>, Дата присвоения ОГРН: 15.03.2012, ИНН: 

<

***>)

к ФЕДЕРАЛЬНОЙ НАЛОГОВОЙ СЛУЖБЕ (127381, 

<

...>, ОГРН: 

<

***>, Дата присвоения ОГРН: 14.10.2004, ИНН: 

<

***>)

о признании незаконными и отмене Уведомление от 12.11.2020 № СД-4-2/18587, Решение от 20.11.2020г.  № СД-4-2/19158, Уведомление от 10.12.2020 № СД-4-2/20356 ФНС России;

признании незаконными действия ФНС России по вынесению Уведомления от 12.11.2020 № СД-4-2/18587, Решения от 20.11.2020 № СД-4-2/19158, Уведомления 

от 10.12.2020 № СД-4-2/20356 и принуждению Общества к отказу от одного из видов работ (услуг), выполняемой (оказываемом) в составе лицензируемого вида деятельности и внесения соответствующих изменений в Лицензию от 07.11.2012 № 25

в судебное заседание явились:

от заявителя: ФИО2 (удост., дов. № 02-02 от 12.02.2021)

от ответчика: ФИО3 (удост., диплом, дов. № ЕД-24-7/92 от 02.02.2021)

УСТАНОВИЛ:

ООО «МЕЛОФОН» (далее – Общество) обратилось в Арбитражный суд города Москвы с заявлением о признании недействительным Уведомления от 12.11.2020 № СД-4-2/18587, Решение от 20.11.2020 № СД-4-2/19158, Уведомления от 10.12.2020 № СД-4-2/20356 ФНС России, признании незаконными действия ФНС России по вынесению Уведомления от 12.11.2020 № СД-4-2/18587, Решения от 20.11.2020 № СД-4-2/19158, Уведомления от 10.12.2020 № СД-4-2/20356 и принуждении Общества к отказу от одного из видов работ (услуг), выполняемой (оказываемой) в составе лицензируемого вида деятельности и внесения соответствующих изменений в Лицензию от 07.11.2012 № 25, об обязании ФНС России устранить допущенные нарушения прав и законных интересов заявителя, путем выдачи ФНС России Обществу лицензии на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах или тотализаторах, содержащей указание на:

- виды работ (услуг), выполняемых (оказываемых) в составе лицензируемого вида деятельности: услуги по заключению с участниками азартных игр основанных на риске соглашений о выигрыше;

- адреса мест осуществления лицензируемого вида деятельности: процессинговый центр интерактивных ставок тотализатора: 603098, 

<

...>.

Заявитель поддержал заявленные требования в полном объеме, мотивируя требования нарушением ФНС России положений Федерального закона от 04.05.2011 № 99-ФЗ «О лицензировании отдельных видов деятельности» (далее – Федеральный закон № 99-ФЗ), Федерального закона от 29.12.2006 № 244-ФЗ «О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации» (далее – Федеральный закон № 244-ФЗ), Федерального закона от 31.07.2020 № 270-ФЗ «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации и признании утратившей силу части 2 статьи 2 Федерального закона «О внесении изменений в статью 6 Федерального закона «О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации» (далее - Федеральный закон № 270-ФЗ), Положения о лицензировании деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах, утвержденное Постановлением Правительства РФ от 26.12.2011 № 1130 (далее – Постановление № 1130).

Ответчик просит в удовлетворении требований отказать по основаниям, изложенным в отзыве.

Изучив все материалы дела, в том числе предмет и основание заявленного иска, доводы отзыва на иск, исследовав и оценив все имеющиеся в деле доказательства, выслушав представителей сторон, оценив относимость, допустимость, достоверность каждого доказательства в отдельности, а также достаточность и взаимную связь доказательств в их совокупности на основании ст. 71 АПК РФ арбитражный суд пришел к выводу, о том, что заявленные требования подлежат удовлетворению по следующим основаниям.

В соответствии с ч. 1 ст. 198 АПК РФ граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействий) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

В соответствии с ч. 4 ст. 200 АПК РФ при рассмотрении дел об оспаривании ненормативных правовых актов, решений и действий (бездействия) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц арбитражный суд в судебном заседании осуществляет проверку оспариваемого акта или его отдельных положений, оспариваемых решений и действий (бездействия) и устанавливает их соответствие закону или иному нормативному правовому акту, устанавливает наличие полномочий у органа или лица, которые приняли оспариваемый акт, решение или совершили оспариваемые действия (бездействие), а также устанавливает, нарушают ли оспариваемый акт, решение и действия (бездействие) права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

Согласно ч. 1 ст. 65 АПК РФ каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений. Обязанность доказывания обстоятельств, послуживших основанием для принятия государственными органами, органами местного самоуправления, иными органами, должностными лицами оспариваемых актов, решений, совершения действий (бездействия), возлагается на соответствующие орган или должностное лицо.

Как усматривается из материалов дела, Обществом 05.11.2020 было подано в ФНС России заявление о переоформлении лицензии № 02-11 (далее – Заявление № 02-11), в котором Общество просило ФНС России, в соответствии с ч. 1, 7 ст. 18 Федерального закона № 99-ФЗ переоформить Лицензию от 07.11.2012 № 25.

12.11.2020 Общество направило в ФНС России сопроводительное письмо № 07-11, в котором просило ФНС России принять уточнение ранее поданного Заявления № 02-11.

12.11.2020 ФНС России в отношении Общества было вынесено Уведомление № СД-4-2/18587 (далее – Уведомление № СД-4-2/18587) о необходимости устранения в тридцатидневный срок выявленных в Заявлении № 02-11 нарушений и предоставлении документов, которые отсутствуют.

20.11.2020 ФНС России было приняло Решение от 20.11.2020 № СД-4-2/19158 (далее – Решение) о возврате Заявления № 02-11 Обществу.

26.11.2020 Общество, после получения Уведомление № СД-4-2/18587, направило в ФНС России письмо № 17-11, в котором изложило свою позицию относительно требований  ФНС России об исключении из лицензии одного из видов услуг.

03.12.2020 Общество, после получения Решения, направило в ФНС России новое заявление о переоформлении лицензии от 03.12.2020 № 02-12, в котором Общество просило ФНС России, в соответствии с ч. 1, 7, 10 ст. 18 Федерального закона № 99-ФЗ переоформить Лицензию от 07.11.2012 № 25.

10.12.2020 ФНС России в отношении Общества было вынесено Уведомление № СД-4-2/20356 (далее – Уведомление № СД-4-2/20356) о необходимости устранения в тридцатидневный срок выявленных в Заявлении № 02-12 нарушений и предоставлении документов, которые отсутствуют.

15.12.2020 Общество, после получения Уведомления № СД-4-2/20356, направило в ФНС России сопроводительное письмо № 12-12 в котором Общество выполнило требования ФНС России и подало исправленное Заявление № 02-12.

30.12.2020 ФНС России на основании решения № КВ-14-2/71@ переоформило Лицензию от 07.11.2012 № 25.

В Уведомлении № СД-4-2/18587 ФНС России указало Обществу на необходимость устранения ошибки, допущенной в Заявлении № 02-11, а именно необходимость указать в заявлении услугу, а также адреса, по которым Обществом оказывается данный вид услуг, подлежащие исключению.

В Решении ФНС России в качестве основания для возвращения Заявления № 02-11 указывается на факт непредставления Обществом надлежащим образом оформленного заявления о переоформлении лицензии, а именно: в Заявлении № 02-11, приложенном к письму от 12.11.2020 № 07-11, не была указана услуга, а также адреса, по которым лицензиатом оказывается данный вид услуг, подлежащие исключению.

В Уведомлении № СД-4-2/20356 ФНС России указало Обществу на необходимость устранения ошибки, допущенной в Заявлении № 02-12, а именно необходимость указать в заявлении услугу, а также адреса, по которым Обществом оказывается данный вид услуг, подлежащие исключению.

Принимая указанные Уведомление № СД-4-2/18587, Решение и Уведомление № СД-4-2/20356 ФНС России не было учтено, что Заявление № 02-11 и Заявление 02-12 были составлено в соответствии с ч. 1, 7 ст. 18 Федерального закона № 99-ФЗ, а не ч. 8, 9 Федерального закона № 99-ФЗ, и полностью соответствовало форме, установленной Приложением № 5 к Приказу ФНС России от 23.05.2012 № ММВ-7-2/348@ «Об утверждении формы заявления о предоставлении лицензии, переоформлении лицензии, а также форм уведомлений, предписаний об устранении выявленных нарушений лицензионных требований, выписки из реестра лицензий и иных документов, используемых в процессе лицензирования деятельности по производству и реализации защищенной от подделок полиграфической продукции и деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах» (далее – Приказ № ММВ-7-2/348@).

В соответствии с ч. 1 ст. 18 Федерального закона № 99-ФЗ Лицензия подлежит переоформлению в случае изменения в соответствии с нормативным правовым актом Российской Федерации наименования лицензируемого вида деятельности, перечней работ, услуг, которые выполняются, оказываются в составе конкретных видов деятельности, если необходимость переоформления лицензии определена этим нормативным правовым актом.

Согласно ч. 7 ст. 18 Федерального закона № 99-ФЗ лицензия подлежит переоформлению при намерении лицензиата осуществлять лицензируемый вид деятельности по адресу места его осуществления, не предусмотренному лицензией.

Форма заявления о переоформлении лицензии в связи с намерением лицензиата осуществлять лицензируемый вид деятельности по адресу места его осуществления, не указанному в лицензии, утверждена Приложение № 5 к Приказу № ММВ-7-2/348@ и не предусматривает возможности указать услугу, а также адреса, по которым заявителем оказывается данный вид услуг, подлежащие исключению.

Каких-либо требований об указании заявителем на услугу, а также адреса, по которым заявителем оказывается данный вид услуг, подлежащие исключению, в заявлении о переоформлении лицензии в связи с намерением лицензиата осуществлять лицензируемый вид деятельности по адресу места его осуществления, не указанному в лицензии, ни Федеральный закон № 99-ФЗ, ни Федеральный закон № 244-ФЗ, ни Федеральный закон № 270-ФЗ, ни Постановление № 1130 не устанавливают.

Согласно ч. 4 ст. 5 Федерального закона № 270-ФЗ лицензии на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах подлежат переоформлению в течение одного года со дня вступления в силу Федерального закона № 270-ФЗ в порядке, установленном ст. 18 Федерального закона № 99-ФЗ.

Федеральным законом № 270-ФЗ, Федеральным законом № 99 не установлена определенная форма заявления, которое должно быть подано в лицензирующий орган в целях переоформления лицензии на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах.

Кроме того, ни Федеральным законом № 270-ФЗ, ни Федеральным законом № 99 не установлено запрета на подачу любого из возможных заявлений, предусмотренных в ст. 18 Федерального закона № 99-ФЗ, в целях исполнения требования, установленного в ч. 4 ст. 5 Федерального закона № 270-ФЗ.

В связи с чем, подав Заявление № 02-11 и Заявление 02-12 в соответствии с ч. 1, 7 ст. 18 Федерального закона № 99-ФЗ Общество реализовало свои права, предусмотренные ст. 18 Федерального закона № 99-ФЗ.

При этом заявление, на необходимость предоставления которого указывает ФНС России в Уведомлении № СД-4-2/18587, Решении и Уведомлении № СД-4-2/20356, предусмотрено ч. 8, 9 Федерального закона № 99-ФЗ и осуществляется исключительно при намерении лицензиата внести соответствующие изменения в лицензию.

В связи с чем, суд пришел к выводу, что требования ФНС России внести изменения в лицензию в части исключения услуги, а также адресов, по которым лицензиатом оказывается данный вид услуг, при отсутствии намерения лицензиата о внесении соответствующих изменений в лицензию, не соответствуют действующему законодательству.

Кроме того, при вынесении указанных Уведомления № СД-4-2/18587, Решения и Уведомления № СД-4-2/20356 ФНС России не учтен тот факт, что в соответствии с п. 7 ч. 4 ст. 1 Федерального закона № 99-ФЗ особенности лицензирования деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах или тотализаторах устанавливаются Федеральным законом № 244-ФЗ исключительно в части, касающейся порядка принятия решения о предоставлении Лицензии, срока действия Лицензии и порядка продления срока ее действия, приостановления, возобновления и аннулирования действия Лицензии.

Суд отмечает, что вопросы переоформления ранее выданных Лицензии на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах или тотализаторах Федеральным законом № 244-ФЗ не регулируются.

Регулирование указанных вопросов осуществляется Федеральным законом № 99-ФЗ и Положением о лицензировании деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах или тотализаторах.

Учитывая изложенное, при вынесении указанных Уведомления № СД-4-2/18587, Решения и Уведомления № СД-4-2/20356 ФНС России нарушило права Общества, предусмотренные ст. 18 Федерального закона № 99-ФЗ на переоформление имеющейся у Общества Лицензии от 07.11.2012 № 25, а также создало препятствие для осуществления Обществом деятельности по адресу места его осуществления, не предусмотренному лицензией.

Кроме того, вынося указанные Уведомление № СД-4-2/18587, Решение и Уведомление № СД-4-2/20356 ФНС России незаконно возложило на Общество обязанность отказаться от одного из видов работ (услуг), выполняемой (оказываемом) в составе лицензируемого вида деятельности, а именно отказаться от оказания услуги по организации заключения основанных на риске соглашений о выигрыше между двумя или несколькими участниками азартной игры.

Суд пришел к выводу, что Общество полностью соответствовало требованиям Федерального закона № 99-ФЗ, Федерального закона № 244-ФЗ, Постановления № 1130 и имело право правомерно оказывать оба вида услуг в составе одного и того же вида деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах.

В связи с чем, на основании ч. 2 ст. 201 АПК РФ, суд приходит к выводу, что Уведомление № СД-4-2/18587, Решение и Уведомление № СД-4-2/20356 не соответствуют Федеральному закону № 244-ФЗ, Федеральному закону № 99-ФЗ, Федеральному закону № 270-ФЗ, Постановлению № 1625, Приказу № ММВ-7-2/348@, являются незаконными, нарушают права и законные интересы заявителя, а также незаконно возлагают на заявителя обязанность отказаться от одного из видов работ (услуг), выполняемой (оказываемом) в составе лицензируемого вида деятельности.

Согласно п.3 ч. 4 ст. 201 АПК РФ, в резолютивной части решения суда должно быть указано на обязанность устранить допущенные нарушения прав и законных интересов заявителя.

Судом установлено, что Общество выполнило незаконные требования ФНС России, и подало в ФНС России сопроводительным письмом от 15.12.2020 № 12-12 уточненное Заявление № 02-12, исключительно в целях недопущения нарушения со стороны Общества с 01.01.2021 лицензионных требований, установленных пп. «е» п. 4 Положения о лицензировании деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах или тотализаторах, утвержденного Постановлением Правительства РФ от 08.10.2020 № 1625 (далее – Постановление № 1625), и привлечения Общества к административной ответственности в соответствии с ч. 3 ст. 14.1.1. КоАП РФ.

Согласно пп. «е» п. 4 Постановления № 1625 с 01.01.2021 к лицензиату при осуществлении лицензируемого вида деятельности, предъявляется требование о наличии у лицензиата пункта (пунктов) приема ставок букмекерской конторы (пункта (пунктов) приема ставок тотализатора), которое ранее отсутствовало в Постановлении № 1130.

Как следует из Заявления № 02-11, Заявления № 02-12 Общество просило ФНС России переоформить Лицензию от 07.11.2012 № 25 в связи с намерением осуществлять лицензируемый вид деятельности по адресу места его осуществления, не указанному в лицензии, а именно в пункте приема ставок букмекерской конторы.

Согласно ч. 3 ст. 14.1.1. КоАП РФ осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах с нарушением условий, предусмотренных лицензией влечет наложение административного штрафа на юридических лиц в размере от трехсот тысяч до пятисот тысяч рублей.

В связи с чем, отказ Общества от оказания услуги по организации заключения основанных на риске соглашений о выигрыше между двумя или несколькими участниками азартной игры, осуществляемый Обществом на основании Лицензии от 07.11.2012 № 25, основан на исполнении незаконного требования ФНС России, и являлся для Общества вынужденным, так как в случае невыполнения требований ФНС России до 31.12.2020 Общество могло быть привлечено к ответственности в соответствии с ч. 3 ст. 14.1.1. КоАП РФ.

Принимая во внимание указанный факт, отказ Общества от оказания услуги по организации заключения основанных на риске соглашений о выигрыше между двумя или несколькими участниками азартной игры, осуществляемый Обществом на основании Лицензии от 07.11.2012 № 25, не может быть признан добровольным.

Так как Общество в момент подачи Заявления 02-11, Заявления 02-12 уже имело Лицензию на осуществления указанных видов услуг, оказываемых в составе лицензируемого вида деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах, являлось лицензиатом в отношении указанных видов услуг и могло правомерно оказывать обе услуги, переоформление Лицензии от 07.11.2012 № 25 должно было быть осуществлено на основании ст. 18 Федерального закона № 99-ФЗ, а не ст. 13 Федерального закона № 99-ФЗ, путем предоставлению Обществу нескольких Лицензии на осуществление следующих видов работ (услуг), выполняемых (оказываемых) в составе лицензируемого вида деятельности, в соответствии с ч. 2 ст. 12 Федерального закона № 99-ФЗ:

- вид работ (услуг), выполняемой (оказываемом) в составе лицензируемого вида деятельности: услуги по заключению с участниками азартных игр основанных на риске соглашений о выигрыше.

- вид работ (услуг), выполняемой (оказываемом) в составе лицензируемого вида деятельности: услуги по организации заключения основанных на риске соглашений о выигрыше между двумя или несколькими участниками азартной игры.

Учитывая изложенное, принимая во внимание тот факт, что Общество полностью соответствовало требованиям Федерального закона № 99-ФЗ, Федерального закона № 244-ФЗ и имело право правомерно оказывать оба вида услуг в составе одного и того же вида деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах, в качестве способа восстановления нарушенного права заявителя в силу п. 3 ч. 4 ст. 201 АПК РФ, исходя из заявленных Обществом требований, суд полагает необходимым обязать ФНС России в течение 30 дней со дня вступления решения суда в законную силу устранить допущенные нарушения прав и законных интересов заявителя в установленном законом порядке путем предоставления Обществу лицензии на  осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах или тотализаторах:

- виды работ (услуг), выполняемых (оказываемых) в составе лицензируемого вида деятельности: услуги по заключению с участниками азартных игр основанных на риске соглашений о выигрыше;

- адреса мест осуществления лицензируемого вида деятельности: процессинговый центр интерактивных ставок тотализатора: 603098, 

<

...>.

Освобождение государственных органов от уплаты государственной пошлины на основании пп 1.1 п. 1 ст. 333.37 НК РФ не влечет за собой освобождение от исполнения обязанности по возмещению судебных расходов, понесенных стороной, в пользу которой принято решение, в соответствии со ст. 110 АПК РФ. Данная позиция соответствует разъяснениям, содержащимся в Постановлении Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 11.07.2014 № 46 «О применении законодательства о государственной пошлине при рассмотрении дел в арбитражных судах» (абзац третий пункта 21).

Согласно ст. 110 АПК РФ, уплаченная Заявителем госпошлина в размере 3 000 (три тысячи) рублей подлежит взысканию с ответчика.

На основании изложенного, руководствуясь ст. ст. 29, 65, 71, 75, 167, 170, 176, 180, 181, 198, 201 АПК РФ, суд,

РЕШИЛ:

Проверив на соответствие требованиям Федерального закона от 04.05.2011г. N 99-ФЗ "О лицензировании отдельных видов деятельности", от 31.07.2020г. N 270-ФЗ "О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации и признании утратившей силу части 2 статьи 2 Федерального закона "О внесении изменений в статью 6 Федерального закона "О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации", признать незаконным и отменить  Уведомление от 12.11.2020 № СД-4-2/18587, Решение от 20.11.2020г.  № СД-4-2/19158, Уведомление от 10.12.2020 № СД-4-2/20356; признать незаконными действия ФНС России по вынесению Уведомления от 12.11.2020г. № СД-4-2/18587, Решения от 20.11.2020г. № СД-4-2/19158, Уведомления  от 10.12.2020г. № СД-4-2/20356.

Обязать ФНС России устранить допущенные нарушения прав и законных интересов ООО "МЕЛОФОН" в течение тридцати дней с момента вступления решения суда в законную силу, а именно выдать заявителю лицензию  на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах или тотализаторах, содержащей указание:

 -  на виды работ (услуг), выполняемых (оказываемых) в составе лицензируемого вида деятельности: услуги по организации заключения основанных на риске соглашений о выигрыше между двумя или несколькими участниками азартной игры;

- адреса мест осуществления лицензируемого вида деятельности: процессинговый центр интерактивных ставок тотализатора: 603098, 

<

...>.

Взыскать с ФНС России в пользу ООО "МЕЛОФОН"  расходы по госпошлине в сумме 3000 (три тысячи) рублей. 

           Решение может быть обжаловано в месячный срок с даты его принятия (изготовления в полном объеме) в Девятый арбитражный апелляционный суд.

Судья:

Д.А. Гилаев