ДЕВЯТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

127994, Москва, ГСП-4, проезд Соломенной cторожки, 12

адрес электронной почты: 9aas.info@arbitr.ru

адрес веб.сайта: http://www.9aas.arbitr.ru

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

№09АП-30525/2019

Дело №А40-267863/18

г.Москва

08 июля 2019 года

Резолютивная часть постановления объявлена 03 июля 2019 года 

Постановление изготовлено в полном объеме 08 июля 2019 года 

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе: 

председательствующего судьи Гончарова В.Я.,

судей Титовой И.А., Фриева А.Л., 

при ведении протокола секретарем судебного заседания ФИО1, 

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу ООО "КСК ГРУП" на решение Арбитражного суда г.Москвы от 27.03.2019 по делу №А40-267863/18, принятое судьей Гутник П.С. (96-349), 

по иску ООО «Стройтехника» к ООО «КСК групп», 3-е лицо: ООО СК «ТИКС», о взыскании 8 237 437,69 руб.,

при участии в судебном заседании:  

При участии в судебном заседании:

от истца: ФИО2 по доверенности от 30.07.2018,

от ответчика: ФИО3 гендиректор, ФИО4 по доверенности от 03.12.2018,

от третьего лица: не явился, извещен,

У С Т А Н О В И Л:

Решением суда от 27.03.2019 требования ООО «Стройтехника (далее – истец) уточненные в порядке ст.49 Арбитражного процессуального кодекса РФ (далее – АПК РФ) о взыскании с ООО «КСК групп» (далее – ответчик) 7.279.562,33 рублей задолженности, процентов за пользование чужими денежными средствами согласно ст.395 Гражданского Кодекса Российской Федерации (далее – ГК РФ) в размере 1.268.139,65 рублей  удовлетворены частично, а именно с ответчика в пользу истца присуждено к взысканию 6.915.584,21 рублей задолженности, 53.330,00 рублей расходов по государственной пошлине в размере.

При этом суд первой инстанции исходил из наличия оснований для удовлетворения заявленных требований в названной части.

Не согласившись с принятым решением, ответчик обратился с апелляционной жалобой в которой просил отменить решение суда, в связи с неполным выяснением имеющих значение для дела обстоятельств, несоответствием выводов суда изложенных в решении обстоятельствам дела, неправильным применением норм материального права, приняв по делу новый судебный акт об отказе в удовлетворении заявленных требований.

Истец в порядке ст.262 Арбитражного процессуального кодекса РФ (далее – АПК РФ) направил отзыв на апелляционную жалобу, считает, что решение суда первой инстанции обоснованно, а жалоба не подлежит удовлетворению, по основаниям, изложенным в отзыве.

Третье лицо, извещенное надлежащим образом о времени и месте судебного заседания, в суд своего представителя не направило, ходатайств об отложении судебного разбирательства от него не поступало, в связи с этим, при отсутствии возражений со стороны представителей истца, ответчика, суд апелляционной инстанции, руководствуясь ст.ст.123,156,266 АПК РФ, рассмотрел дело в его отсутствие.

В судебном заседании представители ответчика доводы апелляционной жалобы поддержали в полном объеме, просили отменить решение суда первой инстанции в обжалованной части, поскольку считают его незаконным и необоснованным, приняв по делу новый судебный акт.

Представитель истца поддержал решение суда первой инстанции, с доводами апелляционной жалобы не согласен, считает их необоснованными, просил решение суда первой инстанции в обжалованной части оставить без изменения, а в удовлетворении апелляционной жалобы – отказать.

Проверив законность и обоснованность принятого решения в порядке ст.266, ч.5 ст.268 АПК РФ, исследовав имеющиеся в материалах дела доказательства, изучив доводы апелляционной жалобы, отзыва, письменных пояснений, выслушав представителей сторон, суд апелляционной инстанции не находит оснований для отмены или изменения обжалуемого судебного решения в связи со следующим.

Как следует из материалов дела, между ООО «КСКгруп» (Подрядчик) и ООО «СК «ТИКС» (Субподрядчик) был заключен Договор подряда № 02/08-15 от 12.08.2015 г. (далее по тексту - Договор).

Согласно п. 1.1. Раздела 1 Договора Субподрядчик обязан выполнить работы на объекте: «...Жилой комплекс с объектами инфраструктуры социально-бытового назначения, расположенном по адрес: 

<

...>... » по строительству наружных внутриплощадочных сетей водопровода и канализации, а Подрядчик обязан принять эти работы и оплатить.

Согласно п.п. 3.2.1. п. 3.2. Договора «Подрядчик обязуется ежемесячно, в течение 5 (пяти) дней с момента предъявления к подписанию, оформлять отчеты Субподрядчика о ходе выполнения работ, составленные по формам М КС-2 (промежуточная) и М КС - 3 (промежуточная), либо давать мотивированный отказ с перечней необходимых доработок и сроком их выполнения Субподрядчиком».

Согласно п.п. 3.2.3. п. 3.2. Договора «После фактического выполнения всех работ по настоящему Договору в течение 10 (десяти) дней с момента предоставления принять результат выполненных Субподрядчиком работ с подписанием окончательного акта сдачи-приемки выполненных работ (по форме М КС-2) и окончательной справки о стоимости выполненных работ и затрат (по форме № КС-3) или дать мотивированный отказ с перечнем необходимых доработок и сроком их выполнения Субподрядчиком ».

Согласно п.п. 3.2.5. п. 3.2. Договора «Подрядчик обязуется оплатить выполненные Субподрядчиком работы в соответствии с разделом 4 настоящего Договора».

Согласно п. 4.6 Раздела 4 Договора «В срок до 12 «августа» 2015 г. «Подрядчик выплачивает Субподрядчику предварительный платеж на приобретение материалов в размере 2 595 518 рублей 58 копеек, при условии предоставления Субподрядчиком счета на оплату.

Удержание предварительного платежа производиться при ежемесячных расчетах, пропорционально объему (стоимости) выполненных Субподрядчиком в отчетном месяце работ согласно ежемесячным отчетам Субподрядчика о ходе выполнения работ, составленным по формам № КС-2 (промежуточная) и КС-З (промежуточная) ».

Согласно п.п. 4.7. Раздела 4 Договора «Оплату общей стоимости работ, указанной в п. 4.1 настоящего Договора, Подрядчик производит в следующем порядке и в следующие сроки: предварительные платежи в размере 95 (девяносто пять) процентов от сумм, указанных в ежемесячных отчетах о стоимости выполненных работ и затрат (форма № КС-3 (промежуточная)), за вычетом денежных средств в счет удержания предварительного платежа, указанного в п. 4.6 Договора, Подрядчик оплачивает в течение 10 (десяти) банковских дней с момента подписания уполномоченными на то представителями Сторон отчетов Субподрядчика о ходе выполнения работ, составленных по формам № КС-2 (промежуточная) и № КС-3 (промежуточная), за отчетный месяц; сумму в размере 5 (пяти) процентов от сумм, указанных в ежемесячных отчетах о стоимости выполненных работ и затрат (форма № КС-3 (промежуточная)), Подрядчик оплачивает в течение 10 (десяти) банковских дней после фактического выполнения Субподрядчиком всех работ по настоящему Договору и подписания Сторонами окончательного акта сдачи-приемки выполненных работ (форма № КС-2) и окончательной справки о стоимости выполненных работ и затрат (форма № КС-3)».

Согласно ч. 1 ст. 746 ГК РФ «Оплата выполненных подрядчиком работ производится заказчиком в размере, предусмотренном сметой, в сроки и в порядке, которые установлены законом или договором строительного подряда. При отсутствии соответствующих указаний в законе или договоре оплата работ производится в соответствии со статьей 711 настоящего Кодекса».

Истец указывал на то, что 5 (пять) % удержания резерва качества исчислялась от суммы, полученной следующим образом: общая сумма стоимости выполненных работ из затрат за отчетный период (канализация и вода, по данным справки КС-3) + НДС 18 % (исчисленные от суммы стоимости выполненных работ и затрат за отчетный период).

Стороны договорились, что предварительный платеж, внесенный Ответчиком будет удерживаться пропорционально от суммы выполненных работ в размере 15%. Сумма выполненных работ рассчитывается следующим образом: общая сумма выполненных работ и затрат (канализация и водопровод) - материалы давальческие =полученная сумма + НДС 18% (от полученной суммы).

Истец указывал на то, что Ответчиком, во исполнение п. 4.6 Договора 13.08.2015 г. был внесен предварительный платеж в размере 2 595 518,58 руб. (который впоследствии удерживался по 15 %).

Истец указывал на то, что ООО «СК «ТИКС» (Субподрядчик) надлежащим образом выполнил взятые на себя обязательства, что подтверждается подписанными обеими Сторонами документами: Август 2015 г.: Акт промежуточный о приемке выполненных работ № 1 от 31.08.2015 г. (КС-2, водопровод) на сумму 2 763 918,76 руб. (оплата должна быть произведена по 14.09.2015 г. включительно); Акт промежуточный о приемке выполненных работ № 2 от 31.08.2015 г. (КС-2, канализация) на сумму -(минус) 96 430,39 руб. (оплата должна быть произведена по 14.09.2015 г. включительно). Общая сумма стоимости выполненных работ, подлежащая выплате по обоим актам (канализация, водопровод) за отчетный период составляет 2 667 488,36 руб. (в т.ч. НДС 18%) После временного удержания 5 % (резерв качества) и 15 % (предварительный платеж) сумма оплаты составляет 2 093 797, 87 руб., Справка о стоимости выполненных работ и затрат № 1 от 31.08.2015 г.(КС-З); Сентябрь 2015 г.: Акт промежуточный о приемке выполненных работ № 3 от 30.09.2015 г. (КС-2, водопровод) на сумму 2 508 811,30 руб. (оплата должна быть произведена по 14.10.2015 г. включительно), Общая сумма стоимости выполненных работ, подлежащая выплате за отчетный период составляет 2 508 811,30 руб., После временного удержания 5 % (резерва качества) и 15 % (предварительный платеж) сумма оплаты выполненных работ составляет 1 909 613,11 руб., Справка о стоимости выполненных работ и затрат № 2 от 30.09.2015 г.(КС-З); Октябрь 2015 г.: Акт промежуточный о приемке выполненных работ № 4 от 31.10.2015 г. (КС-2, водопровод) на сумму 1 813 176,46 руб. (оплата должна быть произведена по 13.11.2015 г. включительно); Акт промежуточный о приемке выполненных работ № 5 от 31.10.2015 г. (КС-2, канализация) на сумму 1 697 898,06 руб. (оплата должна быть произведена по 13.11.2015 г. включительно), Общая сумма стоимости выполненных работ, подлежащая выплате за отчетный период составляет 3 511 074,52 руб., После временного удержания 5 % (резерва качества) и 15 % (предварительный платеж) сумма оплаты выполненных работ составляет 2 700 067,18 руб., Справка о стоимости выполненных работ и затрат № 3 от 31.10.2015 г.(КС-З), Ноябрь 2015 г.: Акт промежуточный о приемке выполненных работ №6 от 30.11.2015 г. (КС-2, водопровод) на сумму 880 428,95 руб. (оплата должна быть произведена по 14.12.2015 г. включительно); Акт промежуточный о приемке выполненных работ №7 от 30.11.2015 г. (КС-2, канализация) на сумму - (минус) 553,059 руб. (оплата должна быть произведена по 14.12.2015 г. включительно), Общая сумма стоимости выполненных работ, подлежащая выплате за отчетный период составляет 327 369,22 руб., После временного удержания 5 % (резерва качества) и 15 % (предварительный платеж) сумма оплаты выполненных работ составляет 90 686,93 руб., Справка о стоимости выполненных работ и затрат № 4 от 30.11.2015 г. (КС-3); Декабрь 2015 г.: Акт промежуточный о приемке выполненных работ № 8 от 31.12.2015 г. (КС-2, водопровод) на сумму 765 599,01 руб. (оплата должна быть произведена по 14.01.2016 г. включительно); Акт промежуточный о приемке выполненных работ № 9 от 31.12.2015 (КС-2, канализация) на сумму 1 016 710,23 руб. (оплата должна быть произведена по 14.01.2016 г. включительно), Общая сумма стоимости выполненных работ, подлежащая выплате за отчетный период составляет 1 782 309,24 руб., после временного удержания 5 % (резерва качества) и 15 % (предварительный платеж) сумма оплаты выполненных работ составляет 1 040 043,57 руб., справка о стоимости выполненных работ и затрат №5 от 31.12.2015 г.(КС-З); Январь 2016 г.: Акт промежуточный о приемке выполненных работ №10 от 31.0.1.2016 г. (КС-2, водопровод) на сумму 87 767,55 руб. (оплата должна быть произведена по 12.02.2016 г. включительно), Общая сумма стоимости выполненных работ, подлежащая выплате за отчетный период составляет 87 767,55 руб., После временного удержания 15 % (предварительный платеж) сумма оплаты выполненных работ составляет 74 602,42 руб., Справка о стоимости выполненных работ и затрат № 6 от 31.01.2016 (КС-3), таким образом, общая стоимость выполненных работ по вышеуказанным актам, подлежащая оплате без удержания 5 % резерва качества и 15 % предварительного платежа, составляет 10 884 820,19 руб., общая стоимость выполненных работ по вышеуказанным актам за вычетом 5 % резервного удержания и 15 % предварительного платежа составляет 7 908 811,08 руб., вышеуказанные работы оплачены в размере 9 428 127 руб. 58 коп. (с учетом суммы предварительного платежа в размере 2 595 518,58 руб., который в последующем удерживался по 15 % от общей суммы выполненных работ).

Истец указывал на то, что поскольку все работы выполнены, объект сдан в эксплуатацию, у Ответчика не имеется оснований не выплачивать Истцу ранее удержанные суммы по вышеуказанным актам, в связи с чем, истец просит взыскать с Ответчика по вышеуказанным актам 1 456 692 руб. 61 коп., которая рассчитана следующим образом: 10 884 820, 19 руб. (общая сумма по актам, без удержания 5 % и 15 %) минус 9 428 127,58 руб. (внесенная Ответчиком оплата с учетом предварительного платежа в размере 2 595 518,58 руб.).

Также истец указал на то, что ООО «СК «ТИКС» выполнило работы, общая стоимость которых составляет 5 942 581 руб. 78 коп. (без удержания 5 % резерва качества и 15 % предварительного платежа), о чем составлены следующие акты: февраль 2016 г.: Акт промежуточный о приемке выполненных работ № 10 от 29.02.2016 г. (КС-2, водопровод) на сумму 3 934 784,94 руб. (оплата должна быть произведена по 14.03.2016 г. включительно); Акт промежуточный о приемке выполненных работ № 11 от 29.02.2016 г. (КС-2, канализация) на 2 007 796,85 руб. (оплата должна быть произведена по 14.03.2016 г. включительно); Справка о стоимости выполненных работ и затрат № 7 от 29.02.2016 г. (КС-3), при этом истцом указано на то, что Справка о стоимости выполненных работ и затрат № 7 от 29.02.2016 г. (КС-3) содержит описку, вместо «Удержание Резерва качества 5% в том числе за отчетный период - 623 932,90 руб.» указано «931 875,16 руб.», вместо «Всего к оплате - 4 427 261,61 руб.» указано «4 119 319,35 руб.».

Данные акты Ответчик не подписал, мотивированного отказа от подписания ООО «СК «ТИКС» (Субподрядчику) не предоставил.

С учетом отсутствия письменных претензий, мотивированного отказа в принятии вышеуказанных работ со стороны Ответчика (п.п. 3.2.1 п. 3.2 Договора), работы по вышеуказанным актам (неподписанным со стороны Ответчика) считаются выполненными и принятыми, а Акты подписанными Ответчиком.

В связи с чем, истец указывал на то, что общая сумма основного долга Ответчика (по подписанным и не подписанным актам) составляет 7 279 562 руб.33 коп.

Между ООО «СК «ТИКС» (Цедент) и ООО «СтройТехника» (Цессионарий) заключен Договор уступки права требования от 25 января 2016 г., по условиям которого ООО «СтройТехника» приобрело право требование к ООО «КСКгруп» в размере имеющейся фактической задолженности, так и будущее требование.

ООО «СтройТехника» направляло в адреса Ответчика претензию 15.08.2016 г., однако она до настоящего времени оставлена без внимания.

Данные обстоятельства послужили основанием для обращения в суд с настоящим иском.

Вопреки доводам апелляционной жалобы, суд первой инстанции, исследовав имеющие значение для дела обстоятельства, полно, детально, подробно, достоверно описав представленные в материалы дела доказательства, верно оценил в порядке ст.71 АПК РФ имеющиеся в деле доказательства, правильно применив нормы материального, процессуального права сделал выводы, соответствующие обстоятельствам дела, принял по делу правомерный и обоснованный судебный акт, досконально описав необходимые обстоятельства дела, согласно которым сделал правильные выводы.

В соответствии с п.1 ст.702 ГК РФ по договору подряда одна сторона (подрядчик) обязуется выполнить по заданию другой стороны (заказчика) определенную работу и сдать ее результат заказчику, а заказчик обязуется принять результат работы и оплатить его.

Согласно ст.720 ГК РФ, заказчик обязан в сроки и в порядке, которые предусмотрены договором подряда, с участием подрядчика осмотреть или принять выполненную работу (ее результат), а при обнаружении отступлений от договора, ухудшающих результат работы, или иных недостатков в работе немедленно заявить об этом подрядчику. Заказчик, обнаруживший недостатки в работе при ее приемке, вправе ссылаться на них в случае, если в акте, либо в ином документе, удостоверяющем приемку были оговорены эти недостатки либо возможность последующего предъявления требования об их устранении.

Основанием для возникновения обязательства ответчика по оплате выполненных работ является сдача ему результата работ (ст.ст.711, 720, 746, 753 ГК РФ).

Каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений. Лица, участвующие в деле, несут риск наступления последствий совершения или несовершения ими процессуальных действий (ч.1 ст.65 , ч.2 ст.9 АПК РФ).

Согласно п. 4.7 Договора, оплату общей стоимости работ, указанной в п. 4.1 Договора, Подрядчик производит в следующем порядке и в следующие сроки:

- предварительные платежи в размере 95 процентов от сумм, указанных в ежемесячных отчетах о стоимости выполненных работ и затрат (форма №КС-3 промежуточная) за вычетом денежных средств в счет удержания предварительного платежа, указанного в п. 4.6 Договора, Подрядчик оплачивает в течение 10 банковских дней с момента подписания уполномоченными на то представителями Сторон отчетов Субподрядчика о ходе выполнения работ, составленных по формам №КС-2 (промежуточная) и №КС-3 (промежуточная), за отчетный месяц; в течение 5 дней с даты получения предварительного платежа, Субподрядчик обязан предоставить Подрядчику счет-фактуру на сумму перечисленного предварительного платежа;

- сумму в размере 5 процентов от сумм, указанных в ежемесячных отчетах о стоимости выполненных работ и затрат (форма №КС-3 (промежуточная), Подрядчик оплачивает в течение 10 банковских дней после фактического выполнения Субподрядчиком всех работ по Договору и подписания Сторонами окончательного акта сдачи-приемки выполненных работ (форм №КС-2) и окончательной справки о стоимости выполненных работ и затрат (форма №КС-3).

Таким образом, суд первой инстанции правильно установил, что задолженность ответчика перед истцом составляет 6 915 584 руб. 21 коп. с учетом условий п. 4.7 Договора об удержании 5 процентов от сумм, указанных в ежемесячных отчетах о стоимости выполненных работ и затрат, учитывая, что все работы по Договору не выполнены, окончательный акт сдачи-приемки выполненных работ (форм №КС-2) и окончательная справка о стоимости выполненных работ и затрат (форма №КС-3) сторонами не подписана, договор не расторгнут, доказательств обратного в материалы дела не представлялось.

Таким образом, основания для выплаты 5% удержания не наступили.

Сумма задолженности по данному договору составляет 6 915 584 руб. 21 коп.

Ссылка ответчика на то, что из представленных истцом актов выполненных работ следует вычесть давальческие материалы, судом обосновано отклонена, поскольку ответчик не представил доказательств того, что материалы переданы истцу, в каком количестве и на какую сумму.

Довод ответчика о некачественно выполненных истцом работах подлежал отклонению, поскольку протокол телевизионного обследования трассы канализации от 05.12.2016 составлен в отсутствие представителя подрядчика, доказательства того, что последний вызывался для проведения подобного обследования, в материалы дела не представлялось.

Каких-либо возражений по объему, стоимости и качеству выполненных работ ответчиком, требований о передаче исполнительной документации как после подписания актов, так и после получения актов, подписанных со стороны истца, в установленном договором порядке не заявлялось.

Суд апелляционной инстанции отмечает, что Договор подряда №02/18-15 от 12.08.2015 не содержит указания на конкретные электронные адреса сторон, по средствам которых следует осуществлять официальную переписку, следовательно ссылки на электронную переписку не могут быть приняты во внимание.

Доводы Ответчика об отсутствии у истца прав требования, со ссылкой на условия договора цессии, подлежат отклонению, поскольку основаны на неправильном применении норм материально права к установленным обстоятельствам дела.

В силу ст.309 ГК РФ обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями. Односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускается, за исключением случаев, предусмотренных законом (ст.310 ГК РФ).

Доказательств, полной и своевременной оплаты выполненной части работ, на взыскиваемую по суду сумму (за вычетом 5% удержания), ответчик суду первой инстанции в порядке ч.1 ст.65 АПК РФ, не представил.

Таким образом, суд первой инстанции правильно установил сумму задолженности ответчика, а также ввиду отсутствия доказательств погашения долга правомерно взыскал его с ответчика. 

Иные доводы апелляционной жалобы, не могут служить основанием для отмены или изменения судебного акта, поскольку не могли повлиять на правильное по существу решение.

При таких обстоятельствах принятое по настоящему делу судебное решение в обжалованной части является законным, обоснованным и мотивированным.

Нарушений норм процессуального права, влекущих безусловную отмену судебного акта в порядке ч.4 ст.270 АПК РФ, не допущено.

Расходы по оплате госпошлины за подачу апелляционной жалобы распределяются согласно ст.110 АПК РФ.

Руководствуясь ст. ст. 110, 176, 266, 269, 271 АПК РФ, суд 

П О С Т А Н О В И Л:

Решение Арбитражного суда города Москвы от 27.03.2019 по делу №А40-267863/18 в обжалуемой части оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Арбитражном суде Московского округа.

 

Председательствующий судья:                                                                                     В.Я. Гончаров 

 

Судьи:                                                                                                                                   А.Л. Фриев 

 

И.А. Титова 

Телефон справочной службы суда – 8 (495) 987-28-00.