АРБИТРАЖНЫЙ СУД ГОРОДА МОСКВЫ 115191, г.Москва, ул. Большая Тульская, д. 17 http://www.msk.arbitr.ru 

РЕШЕНИЕ

 Именем Российской Федерации

Дело № А40-191588/23-110-1553

г. Москва

02 ноября 2023 г.

Резолютивная часть решения от 30 октября 2023 года Полный текст решения изготовлен 02 ноября 2023 года Арбитражный суд города Москвы в составе: судьи Мищенко А.В. /единолично/, 

рассмотрев в порядке упрощенного производства дело по иску общества с ограниченной  ответственностью "КРАСОТКА ТРЕЙД" (198216, 

<

...>, ЛИТЕР А, ОФИС 327, ОГРН: 

<

***>) к  индивидуальному предпринимателю ФИО1 (ОГРНИП:  

<

***>) о взыскании 240 000 руб. компенсации за нарушение исключительного  права на фотографическое произведение,  

без проведения судебного заседания 

УСТАНОВИЛ:

общество с ограниченной ответственностью "КРАСОТКА ТРЕЙД" обратилось с  иском к индивидуальному предпринимателю ФИО1 о  взыскании 240 000 руб. компенсации за нарушение исключительного права на  фотографическое произведение.  

Определением суда от 01 сентября 2023 года было назначено рассмотрение дела в  порядке упрощенного производства по правилам гл. 29 АПК РФ. Суд располагает  доказательствами надлежащего извещения сторон в соответствии со ст. 123 АПК РФ.  

30 октября 2023 года Арбитражным судом г. Москвы вынесена резолютивная часть  по делу, рассматриваемому в порядке упрощенного производства (в порядке ст. 229 АПК  РФ).  

01 ноября 2023 года от истца поступило ходатайство об изготовлении решения в  полном объеме.  

В соответствии с ч. 2 ст. 229 АПК РФ по заявлению лица, участвующего в деле, по  делу, рассматриваемому в порядке упрощенного производства, арбитражный суд  составляет мотивированное решение.  

Заявленное ходатайство подлежит удовлетворению, поскольку подано в  установленный ст. 229 АПК РФ срок, в связи с чем, суд составляет мотивированное  решение.  

Согласно материалам дела, в соответствии с положениями ст.ст. 121, 122, 123  Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации стороны надлежащим  

образом были извещены о принятии заявления к рассмотрению в порядке упрощенного  производства.  

Дело рассмотрено в порядке упрощенного производства без вызова сторон после  истечения сроков, установленных судом для представления доказательств и иных  документов в соответствии с частью 3 ст. 228 АПК РФ.  

Ответчик иск не признал по основаниям, изложенным в отзыве. 

Исследовав представленные доказательства, оценив их, суд пришел к следующим  выводам.  

Как усматривается из материалов дела, 03.03.2023 г. в ходе мониторинга  информационно-телекоммуникационной сети Интернет, ООО «КРАСОТКА ТРЕЙД»  (Далее – «Истец») было обнаружено незаконное использование объектов  интеллектуальной собственности Истца – фотографических изображений в количестве 12  шт. (Далее – «Фотографии») путем их размещения на сайте в сети «Интернет»  https://www.wildberries.ru/seller/1208381, фактически используемым Индивидуальным  предпринимателем ФИО1 (Далее – «Ответчик») для  осуществления предпринимательской деятельности.  

Истец, как правообладатель фотографий, не давал своего согласия на их  использование Ответчиком, как и Ответчик не обращался к Истцу с целью согласования  их использования.  

Фотографии принадлежат Истцу, поскольку являются служебным произведением,  созданным работником Истца Алферовой А.М. (штатным фотографом) в момент  исполнения должностных обязанностей в рамках трудового Договора № 282 от 15.07.2022  г. В соответствии с пунктом 8.6. трудового договора, исключительное право на служебное  произведение, созданное в пределах установленных для работника трудовых  обязанностей, принадлежит работодателю.  

Впервые фотографии были опубликованы Истцом на страницах магазина Истца на  торговой площадке Wildberries.ru по следующему адресу:  

https://www.wildberries.ru/catalog/115451329/detail.aspx https://www.wildberries.ru/catalog/40126606/detail.aspx При этом, на каждой странице магазина Истца указана контактная информация: 

«КРАСОТКА ТРЕЙД ООО 198216, 

<

...>, лит.  А, пом. 327 ОГРН: 

<

***> КПП: 780501001»  

Как следует из разъяснений, содержащихся в пункте 109 постановления Пленума  Верховного Суда Российской Федерации от 23.04.2019 № 10 «О применении части  четвертой Гражданского кодекса Российской Федерации», при рассмотрении судом дела о  защите авторских прав надлежит исходить из того, что, пока не доказано иное, автором  произведения считается лицо, указанное в качестве такового на оригинале или экземпляре  произведения, либо иным образом в соответствии с пунктом 1 статьи 1300 ГК РФ.  

Согласно пункту 1 статьи 1300 ГК РФ информацией об авторском праве признается  любая информация, которая идентифицирует произведение, автора или иного  правообладателя, либо информация об условиях использования произведения, которая  содержится на оригинале или экземпляре произведения, приложена к нему или появляется  в связи с сообщением в эфир или по кабелю либо доведением такого произведения до  всеобщего сведения, а также любые цифры и коды, в которых содержится такая  информация.  

Фактическим пользователем (администратором) магазина на сайте Wildberries.ru  https://www.wildberries.ru/seller/1208381 является Ответчик.  

На общей странице магазина Ответчика и на каждой отдельной странице с товаром,  где состоялось нарушение исключительного права Истца, содержится информация:  

«ИП ФИО1 ОГРНИП: 

<

***>» 

Таким образом, в соответствии со ст. 10 Федерального закона от 27.07.2006 N 149- ФЗ «Об информации, информационных технологиях и о защите информации», а также в  

соответствии со ст. 9 Закона РФ от 07.02.1992 N 2300-1 «О защите прав потребителей»,  страницы магазина Ответчика содержат все необходимые сведения, позволяющие  идентифицировать Ответчика.  

Интернет-страницы Ответчика, где были допущены нарушения: 

 https://www.wildberries.ru/catalog/149704418/detail.aspx (6 фото).   https://www.wildberries.ru/catalog/149451800/detail.aspx (6 фото).  

Владелец торговой площадки Wildberries.ru - ООО «Вайлдберриз» (ОГРН  

<

***>) является лишь агрегатором (информационным посредником) информации  о товарах, с помощью которой покупателям предоставляется безвозмездная возможность  поиска информации о товарах, ознакомления с товарными предложениями продавцов о  заключении договора купли-продажи товара, а также возможность заключить договор с  продавцом. При этом, продавцом товара является Ответчик, осуществляющий  деятельность по продаже товаров и размещающий на торговой площадке – агрегаторе  предложения заключить договор купли-продажи товара.  

В соответствии с Офертой о реализации товара на сайте Wildberries,  расположенной по адресу: https://seller.wildberries.ru/confirm-offer-condition/product,  Продавец принимает условия оферты, включая условия, изложенные в Правилах.  

В соответствии с п. 1.1. Оферты: Продавец – коммерческая организация,  индивидуальный предприниматель, или гражданин РФ, признанный в установленном  законодательством РФ порядке самозанятым, принявший Оферту.  

В соответствии с п. 2.2. Правил использования портала:  

«Для размещения предложений о реализации Товаров на сайте Продавец создает  Карточки Товаров в Личном кабинете на Портале https://seller.wildberries.ru/».  

В соответствии с п. 2.3. Правил использования портала:  

«Карточка товара – это совокупность информации о товаре, размещенной  Продавцом на Портале, включая: описание товара, технические характеристики, страна  изготовления товара, изготовитель товара, нанесенные на товар объекты  интеллектуальной собственности, фотографии и видеоизображения, за исключением  информации о цене товара».  

В соответствии с п. 2.4. Правил использования портала:  

«Продавец определяет содержание Карточки товара и самостоятельно размещает ее  на Портале. Вайлдберриз не вправе вносить изменения в Карточку товара. При создании  карточек Товара Продавец обязуется:  

2.4.2. использовать фотографии и изображения, на которые имеет разрешение для  коммерческого использования правообладателем»  

2.4.6. не размещать информацию, законных прав на которую Продавец не имеет  (торговые знаки, изображения, описание, документацию, личные данные и т.п.)».  

В соответствии с п. 8.2. Правил использования портала  «Продавец гарантирует:  

– наличие законных прав, действующих на территории Российской Федерации, на  использование результатов интеллектуальной деятельности и средств индивидуализации в  Карточке товара.  

– использование результатов интеллектуальной деятельности и средств  индивидуализации Продавцом не нарушает права третьих лиц, в том числе не порочит  честь, достоинство и деловую репутацию.  

– соответствие Карточки товара законодательству о защите прав потребителей и  иному законодательству Российской Федерации».  

Таким образом именно Ответчик, являясь фактическим пользователем  (администратором) магазина https://www.wildberries.ru/seller/1208381 несет  ответственность за нарушение исключительных прав на результаты интеллектуальной  деятельности при использовании фотографических произведений, поскольку оформление  карточек с товаром: добавление фотографий и описания товаров, их изменение и удаление  

осуществляется непосредственно Ответчиком посредством личного кабинета.  

Для подтверждения ведения Ответчиком розничной торговли косметическими  товарами через сайт Wildberries, с использованием спорных фотографий, 03.03.2023 г.  Истцом была произведена контрольная закупка товара путем его заказа на странице  магазина Ответчика https://www.wildberries.ru/catalog/149451800/detail.aspx (карточка с  товаром, содержащая 6 спорных фотографии Истца) – «OpenShop/Укрепляющая база для  гель-лака UNO Base STRONG», стоимостью 700 руб. Заказ был сформирован и получен  представителем Истца ФИО2 ФИО3 чек № 180 содержит ИНН:  

<

***> Ответчика.  

Факт использования Ответчиком спорных фотографий, зафиксирован Истцом  посредством использования сервиса автоматической фиксации доказательств  «ВЕБДЖАСТИС» (свидетельство о государственной регистрации программы для ЭВМ №  2018666835 от 21.12.2018 г. в Реестре программ для ЭВМ ФИПС), Протокол №  1677850509253 от 03.03.2023 г.  

Как установлено практикой арбитражных судов (в том числе по делу № А397005/2018), доказательства, полученные посредством использования сервиса  автоматической фиксации доказательств «ВЕБДЖАСТИС», являются допустимыми и  достоверными.  

В соответствии с правовой позицией, изложенной в абзаце втором пункта 55  постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 23.04.2019 № 10 «О  применении части четвертой Гражданского кодекса Российской Федерации»  допустимыми доказательствами являются в том числе сделанные и заверенные лицами,  участвующими в деле, распечатки материалов, размещенных в информационно¬телекоммуникационной сети (скриншот), с указанием адреса интернет-страницы, с  которой сделана распечатка, а также точного времени ее получения. Такие распечатки  подлежат оценке судом при рассмотрении дела наравне с прочими доказательствами  (статья 67 ГПК РФ, статья 71 АПК РФ).  

Сервис автоматической фиксации доказательств «ВЕБДЖАСТИС» также  принимался арбитражными судами в качестве надлежащего доказательства по  следующим делам: № А40-45202/2021, № А56-17557/2021, № А14-12835/2020, № А443316/2020, № А45-119/2020.  

Вместе с тем, Истец в качестве доказательства авторства спорных фотографий,  предоставляет скриншоты исходных фотографий с свойствами EXIF (техническими  метаданными фотографий), содержащих данные о размере фотографий, их разрешении и  дате создания.  

Только у Истца имеются исходные фотографии в высоком разрешении (большом  размере), никакое иное лицо, в том числе Ответчик, не сможет предъявить суду указанные  фотографии в таком же либо в большем разрешении (размере).  

По смыслу пункта 110 постановления Пленума Верховного Суда Российской  Федерации от 23.04.2019 N 10 "О применении части четвертой Гражданского кодекса  Российской Федерации" об авторстве конкретного лица на фотографию может  свидетельствовать в числе прочего представление этим лицом необработанной  фотографии.  

Кроме того, сама композиция спорных фотографий: расположение объектов, цвет  фона и наличие дополнительных элементов и надписей – является уникальной, данный  вид (ракурс/дистанция/содержание) фотографий товара придуман Истцом и в Интернете  встречается и используется исключительно на сайте Истца (за исключением  неправомерного копирования).  

По этой причине даже простой визуальный осмотр, без использования технических  средств, позволяет однозначно определить идентичность фотографий, расположенных на  сайтах Истца и Ответчика.  

При оценке характера нарушения и неблагоприятных последствий для Истца  

следует отметить, что предпринимательская деятельность Ответчика является  конкурентной деятельности Истца, поскольку аналогично Истцу, Ответчик занимается  розничной торговлей косметическими товарами через Интернет.  

При этом Истец ― один из крупнейших продавцов декоративной косметики на  Wildberries.ru. Истец является единственным официальным дистрибьютором  косметической продукции, маркированной товарным знаком «UNO» (товарный знак   № 693921, правообладатель ФИО4) на Wildberries.ru. Продукция Истца  пользуется спросом и узнаваемостью у потребителей. Это объясняется высоким  качеством, деловой репутацией, а также затратами на поддержание портфолио Истца на  маркетплейсах РФ.  

Все фотографии Истца с продукцией «UNO» выражены в едином стиле, содержат  доступную инфографику, узнаваемы среди покупателей и ассоциируются таким образом с  магазином Истца.  

Использование Ответчиком спорных фотографий в связи с осуществлением им  предпринимательской деятельности, в целях систематического извлечения прибыли и  рекламирования своих услуг, в соответствии с Федеральным законом от 26.07.2006 №  135-ФЗ «О защите конкуренции», соответствует всем признакам недобросовестной  конкуренции: ст. 14.5. «Не допускается недобросовестная конкуренция путем совершения  хозяйствующим субъектом действий по продаже, обмену или иному введению в оборот  товара, если при этом незаконно использовались результаты интеллектуальной  деятельности, за исключением средств индивидуализации, принадлежащих  хозяйствующему субъекту-конкуренту».  

Деятельность по продаже товаров на сайте https://www.wildberries.ru/seller/1208381  Ответчик ведет более полугода, общее количество реализованного товара различной  номенклатуры более 3000 шт., исходя из информации, расположенной на сайте  Ответчика.  

Все риски, связанные с ведением предпринимательской деятельности, включая  риски от принятия неверных решений и совершения неправильных действий, несет сам  субъект предпринимательской деятельности. Таким образом, лицу, осуществляющему  предпринимательскую деятельность, надлежит действовать с той степенью заботливости  и осмотрительности, какая от него требуется по характеру обязательства и условиям  оборота.  

Истец заявляет, что ответчик реализовывал контрафакт и не приобретал  оригинальный товар у правообладателя ТЗ «UNO» ИП ФИО4 Помимо того, что  распространение контрафактной продукции нарушает права потребителей, поскольку  потребители вводятся в заблуждение при покупке товаров, полагая, что приобретают  качественный оригинальный товар, распространение контрафакта подвергало риску  здоровье потребителей, поскольку реализуемый товар наносится непосредственно на  ногти и соприкасается с кожным покровом.  

На момент подачи настоящего искового заявления, Ответчик удалил карточки со  спорными фотографиями.  

В соответствии с подпунктами 1 и 11 пункта 2 статьи 1270 ГК РФ, использованием  произведения, независимо от того, совершаются ли соответствующие действия в целях  извлечения прибыли или без такой цели, считается, в частности:  

— воспроизведение произведения, то есть изготовление одного и более  экземпляра произведения или его части в любой материальной форме, в том числе в  форме звуко- или видеозаписи, изготовление в трех измерениях одного и более  экземпляра двухмерного произведения и в двух измерениях одного и более экземпляра  трехмерного произведения. При этом запись произведения на электронном носителе, в  том числе запись в память ЭВМ, также считается воспроизведением...;  

— доведение произведения до всеобщего сведения таким образом, что любое  

лицо может получить доступ к произведению из любого места и в любое время по  собственному выбору (доведение до всеобщего сведения).  

Согласно пункту 89 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 23.04.2019  года № 10 «О применении части четвертой Гражданского кодекса Российской Федерации»  (далее - Постановление № 10), «использование произведения науки, литературы и  искусства любыми способами, как указанными, так и не указанными в подпунктах 1-11  пункта 2 статьи 1270 ГК РФ, независимо от того, совершаются ли соответствующие  действия в целях извлечения прибыли или без такой цели, допускается только с согласия  автора или иного правообладателя, за исключением случаев, когда Гражданским кодексом  Российской Федерации допускается свободное использование произведения.  

Незаконное использование произведения каждым из упомянутых в пункте 2 статьи  1270 ГК РФ способов представляет собой самостоятельное нарушение исключительного  права.  

При этом следует учитывать, что запись экземпляра произведения на электронный  носитель с последующим предоставлением доступа к этому произведению любому лицу  из любого места в любое время (например, доступ в информационно¬- телекоммуникационной сети «Интернет») представляет собой осуществление двух  правомочий, входящих в состав исключительного права, - правомочия на воспроизведение  (подпункт 1 пункта 2 статьи 1270 ГК РФ) и правомочия на доведение до всеобщего  сведения (подпункт 11 пункта 2 статьи 1270 ГК РФ)».  

При использовании Ответчиком спорных фотографических произведений было  нарушено исключительное право Истца, а именно, нарушения выражаются в следующем:  Ответчиком незаконно было осуществлено воспроизведение фотографических  произведений путем их записи в память ЭВМ (копирование/сохранение фотографий с  сайта Истца и их последующая загрузка на сайт Ответчика), а также фотографические  произведения были незаконно доведены до всеобщего сведения путем размещения на  страницах сайта Ответчика.  

При этом, Истец, с целью соблюдения принципов разумности и справедливости  при определении размера компенсации, применяет минимальный размер компенсации,  предусмотренный п. 1 ст. 1301 ГК РФ.  

Расчет: 

1. За воспроизведение 12 шт. фотографий путем их записи в память ЭВМ: 120  000 рублей (по 10 000 руб. за 1 фото). 10 000*12 = 120 000.  

2. За незаконное доведение 12 шт. фотографий до всеобщего сведения путем  размещения на странице интернет-сайта: 120 000 рублей (по 10 000 руб. за 1 фото). 10  000*12 = 120 000.  

Итого: 120 000 + 120 000 = 240 000 рублей. 

В соответствии с ч. 2 ст. 1295 Гражданского кодекса Российской Федерации,  исключительное право на служебное произведение принадлежит работодателю, если  трудовым или гражданско-правовым договором между работодателем и автором не  предусмотрено иное.  

Согласно п.1 ст. 1229 ГК РФ правообладатель может по своему усмотрению  разрешать или запрещать другим лицам использование результата интеллектуальной  деятельности или средства индивидуализации. Отсутствие запрета не считается согласием  (разрешением).  

Использование результата интеллектуальной деятельности, в т.ч. способами,  предусмотренными ГК РФ, если такое использование осуществляется без согласия  правообладателя, является незаконным и влечет гражданско-правовую ответственность.  

В соответствии с п.2 ст.1270 ГК РФ использованием произведения независимо от  того, совершаются ли соответствующие действия в целях извлечения прибыли или без  такой цели, считается, в частности:  

1) воспроизведение произведения, то есть изготовление одного и более  

экземпляра произведения или его части в любой материальной форме, в том числе запись  в память ЭВМ  

2) доведение произведения до всеобщего сведения таким образом, что любое  лицо может получить доступ к произведению из любого места и в любое время по  собственному выбору  

Согласно п. 1 и 2 ст.1250 ГК РФ интеллектуальные права защищаются способами,  предусмотренными ГК РФ по требованию правообладателей, организаций по управлению  правами на коллективной основе, а также иных лиц в случаях, установленных законом.  

Следуя единообразному толкованию судами различных инстанций приведенных  норм права, а также с учетом положения части 1 статьи 65 АПК РФ при разрешении  вопроса о том, какой стороне надлежит доказывать обстоятельства, имеющие значение  для дела о защите авторского права или смежных прав, суду необходимо учитывать, что  ответчик обязан доказать выполнение им требований закона при использовании  произведений и (или) объектов смежных прав. Истец должен подтвердить факт  принадлежности ему авторского права и (или) смежных прав или права на их защиту, а  также факт использования данных прав ответчиком.  

В соответствии со статьей 1301 ГК РФ, случаях нарушения исключительного  права на произведение автор или иной правообладатель наряду с использованием других  применимых способов защиты и мер ответственности, установленных ГК РФ (статьи  1250, 1252 и 1253), вправе в соответствии с пунктом 3 статьи 1252 ГК РФ по своему  выбору от нарушителя вместо возмещения убытков выплаты компенсации: в размере от  десяти тысяч рублей до пяти миллионов рублей, определяемом по усмотрению суда  исходя из характера нарушения;  

в двукратном размере стоимости контрафактных экземпляров произведения; 

в двукратном размере стоимости права использования произведения,  определяемой исходя из цены, которая при сравнимых обстоятельствах обычно взимается  за правомерное использование произведения.  

Указанной нормой закона установлена минимальная сумма компенсации за  нарушение исключительного права на произведение в сумме 10 000 рублей.  

При этом суд при определении размера должен учитывать, в частности, характер  допущенного нарушения, срок нарушения, степень вины нарушителя, наличие ранее  совершенных лицом нарушений исключительного права данного правообладателя,  вероятные убытки правообладателя, а также принципы разумности, справедливости,  соразмерности компенсации последствиям нарушения. Таким образом, учитывая  изложенное, а также нормы статьи 1301 ГК РФ, что с учетом характера нарушения,  степени вины нарушителя, принципы разумности и справедливости, соразмерности  компенсации последствиям нарушения, с ответчика подлежит взысканию компенсация в  размере 60 000 рублей.  

При этом суд исходил из следующего: 

-период использования ответчиком спорных изображений не превысил 30 дней;  

-использование спорных изображений не сформировало дохода от продажи для  ответчика;  

- по факту полученной досудебной претензии ФИО1 сразу предпринял  действия по удалению спорных изображений и карточек товаров, что не оспаривается  истцом;  

-деятельность ответчика не направлена на получение дохода от продажи  косметических средств, в т.ч. ТМ UNO как в момент составления протокола так и до  настоящего времени;  

-нарушение носило однократный характер и не может быть признано грубым в  силу обстоятельств, изложенных выше.  

Если одним действием нарушены права на несколько результатов  интеллектуальной деятельности или средств индивидуализации, размер компенсации  

определяется судом за каждый неправомерно используемый результат интеллектуальной  деятельности или средство индивидуализации. При этом в случае, если права на  соответствующие результаты или средства индивидуализации принадлежат одному  правообладателю, общий размер компенсации за нарушение прав на них с учетом  характера и последствий нарушения может быть снижен судом ниже пределов,  установленных настоящим Кодексом, но не может составлять менее пятидесяти  процентов суммы минимальных размеров всех компенсаций за допущенные  нарушения.(ч.3 ст. 1252 ГК РФ).  

В остальной части суд считает доводы ответчика несамостоятельными, поскольку  они противоречат представленным доказательствам.  

На основании изложенного, руководствуясь ст.ст. 110, 167, 170-171, 226-229 АПК  РФ, суд  

Р Е Ш И Л:

Взыскать с индивидуального предпринимателя ФИО1  (ОГРНИП: 

<

***>) в пользу общества с ограниченной ответственностью  "КРАСОТКА ТРЕЙД" (ОГРН: 

<

***>) 60 000 руб. компенсации, 762 руб. 44 коп.  судебных издержек, 1 950 руб. возмещение расходов по госпошлине.  

В удовлетворении остальной части иска отказать. 

Решение подлежит немедленному исполнению и может быть обжаловано в  Девятый арбитражный апелляционный суд в течение пятнадцати дней с даты его  принятия, а в случае составления мотивированного решения- со дня принятия решения в  полном объеме.  

Судья: А.В. Мищенко