АРБИТРАЖНЫЙ СУД СМОЛЕНСКОЙ ОБЛАСТИ

ул. Большая Советская, д. 30/11, г.Смоленск, 214001

http:// www.smolensk.arbitr.ru; e-mail: info@smolensk.arbitr.ru

тел.8(4812)24-47-71; 24-47-72; факс 8(4812)61-04-16

ИМЕНЕМ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ

Р Е Ш Е Н И Е

город Смоленск

02.02.2023Дело № А62-9176/2022

Резолютивная часть решения оглашена 26 января 2023 года

Полный текст решения изготовлен 02 февраля 2023 года

       Арбитражный суд Смоленской области в составе судьи Печориной В. А.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания ФИО1, рассмотрев в судебном заседании дело по  заявлению 

открытого акционерного общества "СМОЛЕНСК-ФАРМАЦИЯ" (ОГРН 

<

***>; ИНН 

<

***>) 

к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Смоленской области (ОГРН 

<

***>; ИНН 

<

***>)

третье лицо, не заявляющее самостоятельных требований относительно предмета спора, Администрация города Смоленска (ОГРН 

<

***>; ИНН 

<

***>),

о   признании недействительным решения от 03.08.2022 № 2983/03,

при участии в судебном заседании:

от заявителя: ФИО2 – представитель по доверенности № 260 от 15.09.2022, копия диплома, паспорт,

от ответчика: ФИО3 - представитель по доверенности № 67/03-20Д  от 23.11.2022, копия диплома, паспорт,

от третьего лица: не явились, извещены надлежаще,

установил:

Открытое акционерное общество "СМОЛЕНСК-ФАРМАЦИЯ" (далее по тексту – Общество, заявитель) обратилось  в арбитражный суд с заявлением к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Смоленской области (далее по тексту – Управление, ответчик) о   признании недействительным решения от 03.08.2022 № 2983/03.

Определением суда к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечена Администрация города Смоленска.

Предъявленные требования мотивированы заявителем следующим.

ОАО «Смоленск-Фармация» является хозяйствующим субъектом, основным видом деятельности которого является торговля розничная лекарственными средствами в специализированных магазинах (аптеках).

25.04.2022 Общество, ссылаясь на то обстоятельство, что осуществляет социальное обеспечение населения,  на основании пункта 10 части 1 статьи 19 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции» (далее по тексту – Закон о защите конкуренции, Закон № 135-ФЗ) обратилось в Администрацию г. Смоленска с заявлением о предоставлении муниципальной преференции в виде заключения договора аренды без проведения торгов в отношении нежилого помещения площадью 273,4 кв.м, расположенного по адресу: 

<

...>, используемого под размещение Аптеки № 4.

Смоленское УФАС России письмом от 28.06.2022 исх.№2455/03 запросило у ОАО «Смоленск-Фармация» правовое обоснование и дополнительные документы, подтверждающие фактическое  осуществление ОАО «Смоленск-Фармация» социального обеспечения населения.

Письмом от 30.06.2022 ОАО «Смоленск-Фармация» предоставило в Смоленское УФАС России правовое обоснование, а также документы, подтверждающие факт осуществления социального обеспечения граждан, в том числе: договоры на оказание услуг с ОГАУЗ «СОМЦ» от 23.12.2021 № 1-ФЛ и № 2-РЛ, договор на безвозмездный отпуск лекарственных препаратов в рамках оказания паллиативной помощи населению, подтверждающие отпуск Обществом лекарственных средств льготополучателям,  имеющим право на получение лекарственных средств, в том числе при оказании паллиативной помощи (облегчение боли при тяжелых, в том числе,  онкологических заболеваниях), копия лицензии, подтверждающей право работы Общества с наркотическими препаратами.

Решением Смоленского УФАС России от 03.08.2022 №2983/03 в соответствии с пунктом 3 части 3 статьи 20 Федерального закона от 26.07.2006 г. №135-Ф3 «О защите конкуренции» Обществу было отказано в предоставлении государственной (муниципальной преференции) в виде заключения договора аренды без проведения торгов в отношении нежилого помещения площадью 273,4 кв.м, расположенного по адресу: 

<

...>.

В качестве основания для принятия решения об отказе в предоставлении государственной (муниципальной преференции) Управление указало, что в Уставе ОАО «Смоленск-Фармация» отдельно не поименован вид деятельности - социальное обеспечение населения, представленные документы не подтверждают осуществление Обществом социального обслуживания населения, также  Общество не состоит в Реестре поставщиков социальных услуг, который ведется Департаментом Смоленской области по социальному развитию в соответствии с Порядком формирования реестра и ведения реестра, утвержденного приказом Департамента от 14.07.2014 № 751. 

Полагая, что Общество имеет право на получение муниципальной преференции, как организация, осуществляющая социальное обеспечение населения, что подтверждено соответствующими документами, заявитель обратился в арбитражный суд с настоящим заявлением.

Управлением представлен отзыв на заявление, в котором предъявленные требования не признаны со ссылкой на основания, указанные в оспариваемом решении.

 Оценив в совокупности по правилам статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса РФ все имеющиеся в материалах дела документы, заслушав мнение лиц, участвующих в деле, суд полагает, что предъявленные требования подлежат удовлетворению, исходя из следующего.

Согласно части 2 статьи 51 Федерального закона от 06.10.2003 N 131-ФЗ «Об общих принципах организации местного самоуправления в Российской Федерации» органы местного самоуправления вправе передавать муниципальное имущество во временное или в постоянное пользование физическим и юридическим лицам, органам государственной власти Российской Федерации (органам государственной власти субъекта Российской Федерации) и органам местного самоуправления иных муниципальных образований, отчуждать, совершать иные сделки в соответствии с федеральными законами.

В силу части 1 статьи 15 Закона № 135-ФЗ федеральным органам исполнительной власти, органам государственной власти субъектов Российской Федерации, органам местного самоуправления, иным осуществляющим функции указанных органов органам или организациям, а также государственным внебюджетным фондам, Центральному банку Российской Федерации запрещается принимать акты и (или) осуществлять действия (бездействие), которые приводят или могут привести к недопущению, ограничению, устранению конкуренции, за исключением предусмотренных федеральными законами случаев принятия актов и (или) осуществления таких действий (бездействия).

Пунктом 9 части 1 статьи 17.1  Закона N 135-ФЗ предусмотрено, что заключение договоров аренды, договоров безвозмездного пользования, договоров доверительного управления имуществом, иных договоров, предусматривающих переход прав владения и (или) пользования в отношении государственного или муниципального имущества, не закрепленного на праве хозяйственного ведения или оперативного управления, может быть осуществлено только по результатам проведения конкурсов или аукционов на право заключения этих договоров, за исключением предоставления указанных прав на такое имущество в порядке, установленном главой 5 данного Федерального закона.

В соответствии с пунктом 20 статьи 4 Закона № 135-ФЗ государственные или муниципальные преференции - это предоставление федеральными органами исполнительной власти, органами государственной власти субъектов Российской Федерации, органами местного самоуправления, иными осуществляющими функции указанных органов органами или организациями отдельным хозяйствующим субъектам преимущества, которое обеспечивает им более выгодные условия деятельности, путем передачи государственного или муниципального имущества, иных объектов гражданских прав либо путем предоставления имущественных льгот, государственных или муниципальных гарантий.

Согласно части 1 статьи 19 Закона № 135-ФЗ государственные или муниципальные преференции могут быть предоставлены на основании правовых актов федерального органа исполнительной власти, органа государственной власти субъекта Российской Федерации, органа местного самоуправления, иных осуществляющих функции указанных органов органа или организации исключительно в целях, перечисленных в данной части статьи 19 Закона N 135-ФЗ, в том числе в целях социального обеспечения населения.

Запрещается использование государственной или муниципальной преференции в целях, не соответствующих указанным в заявлении о даче согласия на предоставление государственной или муниципальной преференции целям (часть 2 статьи 19 Закона N 135-ФЗ).

Частью 3 статьи 19 Закона N 135-ФЗ предусмотрено, что по общему правилу государственная или муниципальная преференция в целях, предусмотренных частью 1 настоящей статьи, предоставляется с предварительного согласия в письменной форме антимонопольного органа.

В соответствии с частью 1 статьи 20 Закона N 135-ФЗ федеральный орган исполнительной власти, орган государственной власти субъекта Российской Федерации, орган местного самоуправления, иные осуществляющие функции указанных органов органы или организации, имеющие намерение предоставить государственную или муниципальную преференцию, подают в антимонопольный орган заявление о даче согласия на предоставление такой преференции по форме, определенной федеральным антимонопольным органом. К указанному заявлению прилагается в том числе перечень видов деятельности, осуществляемых и (или) осуществлявшихся хозяйствующим субъектом, в отношении которого имеется намерение предоставить государственную или муниципальную преференцию, в течение двух лет, предшествующих дате подачи заявления, либо в течение срока осуществления деятельности, если он составляет менее чем два года, а также копии документов, подтверждающих и (или) подтверждавших право на осуществление указанных видов деятельности, если в соответствии с законодательством Российской Федерации для их осуществления требуются и (или) требовались специальные разрешения.

В соответствии с частью 2 статьи 20 Закона N 135-ФЗ антимонопольный орган рассматривает поданные заявление о даче согласия на предоставление государственной или муниципальной преференции, документы и принимает одно из указанных в части 3 названной статьи решений в срок, не превышающий одного месяца с даты получения таких заявления и документов.

В соответствии с частью 3 статьи 19 Закона N 135-ФЗ антимонопольный орган по результатам рассмотрения заявления о даче согласия на предоставление государственной или муниципальной преференции в порядке, установленном федеральным антимонопольным органом, принимает одно из следующих мотивированных решений, о чем в день принятия указанного решения уведомляет заявителя заказным письмом с уведомлением о вручении с приложением удостоверенной в установленном порядке копии указанного решения:

1) о даче согласия на предоставление государственной или муниципальной преференции, если государственная или муниципальная преференция предоставляется в целях, указанных в части 1 статьи 19 настоящего Федерального закона, и ее предоставление не может привести к устранению или недопущению конкуренции;

2) о продлении срока рассмотрения этого заявления, если в ходе его рассмотрения антимонопольный орган придет к выводам о том, что предоставление такой преференции может привести к устранению или недопущению конкуренции, либо о том, что такая преференция, возможно, не соответствует целям, указанным в части 1 статьи 19 настоящего Федерального закона, и необходимо получить дополнительную информацию для принятия решения, предусмотренного пунктами 1, 3 или 4 настоящей части. По указанному решению срок рассмотрения этого заявления может быть продлен не более чем на два месяца;

3) об отказе в предоставлении государственной или муниципальной преференции, если государственная или муниципальная преференция не соответствует целям, указанным в части 1 статьи 19 настоящего Федерального закона, или если ее предоставление может привести к устранению или недопущению конкуренции;

4) о даче согласия на предоставление государственной или муниципальной преференции и введении ограничения в отношении предоставления государственной или муниципальной преференции. 

В соответствии с пунктом 10 части1 статьи 19 Закона № 135-ФЗ государственные или муниципальные преференции могут быть предоставлены на основании правовых актов федерального органа исполнительной власти, органа государственной власти субъекта Российской Федерации, органа местного самоуправления, иных осуществляющих функции указанных органов органа или организации в целях социального обеспечения населения.

Социальное обеспечение - предусмотренная статьей 39 Конституции Российской Федерации система материального обеспечения и обслуживания граждан в старости, в случае болезни, полной или частичной утраты трудоспособности, потери кормильца, а также семей, в которых есть дети.

В соответствии с пунктами 1, 2 статьи 3 Федерального закона от 28.12.2013 № 442-ФЗ «Об основах социального обслуживания граждан в Российской Федерации» (далее — Закон о социальном обслуживании) социальное обслуживание граждан - деятельность по предоставлению социальных услуг гражданам; социальная услуга - действие или действия в сфере социального обслуживания по оказанию постоянной, периодической, разовой помощи, в том числе срочной помощи, гражданину в целях улучшения условий его жизнедеятельности и (или) расширения его возможностей самостоятельно обеспечивать свои основные жизненные потребности.

В соответствии с пунктом 1 части 6.2 Федерального закона от 17.07.1999 № 178-ФЗ «О государственной социальной помощи» в состав предоставляемого гражданам из числа категорий, указанных в статье 6.1 Закона,  набора социальных услуг включается обеспечение в соответствии со стандартами медицинской помощи необходимыми лекарственными препаратами для медицинского применения  в объеме не менее, чем это предусмотрено перечнем жизненно необходимых и важнейших лекарственных препаратов, сформированным в соответствии с Федеральным  законом от 12.04.2010 № 61-ФЗ «Об обращении лекарственных средств», по рецептам на лекарственные препараты, медицинскими изделиями по рецептам на медицинские изделия, а также специализированными продуктами лечебного питания для детей-инвалидов.

В соответствии со статьей 2 Закона Смоленской области от 26.09.2014 № 114-з «О перечне социальных услуг, предоставляемых поставщиками социальных услуг в Смоленской области» социально-медицинские услуги выражаются, в том числе, в виде содействия в обеспечении лекарственными препаратами для медицинского применения и медицинскими изделиями.

В соответствии с Уставом Областного государственного автономного учреждения здравоохранения «Смоленский областной медицинский центр» указанное учреждение является социально ориентированной некоммерческой организацией, целями деятельности которого, в том числе, являются оказание медицинских услуг, участие в организации обеспечения населения лекарственными препаратами для медицинского применения, отпускаемыми по рецептам врачей бесплатно либо с пятидесятипроцентной скидкой (пункты 1.3.1, 2.3 Устава).

Предоставление набора социальных услуг в виде обеспечения (отпуска) лекарственными препаратами на территории Заднепровского района г. Смоленска осуществляет аптека № 4 ОАО «Смоленск-Фармация» (

<

...>) на основании заключенных с ОГАУЗ «Смоленский областной медицинский центр» договоров на оказание услуг:

- договор № 1-ФЛ от 23.12.2021 - отпуск лекарственных средств федеральным льготополучателям;

- договор № 2-РЛ от 23.12.2021 - отпуск лекарственных средств льготополучателям, имеющим право на бесплатное лекарственное обеспечение в соответствии с Постановлением. Администрации Смоленской области от 15.02.2005 № 36 «Об обеспечении отдельных групп населения Смоленской области лекарственными препаратами, медицинскими изделиями и специализированными продуктами лечебного питания, отпускаемыми по рецептам врачей бесплатно или с пятидесятипроцентной скидкой».

- договор б/н от 23.12.2021 г. на оказание услуг на безвозмездной основе по приему, хранению и отпуску наркотических средств и психотропных веществ в рамках оказания паллиативной помощи (в соответствии с пунктом 4 части 5 статьи 19 Федерального закона от 21 ноября 2011 года N 323-ФЗ «Об основах охраны здоровья граждан в Российской Федерации» (облегчение боли, связанной с заболеванием, состоянием и (или) медицинским вмешательством, методами и лекарственными препаратами, в том числе наркотическими лекарственными препаратами и психотропными лекарственными препаратами).

Как следует из материалов дела, при даче пояснений по запросу Управления Обществом были представлены указанные документы, а также приложена копия лицензии на осуществление деятельности по обороту наркотических средств, психотропных веществ и их прекурсоров № ЛО-67-04-000169 от 17.04.2015.

При этом в письме от 30.06.2022 исх.№173 Общество поясняло, что нежилое помещение площадью 273,4 кв.м, расположенное по адресу: г. Смоленск. Колхозная пл., д.6 используемое под аптеку № 4 ОАО «Смоленск-Фармация» с 01.01.2018 по настоящее время включено в перечень пунктов отпуска, отпускающих наркотические средства (далее НС) и психотропные вещества (далее ПВ) льготным категориям граждан по федеральной и региональной льготам.

Указанная информация размещена на официальном сайте Департамента здравоохранения по Смоленской области в сети Интернет.

Из указанной информации следует, что на территории Смоленской области лишь пять аптек могут работать с такими препаратами, одной из таких аптек является Аптека № 4 ОАО «Смоленск-Фармация», при этом обеспечение населения Смоленской области в рамках оказания паллиативной помощи носит безвозмездный характер, т.е. данный вид деятельности носит сугубо социальный характер.

Аптека № 4 ОАО «Смоленск-Фармация» является единственной аптекой в Заднепровском и Ленинском районах г. Смоленска, которая имеет лицензию на деятельность по обороту наркотических средств, психотропных веществ и их прекурсоров №ЛО-67-04-000169 от 17.04.2015 и осуществляет отпуск наркотических и сильнодействующих лекарственных препаратов в рамках оказания льготополучателям паллиативной помощи (лекарственные препараты выписываются тяжелобольным пациентам).

При этом, отпуск наркотических средств и психотропных веществ Списка II и психотропных веществ Списка III в рамках реализации федеральной программы по оказанию паллиативной помощи аптека №4 ОАО «Смоленск-Фармация» осуществляет бесплатно с 2019 года, т.е. указанная деятельность носит сугубо социальный характер.

Обществом также представлены Отчеты, подписанные ОГАУЗ «Смоленский областной медицинский центр», подтверждающие  что за 2019 год Аптекой № 4 были обеспечены лекарственными препаратами льготополучатели по 20 649 бесплатным рецептам (в т.ч. 174 рецепта по паллиативной помощи), за 2020 год  обеспечено льготополучателей по 18 410 бесплатным рецептам (в т.ч. 613 рецептов по паллиативной помощи); за 2021 год обеспечено льготополучателей по 20 349 бесплатным рецептам (в т.ч. 684 рецепта по паллиативной помощи); за период с 01.01.2022 по 29.06.2022 обеспечено льготополучателей по 11 612 бесплатным рецептам (в т.ч. 400 рецептов по паллиативной помощи).

Таким образом, материалами дела подтверждено то обстоятельство, что для получения  заключения от Управления в целях предоставления муниципальной преференции Обществом были представлены все вышеперечисленные документы, подтверждающие в своей совокупности осуществление Обществом деятельности по социальному обеспечению населения.

При этом указанные обстоятельства не опровергаются доводом Управления  об отсутствии указанного  вида деятельности (социальное обеспечение населения) в Уставе Общества, так как Устав содержит усредненный перечень услуг, характерных для всех фармацевтических организаций.

Ссылка Управления на отсутствие Общества в Реестре поставщиков социальных услуг, который ведется Департаментом Смоленской области по социальному развитию в соответствии с Порядком формирования реестра и ведения реестра, утвержденного приказом Департамента от 14.07.2014 № 751, также не опровергает факт ведения Обществом деятельности по социальному обеспечению населения. 

По смыслу  Федерального закона от 28.12.2013 № 442-ФЗ  «Об основах социального обслуживания граждан в Российской Федерации»  реестр поставщиков социальных услуг (далее - Реестр) формируется и публикуется с целью публичного информирования населения и юридических лиц о наличии в городе организаций, оказывающих социальные услуги.

В соответствии с частью 1 статьи 25 Закона № 442-ФЗ Реестр формируется в субъекте Российской Федерации.

Включение организаций социального обслуживания в Реестр осуществляется на добровольной основе (часть 2 статьи 25 Закона N 442-ФЗ).

Таким образом, нахождение в реестре поставщиков социальных услуг не является обязательным, и никак не влияет на вид деятельности осуществляемый Обществом по социальному обеспечению населения

На основании изложенного, суд приходит к выводу о том, что при рассмотрении вопроса о предоставлении муниципальной преференции Обществом Управлению был представлен полный пакет документов, подтверждающих факт ведения деятельности по социальному обеспечению населения и, соответственно, получения права на получение преференции. Иных оснований для отказа в предоставлении преференции Управлением не установлено, в связи с чем предъявленные  Обществом требования подлежат удовлетворению.

Руководствуясь статьями 167 - 170, 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

Р Е Ш И Л :

Признать недействительным решение Управления Федеральной антимонопольной службы по Смоленской области (ОГРН 

<

***>; ИНН 

<

***>) от 03.08.2022 № 2983/03 об отказе открытому акционерному обществу "СМОЛЕНСК-ФАРМАЦИЯ" (ОГРН 

<

***>; ИНН 

<

***>) в предоставлении государственной (муниципальной) преференции.

Обязать Управление Федеральной антимонопольной службы по Смоленской области (ОГРН 

<

***>; ИНН 

<

***>) восстановить нарушенные права и законные интересы открытого акционерного общества "СМОЛЕНСК-ФАРМАЦИЯ" (ОГРН 

<

***>; ИНН 

<

***>) путем принятия решения о даче согласия на предоставление муниципальной преференции на срок 5 лет в отношении нежилого помещения площадью 273,4 кв.м, расположенного по адресу: 

<

...>.

Взыскать с Управления Федеральной антимонопольной службы по Смоленской области (ОГРН 

<

***>; ИНН 

<

***>) в пользу открытого акционерного общества "СМОЛЕНСК-ФАРМАЦИЯ" (ОГРН 

<

***>; ИНН 

<

***>) судебные расходы в виде расходов на оплату государственной пошлины в размере 3 000 рублей.

Лица, участвующие в деле, вправе обжаловать настоящее решение суда в течение месяца после его принятия в апелляционную инстанцию – Двадцатый арбитражный апелляционный суд (г.Тула), в течение двух месяцев после вступления решения суда в законную силу в кассационную инстанцию – Арбитражный суд Центрального округа (г. Калуга) при условии, что решение суда было предметом рассмотрения арбитражного суда апелляционной инстанции или суд апелляционной инстанции отказал в восстановлении пропущенного срока подачи апелляционной жалобы. Апелляционная и кассационная жалобы подаются через Арбитражный суд Смоленской области.

 

Судья В.А. Печорина