Именем Российской Федерации

Р Е Ш Е Н И Е

12. 04. 2024 года.                                                                                        Дело № А40-75261/23-43-606

Резолютивная часть решения объявлена 09. 04. 2024 года.

Решение изготовлено в полном объеме 12. 04. 2024 года.

Судья Арбитражного суда г. Москвы Романов О.В., единолично,

протокол судебного заседания вёл помощник судьи Гусейнова К.С.,

рассмотрев в открытом судебном заседании дело по иску

ООО " РСА " (ОГРН 

<

***>) к ООО " КВАДРО " (ОГРН 

<

***>)

о взыскании 20 001 705 руб. 78 коп. – неустойки и

встречное исковое заявление ООО " КВАДРО " к ООО " РСА "

о взыскании 17 311 305 руб. 33 коп. – долга, процентов, проценты по день фактической уплаты суммы долга, с учётом заявления об уменьшении размера встречных исковых требований до 11 283 740 руб. 74 коп. - долга, процентов, проценты по день фактической уплаты суммы долга,

с участием представителей: от истца – ФИО1, доверенность 77 А Д 4439821 от 22.08.2023 г., от ответчика – ФИО2, доверенность б/н от 10.11.2023 г.

Заслушав представителей, изучив имеющиеся в деле документы, арбитражный суд

У  С  Т  А  Н  О  В  И  Л  :

Иск заявлен о взыскании 20 001 705 руб. 78 коп. – неустойки, на основании статей  309, 310, 329, 330, 708 ГК РФ.

Определением суда от 07.11.2023, судом в порядке ст. 132 АПК РФ, для совместного рассмотрения с первоначальным, принято встречное исковое заявление о взыскании 17 311 305 руб. 33 коп. – долга, процентов, проценты по день фактической уплаты суммы долга, с учётом заявления об уменьшении размера встречных исковых требований до 11 283 740 руб. 74 коп. - долга, процентов, проценты по день фактической уплаты суммы долга, на основании статей 309, 702, 1102 ГК РФ.

Истец направил в судебное заседание представителя, который заявил об увеличении размера первоначального искового требования до 20 425 762 руб. 83 коп. – неустойки, в связи с уточнением расчёта, поддержал предъявленный первоначальный иск по основаниям изложенным в исковом заявлении и в последующих письменных пояснениях по делу, с учётом заявления об увеличении размера первоначального искового требования; представил истребованные судом документы не в полном объеме; встречный иск не признал полностью по основаниям изложенным в отзыве на встречное исковое заявление, который представлен истцом без указанных в приложении к отзыву документов, не заявил о том, что располагает какими-либо иными документами, подтверждающими предъявленный первоначальный иск, опровергающими встречный иск, кроме имеющихся в материалах дела; не возражал против рассмотрения дела по существу в данном судебном заседании по имеющимся в деле документам; не заявил о фальсификации ответчиком каких-либо доказательств, представленных в материалы дела в подтверждение возражений против первоначального иска и в подтверждение требований по встречному иску, каких-либо иных ходатайств не заявил.

Ответчик направил представителя в судебное заседание, который первоначальный иск не признал полностью по основаниям изложенным в отзыве на исковое заявление, истребованные судом документы, опровергающие, по его мнению, иск предъявил; расчет истца оспорил по основаниям, изложенным в отзыве; заявил об изменении встречных исковых требований, в соответствии с которым просит взыскать с истца 12 462 954 руб. 01 коп. - долга, процентов, проценты по день фактической уплаты суммы долга, поддержал встречный иск по основаниям изложенным во встречном исковом заявлении с учётом последующих заявлений об изменении встречных исковых требований, не заявил о том, что располагает какими-либо документами, опровергающими первоначальный иск, подтверждающими встречный иск, кроме имеющихся в материалах дела; не возражал против рассмотрения дела по существу в данном судебном заседании по имеющимся в деле документам; каких-либо иных ходатайств не заявил.

Заявление истца об увеличении размера первоначального искового требования до 20 425 762 руб. 83 коп. – неустойки, соответствует требованиям ст. 49 АПК РФ, является правом истца по встречному иску и принимается судом к рассмотрению.

Заявление ответчика об увеличении размера встречных исковых требований до 12 462 954 руб. 01 коп. - долга, процентов, проценты по день фактической уплаты суммы долга, соответствует требованиям ст. 49 АПК РФ, является правом истца по встречному иску и принимается судом к рассмотрению.

Суд, с учетом изложенных истцом и ответчиком обстоятельств и доводов, в соответствии с имеющимися в материалах дела документами, пришел к следующим выводам и считает установленными следующие обстоятельства:

Из материалов дела усматривается, что 10.08.2021г. между ООО «РСА» (Подрядчик) и ООО «КВАДРО» (Субподрядчик) заключен договор субподряда № 3007СП/Фест/МЖБ на выполнение комплекса монолитных работ на объекте: «Многофункциональный жилой комплекс по адресу: ул. Фестивальная, вл. 15. корп. 24.1» (далее по тексту - Договор).

Согласно п. 2.1. Договора в редакции дополнительного соглашения № 4 от 20.01.2022 г. Субподрядчик обязуется выполнить собственными и/или привлеченными силами и средствами комплекс работ по устройству монолитных конструкций корпуса 24.1, фундамента корпуса 23 и подземной автостоянки (3-4 этап) на объекте: «Многофункциональный жилой комплекс по адресу: ул. Фестивальная, вл. 15» на Объекте в соответствии с Проектной и Рабочей документацией за Цену и в сроки, установленные настоящим Договором, соблюдая промежуточные сроки и общий срок строительства Объекта, установленные Графиком выполнения работ (Приложение №1 к настоящему Договору), а Подрядчик- принять и оплатить Работы, выполненные Субподрядчиком в соответствии с требованиями Договора.

Подрядчик в иске указывает, что субподрядчиком нарушены сроки выполнения работ, установленные «Графиком выполнения работ» к Дополнительному соглашению №4 от 20.01.2022г. к Договору. Требование Подрядчика о взыскании неустойки основано на п. 17.3. и п.17.4. Договора.

В соответствии со ст. 309, 310 ГК РФ обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями договора, односторонний отказ от исполнения обязательства не допускается.

Согласно ст. 718 ГК РФ заказчик обязан в случаях, в объеме и в порядке, предусмотренных договором подряда, оказывать подрядчику содействие в выполнении работы.

Согласно ч. 1 ст. 406 ГК РФ, кредитор считается просрочившим, если он отказался принять предложенное должником надлежащее исполнение или не совершил действий, предусмотренных законом, иными правовыми актами или договором, либо вытекающих из обычаев делового оборота или из существа обязательства, до совершения которых должник не мог исполнить своего обязательства.

Согласно ч. 3 ст. 405 ГК РФ должник не считается просрочившим, пока обязательство не может быть исполнено вследствие просрочки кредитора.

В соответствии со ст. 401 ГК РФ лицо, не исполнившее обязательства либо исполнившее его ненадлежащим образом, несет ответственность при наличии вины (умысла или неосторожности), кроме случаев, когда законом или договором предусмотрены иные основания ответственности.

Лицо признается невиновным, если при той заботливости и осмотрительности, какая от него требовалась по характеру обстоятельства и условиям оборота, оно приняло все меры для надлежащего исполнения обязательства.

Согласно ч. 1 ст. 330 ГК РФ неустойкой (штрафом, пеней) признается определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности, в случае просрочки исполнения.

Неустойка одновременно является способом обеспечения обязательства и одной из форм гражданско-правовой ответственности.

Основанием для применения неустойки является факт неправомерного поведения стороны в обязательстве.

Истцом заявлено требование о взыскании неустойки по двум основаниям - по п. 17.3 Договора и по п. 17.4 Договора за нарушение сроков выполнения работ по Договору, то есть по сути за одно и тоже нарушение.

Помимо этого, указанные истцом объемы невыполненных работ, от которых исчисляется пени по п. 17.3. Договора, не подтверждены документально, поскольку акты по форме КС-2 с № 1 по № 13 не отражают остатки указанных истцом объемов невыполненных работ, а также отсутствует обоснование математического расчета объемов невыполненных работ.

Согласно п. 3.4. Договора в случае ненадлежащего исполнения подрядчиком своих обязательств по договору, в том числе по передаче давальческого сырья, передаче строительной площадки, финансирования работ субподрядчика, сроки выполнения работ соответственно переносятся без заключения отдельных дополнительных соглашений.

Подрядчиком допущены нарушения встречных обязательств 1) по передаче проектной и рабочей документации, что подтверждается письмом ООО «РСА» от 15.10.2021 о передаче ООО «КВАДРО» первого комплекта Рабочей документации); 2) по передаче строительной площадки, что подтверждается представленным истцом в материалы дела актом передачи строительной площадки от 06.10.2021, а также актом передачи строительной площадки 15.07.2022); 3) по оплате работ (финансированию работ); 4) а также по несвоевременному оказанию содействия Субподрядчику в ходе выполнения им работ по вопросам, непосредственно связанным с предметом Договора и неправильным планированием и организации работы на Объекте между всеми субподрядчиками, привлеченными Подрядчиком по самостоятельным договорам субподряда.

С учетом допущенных истцом просрочек в исполнении своих обязательств и на основании п. 3.4. Договора сроки выполнения работ соответственно переносятся без заключения отдельных дополнительных соглашений.

Также, в связи с допущенными просрочками выполнения работ смежными субподрядчиками, привлеченными Подрядчиком для выполнения работ на Объекте, и учитывая порядок и очередность выполнения работ на Объекте, предусмотренный Проектной и Рабочей документацией и спецификой выполнения работ по устройству монолитных конструкций, Субподрядчик не мог приступить своевременно к некоторым видам работ (по которым фронт работ не был передан Подрядчиком свободным от прав третьих лиц) и поэтому сроки выполнения работ по спорному Договору продлялись не по вине Субподрядчика, а в порядке п. 3.4. Договора.

В частности, относительно работ по устройству монолитных конструкций (корпус 24.1): монтажные работы, которые возможно было выполнить без привлеченных Подрядчиком смежных строительных организаций, были выполнены Субподрядчиком своевременно 13.09.2022 что подтверждается трехсторонним Актом приема-передачи от 13.09.2022, согласно которому ООО «РСА» передал, а смежный субподрядчик ООО «5 Правил» принял стройплощадку, готовую для выполнения ООО «5 Правил» последующих работ (по подготовке поверхности для устройства заполнения стен с 1-го по 35-й этажи корпуса 24.1 и подготовке площадки под надкровельные постройки на отметке +117.700). Указанный Акт от 13.09.2022 подписан ООО «РСА», ООО «КВАДРО» и ООО «5 Правил».

Также согласно Рабочей документации 28-2873-ХР24.1-7, монолитные работы в объеме 51 куб.м, могут быть завершены только после выполнения каменных работ (выполняемых привлеченной Подрядчиком смежной строительной организацией ООО «5 Правил»), которые были завершены в течение 4-х календарных дней после завершения работ по каменной кладке, а именно: 21.10.2022 - 25.10.2022. Без завершения работ по каменной кладке Субподрядчик не имел возможности завершить часть своих работ, поскольку такой порядок предусмотрен технологическим процессом и очередностью выполнения работ. В свою очередь, Субподрядчик не отвечает за смежных подрядчиков, привлеченных Подрядчиком, и не вправе влиять на сроки выполнения ими работ, т.е. в данном случае вина Субподрядчика в нарушении сроков выполнения работ отсутствует, напротив, именно из-за действий (бездействия) Подрядчика и отсутствия с его стороны надлежащего строительного контроля и надзора и неправильного планирования работы смежных подрядчиков возникли сдвиги сроков выполнения работ.

Таким образом, доводы Подрядчика о просрочке выполнения работ Субподрядчиком по устройству монолитных конструкций (корпус 24.1) полностью отклоняются.

Относительно работ по устройству пристроенной автостоянки (3 этап и 4 этап): сдвиг сроков выполнения Работ также был вызван просрочкой в выполнении работ смежными субподрядчиками, привлеченными Подрядчиком, в частности работы по разработке котлована были завершены смежным субподрядчиком 25.09.2022, а значит фронт работ был передан Субподрядчику не ранее 25.09.2022, что подтверждается Актом освидетельствования скрытых работ от 25.09.2022 № Т-7, подписанным заказчиком АО «Центр-Инвест», генподрядчиком ООО «Капитель», авторским надзором АО «ЦНИИЭП жилища», смежным подрядчиком ООО «Трансдоркомпани», привлеченным Подрядчиком и выполняющим работы по разработке котлована за сентябрь 2022 г. 3 этап в осях А/За-Ц/За 86а-49а и работы по разработке котлована за сентябрь 2022 г. 4 этап в осях А/2а-А/За 86а-49а со сроками выполнения работ с 01.09.2022 по 25.09.2022. Указанное очевидно повлекло сдвиг сроков завершения выполняемых Субподрядчиком работ по устройству пристроенной автостоянки (3 этап и 4 этап), учитывая, что сроки окончания выполнения Субподрядчиком работ в соответствии с дополнительным соглашением № 4 по «этапу 3» - до 26.08.2022, по «этапу 4» - до 01.09.2022.

Вследствие допущенной просрочки не по вине Субподрядчика сроки окончания работ с учетом п. 3.4. Договора были продлены на период просрочки Подрядчика по передаче фронта работ (строительной площадки).

В данном случае Подрядчиком в нарушение п. 7.4. Договора не была исполнена обязанность по оказанию содействия в ходе выполнения работ по Договору и в отсутствие с его стороны надлежащего строительного контроля и надзора и неправильного планирования работы смежных подрядчиков возникли сдвиги сроков выполнения работ по спорному Договору.

Учитывая вышеизложенное, отсутствуют основания по удовлетворению требования о взыскании пени по п. 17.3., 17.4 Договора.

Также неправомерно начисление пени по обоим основаниям одновременно (по п. 17.3. и по п. 17.4. Договора), поскольку фактически истец произвел расчеты за нарушение срока окончания выполнения работ, только в первом случае от объема невыполненных в срок работ, а во втором случае от цены договора.

Подобное начисление пени приведет к двойной мере ответственности и двойному взысканию, что неправомерно. Истцу надлежало выбрать одну меру ответственности (определить основание начисления пени) и обращаться с указанным требованием в суд, в противном случае действия Истца следует квалифицировать как злоупотребление правом, направленным на неосновательное обогащение за счет ответчика.

К тому же весь объем работ по Договору был выполнен ответчиком и имеет для истца материальную выгоду. Доказательств возникновения негативных последствий для истца, вызванных незначительной просрочкой сроков выполнения работ с 17.09.2022 до 31.10.2022, или наличия убытков истцом не представлено.

Таким образом, материалами дела установлено, что ответчик по первоначальному иску действовал с той степенью заботливости и осмотрительности, какая от него требовалась по характеру обстоятельства и условиям оборота и предпринял все меры для надлежащего исполнения обязательства.

При изложенных обстоятельствах, ответчик по первоначальному иску не является просрочившим исполнение обязательств по Договору, и, соответственно, требования о взыскании неустойки заявлены истцом по первоначальному иску необоснованно и  удовлетворению не подлежат.

Встречные исковые требования подлежат удовлетворению ввиду следующего.

10.08.2021 между ООО «РСА» (Подрядчик) и ООО «КВАДРО» (Субподрядчик) заключен Договор субподряда № 3007СП/Фест/МЖБ, согласно п. 2.1. которого (в редакции Дополнительного соглашения № 4 от 20.01.2022 к Договору) Субподрядчик обязуется выполнить собственными и/или привлеченными силами и средствами комплекс работ по устройству монолитных конструкций корпуса 24.1, фундамента корпуса 23 и подземной автостоянки (3-4 этап) на объекте: «Многофункциональный жилой комплекс по адресу: ул. Фестивальная, вл. 15» в соответствии с Проектной и Рабочей документацией за Цену и в сроки, установленные настоящим Договором, соблюдая промежуточные сроки и общий срок строительства Объекта, установленные Графиком выполнения работ (Приложение № 1 к настоящему Договору), а Подрядчик - принять и оплатить Работы, выполненные Субподрядчиком в соответствии с требованиями Договора (далее - «договор субподряда от 10.08.2021»),

В соответствии с п. 1.31 договора субподряда от 10.08.2021 генподрядчиком является ООО «Капитель», согласно преамбуле договора субподряда от 10.08.2021 настоящий договор заключен во исполнение договора № 0706/Фест/МЖБ-Ф от 07.06.2021, заключенного между ОО «РСА» (Подрядчик) и ООО «Капитель» (Генподрядчик) на выполнение проектных и подрядных работ по строительству объекта: «Многофункциональный жилой комплекс по адресу: ул. Фестивальная, вл. 15».

Стороны в целях выполнения работ по договору субподряда от 10.08.2021 предусмотрели использование давальческого материала, предоставляемого Подрядчиком Субподрядчику в соответствии с разграничительной ведомостью (приложение № 8 к договору), предусмотрев в п. 11 Дополнительного соглашения № 3 от 25.09.2021 дополнительную обязанность Подрядчика: «7.40. Передать Субподрядчику материалы в объеме и качестве, необходимых для производства работ по настоящему Договору. Передача материалов субподрядчику осуществляется путем подписания сторонами Акта приема-передачи, накладной на отпуск материалов на сторону (типовая межотраслевая форма М-15, утвержденная Постановлением Госкомстата РФ от 30.10.1997 № 71а)».

Согласно п. 3.1 договора субподряда от 10.08.2021 и Графику выполнения работ (приложение № 1 в редакции Дополнительного соглашения № 4 от 20.01.2022) сроками выполнения работ по устройству монолитных конструкций (корпус 24.1) являются: с 08.09.2021 по 17.09.2022, сроками выполнения работ по устройству фундамента (корпус 23) являются: с 09.01.2022 по 15.03.2022, сроками выполнения работ по устройству пристроенной автостоянки (3 этап) являются: с 01.12.2021 по 26.08.2022, сроками выполнения работ по устройству пристроенной автостоянки (4 этап) являются- с 10.01.2022 по 01.09.2022.

Дополнительно в п. 3.4. договора субподряда от 10.08.2021 стороны предусмотрели порядок переноса сроков выполнения работ, согласно которому в случае ненадлежащего исполнения принятых Подрядчиком обязательств по настоящему Договору, в том числе по передаче давальческого сырья, передаче строительной площадки, финансирования работ Субподрядчика, сроки выполнения работ соответственно переносятся без заключения отдельных дополнительных соглашений.

Согласно п. 4.1 договора субподряда от 10.08.2021 и Протоколу договорной цены (приложение № 2 в редакции Дополнительного соглашения № 4 от 20.01.2022) цена договора составляет 319 577 189,67 рублей. В соответствии с п. 2 и п. 3 Дополнительного соглашения № 4 от 20.01.2022 объем выполненных работ по договору подтверждается исполнительной документацией, окончательная цена договора будет сформирована в соответствии с утвержденными и принятыми объемами.

По договору субподряда от 10.08.2021 (в ред. дополнительных соглашений № 1 - № 4) Субподрядчик выполнил, а Подрядчик принял работы по устройству монолитных конструкций на общую сумму 318 750 143,35 рублей, в частности: По Акту по форме КС-2 от 25.09.2021 № 1 на сумму 1 045 590,60 руб., По Акту по форме КС-2 от 25.11.2021 № 2 на сумму 19 487 356,16 руб., По Акту по форме КС-2 от 25.12.2021 № 3 на сумму 11 475 729,20 руб., По Акту по форме КС-2 от 25.01.2022 № 4 на сумму 11 208 821,51 руб., По Акту по форме КС-2 от 25.02.2022 № 5 на сумму 25 382 454,75 руб., По Акту по форме КС-2 от 25.03.2022 № 6 на сумму 36 884 243,65 руб., По Акту по форме КС-2 от 25.04.2022 № 7 на сумму 35 120 269,48 руб., По Акту по форме КС-2 от 25.05.2022 № 8 на сумму 35 031 300,11 руб., По Акту по форме КС-2 от 01.07.2022 № 9 на сумму 42 640 853,46 руб., По Акту по форме КС-2 от 31.07.2022 № 10 на сумму 42 014 854,00 руб., По Акту по форме КС-2 от 31.08.2022 №     11 на сумму 30 076 803,08 руб., По Акту по форме КС-2 от 30.09.2022 № 12 на сумму 13 587 462,46 руб., По Акту по        форме КС-2 от 31.10.2022 № 13 на сумму 14 794 404,89 руб.

Акты по форме КС-2 и Справки по форме КС-3 за период с 10.08.2021 по 31.10.2022 № 1 - № 13 подписаны обеими сторонами без претензий и замечаний. Подрядчик ООО «РСА» подтверждает выполнение работ на общую сумму 318 750 143,35 рублей, представив в материалы настоящего дела заверенные копии указанных актов по форме КС-2 и справок по форме КС-3.

По смыслу п. 4.4.1. договора субподряда от 10.08.2021 оплата в размере 98% от стоимости выполненных Субподрядчиком работ осуществляется Подрядчиком в течение 15 (пятнадцати) рабочих дней с даты оформления сторонами актов о приемке выполненных работ (форма КС-2) и справок о стоимости выполненных работ и затрат (форма КС-3), оставшиеся 2% от стоимости выполненных Субподрядчиком работ удерживаются подрядчиком в качестве суммы гарантийного удержания на гарантийный срок. Подрядчик перечисляет Субподрядчику удержанные 2% гарантийного удержания в течение 15 рабочих дней с даты завершения гарантийного срока, установленного п. 16.3 Договора.

Из выполнения на общую сумму 318 750 143,35 рублей за вычетом 2%-го гарантийного удержания, равного 6 375 002,87 руб., сумма к оплате составляет 312 375 140,48 руб.

Оплата за выполненные работы произведена в сумме 269 203 345,46 рублей.

Задолженность ООО «РСА» по оплате за выполненные работы составляет 49 546 797,89 руб., из них 43 171 795,02 руб. (срок оплаты наступил) и 6 375 002,87 руб. гарантийного удержания (срок оплаты на момент рассмотрения настоящего спора не наступил), сумма указана без учета произведенных зачетов требований.

В результате произведенных зачетов встречных однородных требований сумма задолженности за выполненные работы уменьшилась и составляет 15 538 885,86 руб., из них 9 163 882,99 руб. (срок оплаты наступил) и 6 375 002,87 руб. гарантийного удержания (срок оплаты на момент рассмотрения настоящего спора не наступил), с учетом следующего.

Сумма долга за выполненные работы в размере 21 243 797,90 руб. зачтена сторонами согласно акту № 104 от 04.10.2022, подписанному по ЭДО 02.02.2023 (обязательство прекращено по соглашению сторон);

Сумма долга за выполненные работы в размере 21 333,33 рублей зачтена сторонами согласно акту о взаимозачете № 1 от 30.09.2021 (обязательство прекращено по соглашению сторон);

Сумма долга за выполненные работы в размере 12 742 780,80 руб. зачтена согласно Уведомлению ООО «КВАДРО» от 22.05.2023 Исх. № 117 о зачете в порядке ст. 410 ГК РФ (номер почтового идентификатора № 12135283210602), согласно которому субподчик уведомил подрядчика о зачете задолженности ООО «КВАДРО» перед ООО «РСА» по следующим встречным требованиям: 1) на сумму 4 008 420,69 руб. за поставленный товар по договору поставки от 13.09.2021 № 1309СП/Фест/ПМ, заключенному между ООО «РСА» (Поставщик) и ООО «КВАДРО» (Покупатель), 2) на сумму 6 939 160,00 руб. по Договору купли-продажи от 30.04.2022 № 30/04-01, заключенному между ООО «РСА» (Продавец) и ООО «КВАДРО» (Покупатель) (с учетом положений п. 2.4. договора купли-продажи от 30.04.2022) и 3) на сумму 1 795 200,11 руб. за услуги за период с 10.10.2022 по 21.03.2023 в рамках Договора субподряда от 10.08.2021 № 3007СП/Фест/МЖБ, заключенного между ООО «РСА» (Подрядчик) и ООО «КВАДРО» (Субподрядчик).

В результате произведенного уведомлением ООО «КВАДРО» от 22.05.2023 исх. №117 о зачете в порядке ст. 410 ГК РФ зачета задолженности на общую сумму 12 742 780,80 руб. обязанность ООО «КВАДРО» по погашению задолженности перед ООО «РСА» на сумму 4 008 руб. за поставленный товар по договору поставки от 13.09.2021 № 1309СП/Фест/ПМ на сумму 6 939 160,00 руб. по Договору купли-продажи от 30.04.2022 № 30/04-01 и на сумму 1 795 200,11 руб. за услуги за период с 10.10.2022 по 21.03.2023 в рамках Договора субподряда от 10.08.2021  № 3007СП/Фест/МЖБ считается исполненной.

В свою очередь сумма задолженности ООО «РСА» перед ООО «КВАДРО» по Договору субподряда от 10.08.2021 № 3007СП/Фест/МЖБ, заключенному между ООО «РСА» (Подрядчик) и ООО «КВАДРО» (Субподрядчик), уменьшается на сумму зачета в размере 12 742 780,80 руб.

Таким образом, ООО «КВАДРО» имеет право требования к ООО «РСА» по погашению задолженности за работы по устройству монолитных конструкций и по компенсации затрат на закупку арматуры, дизтоплива и услуг по доставке и аренде ДГУ по Договору субподряда от 10.08.2021 № 3007СП/Фест/МЖБ, заключенному между ООО «РСА» (Подрядчик) и ООО «КВАДРО» (Субподрядчик), уменьшенной на сумму произведенного зачета.

Исходя из этого, сумма задолженности по оплате за выполненные работы по актам по форме КС-2 и справкам по форме КС-3 № 1 - № 13 составляет 9 163 882,99 руб. (срок оплаты наступил). Для возврата 6 375 002,87 руб. гарантийного удержания срок оплаты на момент рассмотрения настоящего спора не наступил.

Также Стороны в целях выполнения работ по договору субподряда от 10.08.2021 предусмотрели использование давальческого материала, предоставляемого Подрядчиком Субподрядчику в соответствии с разграничительной ведомостью (приложение № 8 к договору), предусмотрев в п. 11 Дополнительного соглашения № 3 от 25.09.2021 дополнительную обязанность Подрядчика: «7.40. Передать Субподрядчику материалы в объеме и качестве, необходимых для производства работ по настоящему Договору. Передача материалов субподрядчику осуществляется путем подписания сторонами Акта приема-передачи, накладной на отпуск материалов на сторону (типовая межотраслевая форма М-15, утвержденная Постановлением Госкомстата РФ от 30.10.1997 № 71а)».

В соответствии с разграничительной ведомостью (приложение № 8 к договору) обеспечение работ на Объекте арматурой и дорожной сеткой возложено на Подрядчика (п. 10 Разграничительной ведомости).

Вместе с тем, для выполнения работ по договору субподряда от 10.08.2021 было недостаточно давальческих материалов, полученных субподрядчиком от подрядчика, вследствие чего стороны договорились о том, что субподрядчиком из собственных средств производятся затраты на приобретение арматуры А500С 10 мм, А500С 16 мм, А500С 20 мм на сумму 1 939 932,10 рублей с последующей компенсацией затрат.

В результате чего Субподрядчиком были приобретены указанные материалы для использования их на Объекте для выполнения Работ в соответствии с договором, что подтверждается УПД № ММ-0957072 от 09.09.2022 и УПД № ММ-0971220 от 13.09.2022, подписанными между ООО «КВАДРО» и поставщиком ООО «Металлсервис-Москва». Материалы были доставлены на Объект в соответствии с транспортными накладными от 09.09.2022 № РНк-508586 и от 13.09.2022 № РНк-516197 с указанием места доставки арматуры по адресу Объекта (документы, подтверждающие указанные расходы, предоставлялись в ООО «РСА» с письмом Исх. № 102 от 05.05.2023).

В связи с тем, что понесенные Субподрядчиком расходы на закупку арматуры в целях выполнения работ по договору субподряда от 10.08.2021 подлежат компенсации Подрядчиком, субподрядчик выставил подрядчику к оплате общую сумму затрат в размере 1 954 857,75 рублей по УПД № 45 от 03.04.2023 на сумму 956 088,75 рублей и по УПД № 46 от 03.04.2023 на сумму 998 769,00 рублей.

Учитывая положения пункта 7.40. договора субподряда от 10.08.2021 (в ред. п. 11 Дополнительного соглашения № 3 от 25.09.2021) об обязанности подрядчика передать субподрядчику материалы в объеме и качестве, необходимых для производства работ по настоящему Договору, то понесенные субподрядчиком затраты на закупку арматуры в целях выполнения работ по договору субподряда от 10.08.2021 в размере 1 954 857,75 рублей подлежат компенсации подрядчиком.

К тому же, стоимость договора была определена сторонами с учетом того, что подрядчик обеспечивает субподрядчика полностью материалами в соответствии с разграничительной ведомостью (приложение № 8 к договору).

Отсюда следует, что на подрядчика возлагается обязанность по компенсации указанных затрат субподрядчика, понесенных в целях надлежащего выполнения работ по договору.

В соответствии со ст. 15 ГК РФ лицо, право которого нарушено, может требовать полного возмещения причиненных ему убытков, если законом или договором не предусмотрено возмещение убытков в меньшем размере.

В соответствии со ст. 1102 ГК РФ лицо, которое без установленных законом, иными правовыми актами или сделкой оснований приобрело или сберегло имущество (приобретатель) за счет другого лица (потерпевшего), обязано возвратить последнему неосновательно приобретенное или сбереженное имущество (неосновательное обогащение), за исключением случаев, предусмотренных статьей 1109 настоящего Кодекса.

Письмом от 22.05.2023 исх. № 118 (отправлено 22.05.2023 номер почтового идентификатора № 12135283210565, прибыло в место вручения 24.05.2023 и 24.06.2023 за истечением срока хранения выслано обратно отправителю) Субподрядчик направил Подрядчику требование о компенсации расходов Субподрядчика на общую сумму в размере 954 857,75 рублей, в частности: по УПД № 45 от 03.04.2023 на сумму 956 088,75 рублей и по УПД № 46 от 03.04.2023 на сумму 998 769,00 рублей.

С учетом положений ст. 165.1 ГК РФ письмо от 22.05.2023 исх. № 118 считается врученным адресату.

Задолженность по оплате расходов субподрядчика на приобретение арматуры составляет 1 954 857.75 руб.

Также по УПД счет-фактура № 31 от 31.04.2022 (подписана 22.11.2022) на сумму 58 200,00 руб. (произведена корректировка на минус 1 200 руб. по соглашению сторон 03.10.2022 сумма по УПД стала 57 000,00 руб.1 и по УПД счет-фактура № 29 от 11.04.2022 (подписана 22.11.2022) на сумму 108 000,00 руб. Подрядчик принял от Субподрядчика дизтопливо и услуги по доставке и аренде ДГУ, в результате чего Подрядчик принял на себя обязанность по оплате 165 000 руб. за дизтопливо и услуги по доставке и аренде ДГУ.

Общая сумма задолженности ООО «РСА» по компенсации затрат в пользу ООО «КВАДРО» в общей сумме составляет 2 119 857,75 руб.

В рамках другого дела № А40-101359/23 сторонами было заключено Мировое соглашение от 27.02.2024, утвержденное Определением Арбитражного суда города Москвы от 29.02.2024 по делу № А40-101359/23, согласно пункту 2 которого стороны договорились, что обязанность ООО «КВАДРО» по оплате товара ООО «РСА» по Договору поставки от 13.09.2021 №1309СП/Фест/ПМ считается зачтенной в счет оплаты работ по спорному Договору субподряда от 10.08.2021 №3007/СП/Фест/МЖБ, заключенному между сторонами и являющемуся предметом рассмотрения по настоящему делу № А40-75261/23, по которому ООО «РСА» является «Подрядчиком», ООО «КВАДРО» - «Субподрядчиком» следующим образом:

2.1. Обязательство ООО «РСА» по оплате за выполненные ООО «КВАДРО» работы по Акту о приемке выполненных работ (по форме КС-2) от 30.09.2022 №12 на сумму 13 587 462,46 рублей по Договору субподряда в части суммы 2 968 987,00 рублей считается зачтенным 30.09.2022 на сумму 2 968 987,00 рублей, в т.ч. НДС 20% в счет обязательства ООО «КВАДРО» по оплате за поставленный товар.

2.2. Обязательство ООО «РСА» по оплате за выполненные ООО «КВАДРО» работы по Акту о приемке выполненных работ (по форме КС-2) от 31.10.2022 №13 на сумму 14 794 404,89 рублей по Договору субподряда в части суммы 1 012 889,67 рублей считается зачтенным 31.10.2022 на сумму 1 012 889,67 рублей, в т.ч. НДС 20% в счет обязательства ООО «КВАДРО» по оплате за поставленный товар.

2.3. Обязательство ООО «РСА» по оплате за выполненные ООО «КВАДРО» работы по Акту о приемке выполненных работ (по форме КС-2) от 31.10.2022 №13 на сумму 14 794 404,89 рублей по Договору субподряда в части суммы 26 544,02 рублей считается зачтенным 30.11.2022 на сумму 26 544,02 рублей, в т.ч. НДС 20% в счет обязательства ООО «КВАДРО» по оплате за поставленный товар.

3. В результате проведенного Сторонами зачета задолженность ООО «КВАДРО» перед ООО «РСА» по Договору поставки от 13.09.2021 №1309СП/Фест/ПМ отсутствует (на сумму 2 968 987,00 рублей прекращена зачетом 30.09.2022, на сумму 1 012 889,67 рублей прекращена зачетом 31.10.2022, на сумму 26 544,02 рублей прекращена зачетом 30.11.2022).

4.  В результате проведенного Сторонами зачета задолженность ООО «РСА» перед ООО «КВАДРО» по Договору субподряда от 10.08.2021 №3007/СП/Фест/МЖБ по оплате выполненных работ уменьшается на сумму произведенного зачета на 4 008 420,69 рублей, в том числе:

4.1. По Акту о приемке выполненных работ (по форме КС-2) от 30.09.2022 №12 задолженность Стороны 1 уменьшается на сумму 2 968 987,00 рублей в связи с зачетом от 30.09.2022.

4.2. По Акту о приемке выполненных работ (по форме КС-2) от 31.10.2022 №13 задолженность Стороны 1 уменьшается на сумму 1 039 433,69 рублей в связи с зачетами от 31.10.2022 и 30.11.2022.

5. В целях урегулирования требования ООО «РСА» к ООО «КВАДРО» об уплате пени за несвоевременную оплату товара по Договору поставки от 13.09.2021 №1309СП/Фест/ПМ с учетом прекращения обязательства по оплате товара зачетом требований Сторонами определен следующий размер договорной неустойки по Договору поставки от 13.09.2021 №1309СП/Фест/ПМ: 250 000 рублей.

7.Стороны приняли решение зачесть начисленные пени по Договору поставки от 13.09.2021 №1309СП/Фест/ПМ, указанные в пункте 5 Мирового соглашения по делу № А40- 101359/23, в сумме 250 000 рублей в счет оплаты работ по Договору субподряда от 10.08.2021 №3007/СП/Фест/МЖБ по Акту о приемке выполненных работ (по форме КС-2) от 31.10.2022 №13 в сумме 250 000 рублей. Датой зачета требований (прекращения обязательств), перечисленных в настоящем пункте, считается день подписания Мирового соглашения. В результате проведенного Сторонами зачета встречных требований, указанных в настоящем пункте, задолженность ООО «РСА» перед ООО «КВАДРО» по Договору субподряда от 10.08.2021 №3007/СП/Фест/МЖБ по Акту о приемке выполненных работ (по форме КС-2) от 31.10.2022 №13 уменьшается на сумму произведенного зачета на 250 000 рублей.

С учетом произведенного сторонами зачета встречных обязательств на сумму 4 008 420,69 рублей (зачет произведен 30.09.2022, 31.10.2022 и 30.11.2022) и на сумму 250 000 рублей (зачет произведен 27.02.2024) в соответствии с Мировым соглашением от 27.02.2024, утвержденным Определением Арбитражного суда города Москвы от 29.02.2024 по делу № А40-101359/23, сумма взыскания задолженности за работы по Договору субподряда от 10.08.2021 №3007/СП/Фест/МЖБ подлежит уменьшению на 250 000 руб. согласно зачету от 27.02.2024 и расчет начисления процентов за просрочку оплаты работ также подлежит корректировке с учетом вышеизложенного.

В силу условий Договора, в т.ч. п. 6.1.1, п. 4.4.4., сдача работ и их оплата осуществляется после передачи исполнительной документации на выполненные работы, а значит довод ООО «РСА» о не сдаче такой документации подлежит отклонению, поскольку в противном случае ООО «РСА» не приняли работы по Актам КС-2 и не подписали бы их.

В опровержение довода ООО «РСА» об отсутствии отчетности по давальческому материалу ООО «КВАДРО» представило сопроводительное письмо от ООО «КВАДРО» в адрес ООО «РСА» о передаче ежемесячных отчетов о расходе давальческого материала с отметкой Зам. Генерального директора ООО «РСА» ФИО3 (приказ 01/12 от 10.12.2021) в получении от 10.02.2023. Зам. Генерального директора ООО «РСА» ФИО3 (приказ 01/12 от 10.12.2021) также участвовал в освидетельствовании скрытых работ и подписывал акты освидетельствования скрытых работ от лица ООО «РСА».

По состоянию на 01.04.2024 задолженность (основной долг) ООО «РСА» перед ООО «КВАДРО» следующая: по оплате за выполненные работы по акту КС-2 № 1 - № 13 долг в сумме 8 913 882,99 руб. (срок оплаты наступил, предмет настоящего спора по встречному иску) и гарантийное удержание в сумме 6 375 002,87 руб. (срок оплаты на момент текущего спора не наступил, не является предметом настоящего спора); по оплате затрат к компенсации на закупку арматуры, дизтоплива и услуг по доставке и аренде ДГУ составляет 2 1 19 857,75 руб.;

Итого сумма текущей задолженности ООО «РСА» перед ООО «КВАДРО» по Договору субподряда от 10.08.2021 № 3007СП/Фест/МЖБ за выполненные работы и по компенсации затрат на закупку арматуры, дизтоплива и услуг по доставке и аренде ДГУ составляет 11 033 740,74 рублей.

На момент предъявления встречного искового заявления долг по оплате не погашен, сумма ко взысканию в судебном порядке составляет 11 033 740.74 руб.. из них: 8 913 882,99 руб. долг по оплате работ по актам по форме КС-2 № 1- № 13;1 954 857,75 руб. долг по компенсации расходов Субподрядчика по УПД № 45 от 03.04.2023 на сумму 956 088.75 руб., по УПД № 46 от 03.04.2023 на сумму 998 769,00 руб.;165 000 руб. долг за дизтопливо и услуги по доставке и аренде ДГУ по УПД № 31 от 31.04.2022 на сумму 57 000,00 руб. (с учетом корректировки на 1 200 руб.) и по УПД № 29 от 11.04.2022  на сумму 108 000,00 руб.

В соответствии с п. 1 ст. 702 ГК РФ, по договору подряда одна сторона (подрядчик) обязуется выполнить по заданию другой стороны (заказчика) определенную работу и сдать ее результат заказчику, а заказчик обязуется принять результат работы и оплатить его.

В силу п. 1 ст. 746 ГК РФ, оплата выполненных подрядчиком работ производится заказчиком в размере, предусмотренном сметой, в сроки и в порядке, которые установлены законом или договором строительного подряда. При отсутствии соответствующих указаний в законе или договоре оплата работ производится в соответствии со статьей 711 настоящего Кодекса.

Согласно п. 1 ст. 711 ГК РФ, если договором подряда не предусмотрена предварительная оплата выполненной работы или отдельных ее этапов, заказчик обязан уплатить подрядчику обусловленную цену после окончательной сдачи результатов работы при условии, что работа выполнена надлежащим образом и в согласованный срок, либо с согласия заказчика досрочно.

Согласно ст. 309 ГК РФ, обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями.

Согласно ст. 310 ГК РФ, односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускаются, за исключением случаев, предусмотренных законом.

Согласно п.1 ст. 314 ГК РФ, если обязательство предусматривает пли позволяет определить день его исполнения пли период времени, в течение которого оно должно быть исполнено, обязательство подлежит исполнению в этот день или, соответственно, в любой момент в пределах такого периода.

Требование истца по встречному иску о взыскании долга в сумме 11 033 740 руб. 74 коп. - законное, обоснованное, соответствует условиям договора, заключенного сторонами, подтверждено имеющимися в деле документами, представленными истцом, не опровергнуто ответчиком и подлежит удовлетворению.

Пунктом 1 статьи 395 ГК РФ предусмотрена ответственность за неисполнение денежного обязательства, в соответствии с которой, за пользование чужими денежными средствами вследствие их неправомерного удержания, уклонения от их возврата, иной просрочки в их уплате либо неосновательного получения или сбережения за счет другого лица подлежат уплате проценты на сумму этих средств.

Согласно представленного Истцом расчета проценты составляют 1 429 213 руб. 27 коп.

Расчет процентов судом проверен, признан верным.

Требование истца о взыскании процентов в сумме 1 429 213 руб. 27 коп. – законное, обоснованное, соответствует условиям договора, заключенного сторонами, подтверждено имеющимися в деле документами, представленными истцом, не опровергнуто ответчиком и подлежит удовлетворению в соответствии с представленным истцом расчетом.

Требование истца о взыскании процентов за пользование чужими денежными средствами из расчёта ключевой ставки Банка России за соответствующие периоды от 8 913 882 руб. 99 коп. за каждый день просрочки платежа в период с 10.04.2024 г. по день фактической уплаты суммы долга (8 913 882 руб. 99 коп.), также подлежит удовлетворению, поскольку в соответствии с п. 3 ст. 395 ГК РФ, проценты за пользование чужими средствами взимаются по день уплаты суммы этих средств кредитору, если законом, иными правовыми актами или договором не установлен для начисления процентов более короткий срок, в соответствии с  п. 48 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 24.03.2016 N 7 "О применении судами некоторых положений Гражданского кодекса Российской Федерации об ответственности за нарушение обязательств", одновременно с установлением суммы процентов, подлежащих взысканию, суд при наличии требования истца в резолютивной части решения указывает на взыскание процентов до момента фактического исполнения обязательства (пункт 3 статьи 395 ГК РФ). При этом день фактического исполнения обязательства, в частности уплаты задолженности кредитору, включается в период расчета процентов.

Расходы по уплате госпошлины по первоначальному и встречному искам относятся на ООО " РСА " в соответствии со статьями 110, 112 АПК РФ. Уплаченная по платежному поручению № 2031 от 18.08.2023 г. госпошлина в сумме 24 242 руб. 23 коп., в связи с уменьшением размера встречных исковых требований, подлежит возврату ООО " КВАДРО ".

В соответствии с изложенным, на основании статей 8, 9, 11, 12, 153, 154, 161, 307-310, 314, 328, 329-331, 395, 401, 420-424, 431-434, 702, 708, 709, 711, 720, 1102, 1103 ГК РФ, руководствуясь статьями 7, 8, 9, 41, 49, 65, 66, 71, 75, 81, 102-104, 110, 112, 132, 155, 159, 162, 166-171, 176, 177, 180-182, 318, 319 АПК РФ, арбитражный суд

Р  Е  Ш  И  Л  :

Заявление истца об увеличении размера первоначального искового требования до 20 425 762 руб. 83 коп. – неустойки принять.

Первоначальный иск ООО " РСА " к ООО " КВАДРО " о взыскании 20 425 762 руб. 83 коп. – неустойки оставить без удовлетворения.

Расходы по уплате госпошлины и иные судебные издержки по первоначальному иску отнести на ООО " РСА ".

Заявление ответчика об увеличении размера встречных исковых требований до 12 462 954 руб. 01 коп. - долга, процентов, проценты по день фактической уплаты суммы долга принять.

Встречный иск ООО " КВАДРО " к ООО " РСА "о взыскании 12 462 954 руб. 01 коп. - долга, процентов, проценты по день фактической уплаты суммы долга удовлетворить.

Расходы по уплате госпошлины и иные судебные издержки по встречному иску отнести на ООО " РСА " пропорционально размеру удовлетворенных требований.

В остальной части встречный иск оставить без удовлетворения, в связи с уменьшением размера встречных исковых требований.

Взыскать с ООО " РСА " (ОГРН 

<

***>):

- в пользу ООО " КВАДРО " (ОГРН 

<

***>) 12 462 954 руб. 01 коп., в том числе: 11 033 740 руб. 74 коп. – долга, 1 429 213 руб. 27 коп. - процентов, проценты за пользование чужими денежными средствами из расчёта ключевой ставки Банка России за соответствующие периоды от 8 913 882 руб. 99 коп. за каждый день просрочки платежа в период с 10.04.2024 г. по день фактической уплаты суммы долга (8 913 882 руб. 99 коп.) и расходы по уплате госпошлины в сумме 85 314 руб. 77 коп.;

- в доход федерального бюджета РФ госпошлину в сумме 2 118 руб. 81 коп.

Возвратить ООО " КВАДРО " (ОГРН 

<

***>) из федерального бюджета РФ, уплаченную по платежному поручению № 2031 от 18.08.2023 г. госпошлину в сумме 24 242 руб. 23 коп., в связи с уменьшением размера встречных исковых требований.

Решение может быть обжаловано в Девятый арбитражный апелляционный суд в месячный срок со дня принятия.

 

Судья

О.В. Романов