АРБИТРАЖНЫЙ СУД ТЮМЕНСКОЙ ОБЛАСТИ

Ленина д.74, г.Тюмень, 625052,тел (3452) 25-81-13, ф.(3452) 45-02-07, http://tumen.arbitr.ru, E-mail: info@tumen.arbitr.ru

ИМЕНЕМ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ

РЕШЕНИЕ

Дело №

А70-13158/2022

г. Тюмень

27 ноября 2023 года

Резолютивная часть решения объявлена 20 ноября 2023 года

Решение в полном объеме изготовлено 27 ноября 2023 года

Арбитражный суд Тюменской области в составе судьи Сидоровой О.В. при ведении протокола секретарем судебного заседания ФИО1, рассмотрев в судебном заседании заявление

ООО «Запсибнефтехим» (ОГРН: 

<

***>, ИНН: 

<

***>)

к Тюменской таможне (ОГРН: 

<

***>, ИНН: 

<

***>)

об обязании вернуть излишне взысканные таможенные платежи в размере 38 140 015, 51 руб. 

при участии представителей  сторон:

от истца – ФИО2 по  доверенности  от 17.11.2022,

от ответчика – ФИО3 по доверенности от 15.12.2022; ФИО4 по  доверенности от 17.11.2023

установил:

ООО «ЗапСибНефтехим» (далее – истец, Общество) обратилась в Арбитражный суд Тюменской области с исковым заявлением  к Тюменской таможне (далее – ответчик, таможенный орган) об обязании вернуть излишне взысканные таможенные платежи в размере 38 140 015, 51 руб.

В судебном заседании  представитель истца  требования поддержал.

Представители ответчика  против удовлетворения  исковых требований  возражали.

Исследовав материалы дела, суд установил следующие обстоятельства.

В 2014-2020 годах ООО «ЗапСибНефтехим» реализовало на базе Тобольской промышленной площадки строительство Западно-Сибирского комплекса глубокой переработки широкой фракции легких углеводородов.

В составе комплекса по лицензионным технологиям построены: установка пиролиза по производству этилена; установка по производству полиэтилена; установка по производству полипропилена.

В указанных целях ООО «ЗапСибНефтехим» осуществляло ввоз оборудования на основании контрактов от 03.09.2014 № ZSN.0387, заключенного с компанией Linde AG, Linde Engeneering Division, Германия (далее - контракт № ZSN.0387), от 30.09.2014 № ZSN.0405, заключенного с компанией «Thyssenkrupp Industrial Solutions AG», Германия (далее - контракт № ZSN.0405), от 31.10.2014 № ZSN.0404, заключенного с компанией «ТНЕСНМР FRANCE», Франция (далее - контракт № ZSN.0404),

На таможенные посты Тюменской таможни  Обществом подано 530 деклараций на товары (далее - ДТ). 

17.04.2019 по результатам вышеуказанной камеральной таможенной проверки Тюменской таможней составлен акт камеральной таможенной проверки № 10503000/210/170419/А000043 (далее-Акт). 

В ходе камеральной таможенной проверки установлено, что Обществом заявлены недостоверные сведения о структуре таможенной стоимости товаров. К цене, фактически уплаченной или подлежащей уплате за эти товары, не добавлены лицензионные платежи.

По результатам  проверки таможней приняты решения о внесении изменений и (или) дополнений в сведения, указанные в декларациях на товары, направленные письмами № 15-29/04667 от 31.05.2019, № 15-29/04668 от 31.05.2019, № 15-29/04742 от 03.06.2019, № 15-29/04748 от 03.06.2019, № 15-29/04793 от 04.06.2019, № 15-29/04796 от 04.06.2019, № 15-29/04827 от 05.06.2019, № 15-29/04843 от 05.06.2019, № 15-29/04873 от 06.06.2019, № 15-29/04955 от 07.06.2019, № 15-29/04977 от 07.06.2019, № 15-29/04994 от 10.06.2019, № 15-29/05044 от 11.06.2019, № 15-29/05105 от 13.06.2019, № 15-29/05151 от 14.06.2019, № 15-29/05166 от 14.06.2019, № 15-29/05186 от 14.06.2019, № 15-29/05266 от 18.06.2019, № 15-29/06627 от 30.07.2019 в отношении 530 деклараций на товары.

Как следует из решений, основанием внесения изменений в декларации на товары явился вывод таможни о том, что в таможенную стоимость товаров должны быть включены лицензионные платежи за использование объектов интеллектуальной собственности по лицензионным соглашениям. Обществом заявлены недостоверные сведения о структуре таможенной стоимости, не добавлены лицензионные платежи, перечисленные лицензиарам (компании INEOS SALES (UK) LIMITED, Basell Poliolefine Italia S.r.l., Linde AG).

С 20.06.2019 по 03.07.2019 Тюменская таможня направила ООО «ЗапСибНефтехим» уведомления о неуплаченных в установленный срок суммах таможенных платежей и пени, исчисленных таможенным органом в указанных декларациях на товары. Общая сумма дополнительно начисленных таможенных пошлин и налога на добавленную стоимость, а также пени по 530 декларациям на товары составила 38 140 015,51 руб.

На основании принятых таможней решений и уведомлений ООО «ЗапСибНефтехим» в период с 13.08.2019 уплатило суммы таможенных пошлин, НДС и пени, всего в сумме 38 140 015,51 руб.

ООО «ЗапСибНефтехим» обжаловало данные решения в Уральское таможенное управление.

21.11.2019 Уральским таможенным управлением приняты решения № 28-16/62, 28-16/63, 28-16/64, которым оспариваемые решения Тюменской таможни о внесении изменений и (или) дополнений в сведения, указанные в декларациях на товары, признаны правомерными, в удовлетворении жалоб ООО «ЗапСибНефтехим» отказано.

ООО «ЗапСибНефтехим» обжаловало в суд решения Уральского таможенного управления.

Решением Арбитражного суда Свердловской области от 31.08.2020 по делу № А60-9183/2020 в удовлетворении требований отказано.

Постановлением Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 10.12.2020 принят отказ ООО «ЗапСибНефтехим» от заявленных требований. Решение Арбитражного суда Свердловской области от 31.08.2020 года отменено, производство по делу № А60-9183/2020 прекращено.

Согласно п. п. 34 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 26.11.2019 №49 «О некоторых вопросах, возникающих в судебной практике в связи с вступлением в силу Таможенного кодекса Евразийского экономического союза» (далее – Постановление № 49) при истечении срока возврата таможенных платежей в административном порядке заинтересованное лицо вправе обратиться непосредственно в суд с имущественным требованием о возложении на таможенный орган обязанности по возврату излишне внесенных в бюджет платежей. Обращение в суд с имущественным требованием о возврате таможенных платежей, поступивших в бюджет излишне, не предполагает необходимости соблюдения административной процедуры возврата. Заявленное требование должно быть рассмотрено судом по существу независимо от того, оспаривалось ли в отдельном судебном порядке решение таможенного органа, послужившее основанием для излишнего внесения таможенных платежей в бюджет.

Обращаясь с исковым заявлением  по настоящему делу, Общество указывает, что лицензионные платежи не относятся к товарам, задекларированным в декларациях на товары, уплата лицензионных платежей по лицензионным соглашениям не является условием их продажи поскольку в спорных товарах не использован секрет производства полиэтилена/полипропилена;  лицензионными технологиями не установлено требование об их использовании в процессе производства полиэтилена/полипропилена; спорные товары не являются оборудованием, на котором осуществляется лицензионный технологический процесс, а равно они не включены в список оборудования, в отношении которого лицензиары имеют право доступа и лицензионного контроля; при распределении лицензионных платежей таможенный орган ошибочно исходил из того, что по контрактам поставлен 100% объем установок; ответчиком не учтены все факторы, с которыми связаны лицензионные платежи; а равно необоснованно отнесены к одному и тому же товару по контракту от 31.10.2014 №ZSN.0404 разные лицензионные технологии;  лицензионные соглашения не содержат условий, позволяющих лицензиару осуществлять контроль за товарами, выходящий за рамки контроля качества.

Таким образом, истец полагает, что заявленные им в декларациях сведения о структуре таможенной стоимости спорных товаров являются достоверными. Основания для добавления лицензионных платежей отсутствуют. 

Возражая против исковых требований, Тюменская таможня  настаивает на доводах о том, что в структуру таможенной стоимости товаров должны были быть добавлены лицензионные платежи.

Ответчик указывает, что лицензионные платежи относятся к ввозимым товарам, поскольку товары являются оборудованием, специально подобранным и спроектированным для реализации данной технологии на основе технологического пакета; использование «ноу-хау» возможно с применением исключительно оцениваемых товаров; лицензионный платеж связан с ввозимыми товарами, содержащими технологию (специально спроектирован и обеспечена поставка необходимых товаров), которая обеспечивает производство с использованием технологического процесса (ноу-хау); уплата лицензионного платежа является условием продажи товаров (поставщик продает товары исключительно для целей внедрения Лицензиатом лицензируемой технологии на Установке; ввозимые товары не могут быть использованы импортером без применения ноу-хау».

Исследовав материалы дела, суд считает исковые требования подлежащими  удовлетворению по следующим основаниям.

Как указывалось выше, в период 2014-2020 Общество реализовало строительство завода. Обществом построены. Установка пиролиза по производству этилена (мощность 1.5 млн. тонн в год); установка по производству полиэтилена мощность 1.5 млн. тонн в год);  установка по производству полипропилена мощность 500 тыс. тонн в год)

Установка по производству полиэтилена.

Производство полиэтилена осуществляется по лицензионным технологиям Innovene, принадлежащим компании INEOS (Англия).

В частности, в соответствии с лицензионным соглашением от 25.05.2012 № ZSN.0091 компания INEOS SALES (UK) LIMITED предоставила Обществу (лицензиат) право на использование процесса производства линейного полиэтилена низкой плотности и линейного полиэтилена высокой плотности с использованием газофазного реактора с псевдоожиженным слоем в целях производства продуктов на установке линейного полиэтилена (ЛПЭНП / ЛПЭВП), а также для проектирования, строительства, эксплуатации и технического обслуживания установки и приобретения любого оборудования, которое необходимо на установке (статья 2.1.1 соглашения № ZSN.0091).

Согласно другому лицензионному соглашению от 25.05.2012 № ZSN.0093 компания INEOS предоставила обществу право на использование процесса производства полиэтилена высокой плотности с использованием суспензионного петлевого реактора в целях производства продуктов на установке полиэтилена высокой плотности (ПЭВП), а также для проектирования, строительства, эксплуатации и технического обслуживания установки полиэтилена и приобретения любого оборудования, которое необходимо использовать на установке (статья 2.1.1 соглашения № ZSN.0093).

Строительство установок полиэтилена было реализовано Обществом с вовлечением множества поставщиков оборудования и материалов и строительных подрядчиков.

Проектирование установок осуществлено компанией TECHNIP FRANCE (далее -ТЕКНИП) по внешнеэкономическому контракту № ZSN.0404 от 31.10.2014.

По этому же контракту компанией ТЕКНИП поставлена часть технологического оборудования и материалов, необходимых для строительства установок. Помимо этого, по данному контракту компания ТЕКНИП поставила обществу материалы и оборудование, не входящие в состав установок (например, оборудование лаборатории).

Кроме того, Общество заключило с компанией ТЕКНИП контракт от 31.10.2014 № ZSN.0430, по которому Компания ТЕКНИП оказывала обществу услуги на строительной площадке (консультации по монтажу и настройке оборудования).

Значительная часть материалов и оборудования для установок закуплена Обществом в России у других поставщиков (в частности, металлоконструкции для установок).

Строительство Установок полиэтилена осуществлено строительными подрядчиками - ООО «Китайская Национальная Химико-Инженерная Строительная Компания № 7» (генеральный подрядчик), АО «Мостострой 11», ООО «ГСИ СНЭМА» и многим другими.

При ввозе на территорию РФ материалов и оборудования в рамках внешнеэкономического контракта № ZSN.0404, общество осуществляло их таможенное декларирование. С этой целью в отношении материалов и оборудования, из которых состоят технологические Установки, общество получило предварительные решения ФТС России по классификации установок и ввозило данные материалы и оборудование под единым таможенным кодом ТН ВЭД:

решение  по  классификации товара от 05.09.2016 № KP/RU/10000/16/0267 (Установка по производству линейного полиэтилена).

решение  по  классификации товара от 23.09.2016 № KP/RU/10000/16/0280 (Установка по производству полиэтилена высокой плотности).

Установка по производству полипропилена (мощность 500 тыс тонн в год). 

Производство полипропилена осуществляется по лицензионной технологии Spheripol, принадлежащей компании Basell Poliolefine Italia S.r.l. (Италия), согласно Лицензионному соглашению от 25.05.2012 № ZSN.0095.

Строительство установки полипропилена было реализовано обществом с вовлечением множества поставщиков оборудования и материалов и строительных подрядчиков.

Проектирование установки осуществлено компанией ThyssenKrupp Industrial Solutions AG (далее - ТИССЕН) по внешнеэкономическому контракту № ZSN.0405 от 30.09.2014.

По этому же контракту компанией ТИССЕН поставлена часть технологического оборудования и материалов, необходимых для строительства установки. Помимо этого, по данному контракту компания ТИССЕН поставила обществу материалы и оборудование, не входящие в состав установок (например, лабораторное оборудование).

При ввозе на территорию РФ материалов и оборудования в рамках внешнеэкономического контракта № ZSN.0405, общество осуществляло их таможенное декларирование. С этой Целью в отношении материалов и оборудования, из которых состоит технологическая Установка, общество получило предварительное решение по классификации ФТС России от 02.08.2016 № KP/RU/10000/16/0215 и ввозило данные материалы и оборудование под единым таможенным кодом ТН ВЭД.

Установка пиролиза (мощность 1 500 000 тонн этилена).

Производство продукции на установке пиролиза осуществляется по лицензионным технологиям, принадлежащим компании Linde AG, Linde Engeneering Division (Еермания), согласно Лицензионному соглашению № ZSN.0097 от 22.05.2012.

Строительство установки пиролиза было реализовано Обществом с вовлечением множества российских поставщиков оборудования и строительных подрядчиков.

Проектирование установки осуществлено компанией Linde AG, Linde Engeneering Division (далее - ЛИНДЕ) по внешнеэкономическому контракту № ZSN.0387 от 03.09.2014.

По этому же контракту компанией Линде поставлена часть оборудования и материалов, необходимых для строительства установки. Помимо этого, по данному контракту компания Линде поставила обществу материалы и оборудование, не входящие в состав установок (например, лабораторное оборудование).

При ввозе на территорию РФ материалов и оборудования в рамках внешнеэкономического контракта № ZSN.0387 от 03.09.2014, общество осуществляло их таможенное декларирование. С этой целью в отношении материалов и оборудования, из которых состоит технологическая Установка, общество получило предварительное решение.

В соответствии с пунктом 10 статьи 38 ТК ЕАЭС, пунктом 8 Постановления № 49) таможенная стоимость товара и сведения, относящиеся к ее определению, должны основываться на достоверной, количественно определяемой и документально подтвержденной информации.

В силу подпункта 7 пункта 1 ТК ЕАЭС лицензионные платежи добавляются к цене товаров в случае, если такие платежи одновременно выполняют следующие условия:

- лицензионные платежи относятся к ввозимым товарам;

- уплата лицензионных платежей является условием продажи ввозимых товаров.

Обязательные условия для добавления лицензионных платежей за использование объектов интеллектуальной собственности (в том числе ноу-хау) к цене ввозимых товаров, фактически уплаченной или подлежащей уплате за товары, в размере, не включенном в цену, фактически уплаченную или подлежащую уплате за эти товары, установлены положениями подпункта 7 пункта 1 статьи 40 ТК ЕАЭС, пункта 17 Постановления № 49, пунктов 7, 8, 9, 17, 19 рекомендаций Коллегии Евразийской экономической комиссии от 15.11.2016 № 20 «О Положении о добавлении лицензионных и иных подобных платежей за использование объектов интеллектуальной собственности к цене, фактически уплаченной или подлежащей уплате за ввозимые товары» (далее – Положение о добавлении лицензионных платежей № 20), подпункта «с» пункта 1 статьи 8 Соглашения по применению ГАТТ 1994 года, Пояснительными примечаниями к пункту 3 статьи 8 в Приложении 1 к Соглашению по применению статьи VII ГАТТ 1994 года.

В пункте 7 Положения о добавлении лицензионных платежей № 20 разъяснено, что для решения вопроса о том, подлежат ли лицензионные платежи добавлению к цене, фактически уплаченной или подлежащей уплате за ввозимые товары, должны быть проанализированы условия лицензионного договора и внешнеэкономического договора (контракта), в соответствии с которым осуществляется продажа товаров для вывоза на таможенную территорию Союза, а также иные документы, имеющие отношение к продаже товаров и уплате лицензионных платежей.

При определении того, относятся ли лицензионные платежи к оцениваемым (ввозимым) товарам, ключевым вопросом является не то, как рассчитывается сумма лицензионных платежей, а то, почему они уплачиваются и что именно покупатель (лицензиат) получает в обмен на их уплату (пункт 8 Положения о добавлении лицензионных платежей № 20). 

Последствия несоблюдения требований о количественной определенности и относимости лицензионных платежей к ввозимому товару установлены Пояснительными примечаниями к пункту 3 статьи 8 в Приложении 1 к Соглашению по применению статьи VII ГАТТ 1994 года, согласно которым в случае отсутствия объективных и поддающихся количественному определению данных в отношении добавлений (в том числе, лицензионных платежей), такие платежи не подлежат включению в стоимость товаров, поскольку их сумма основана на факторах, которые не имеют ничего общего с импортируемыми товарами, не поддается количественной оценке применительно к этим товарам.

Критерии установления зависимости продажи товаров от уплаты лицензионных платежей закреплены пунктом 9 Положения о добавлении лицензионных платежей № 20, к которым в том числе относятся:

- отсутствие у покупателя (лицензиата) возможности приобрести оцениваемые (ввозимые) товары без уплаты лицензионных платежей, о чем может свидетельствовать наличие во внешнеэкономическом договоре (контракте), в соответствии с которым товары продаются для вывоза на таможенную территорию Союза, указания на то, что покупатель должен уплатить лицензионные платежи в качестве условия такой продажи;

- наличие во внешнеэкономическом договоре (контракте), в соответствии с которым оцениваемые (ввозимые) товары продаются для вывоза на таможенную территорию Союза, или в иных документах, связанных с продажей таких товаров, положений, касающихся уплаты лицензионных платежей;

- наличие в лицензионном договоре положений, касающихся продажи оцениваемых (ввозимых) товаров;

- наличие во внешнеэкономическом договоре (контракте), в соответствии с которым оцениваемые (ввозимые) товары продаются для вывоза на таможенную территорию Союза, и (или) в лицензионном договоре положения о возможности расторжения внешнеэкономического договора (контракта) в случае неуплаты покупателем (лицензиатом) правообладателю лицензионных платежей;

- наличие в лицензионном договоре условия, запрещающего производителю (продавцу) изготавливать и (или) продавать покупателю товары, созданные с использованием объектов интеллектуальной собственности правообладателя, в случае неуплаты последнему соответствующего вознаграждения;

- наличие в лицензионном договоре условия, позволяющего правообладателю осуществлять контроль за производством товаров или их продажей производителем (продавцом) покупателю (продажей товаров для вывоза на таможенную территорию Союза), который выходил бы за рамки контроля качества.

Таким образом, лицензионные платежи могут быть учтены в качестве дополнительных начислений к цене ввозимых товаров, предназначенных для производства продукции с использованием ноу-хау, при установленной совокупности следующих условий: лицензионные платежи относятся именно к ввозимым товарам; уплата лицензионных платежей должна являться условием продажи товаров.

Указанные обстоятельства в совокупности являются обязательными условиями отнесения лицензионных платежей к цене товара. 

Вывод ответчика об относимости лицензионных платежей к спорным товарам обоснован таможней следующими обстоятельствами:  спорные товары поставляются для строительства установок с использованием Технологического процесса (ноу-хау), которая впоследствии обеспечивает производство продукции по лицензированной технологии; ввозимые товары используются при применении лицензионной технологии (в том числе проектируются на основе Технологического пакета лицензиара); товары являются оборудованием, специально подобранным и спроектированным для реализации данной технологии на основе Технологического пакета лицензиара; в лицензионном договоре установлены ограничения и требования, в силу которых использование «ноу-хау» возможно с применением исключительно оцениваемых товаров.

Общество считает, что ни одно из указанных выше условий добавления лицензионных платежей к таможенной стоимости ввезенных товаров не выполнено.

Применительно к секретам производства критерии относимости лицензионных платежей конкретизированы в пункте 17 Положения о добавлении лицензионных платежей №20, согласно которому при предоставлении права использования секрета производства в лицензионном договоре может быть установлено, что секрет производства используется, например:

а) при производстве ввозимых товаров (когда секрет инкорпорирован в них);

б) в процессе производства продукции на основе секрета производства с использованием ввозимых товаров (ингредиентов, компонентов, оборудования и т.д.).

Из материалов дела следует, что ввезенные товары представляют собой различные изделия из пластмасс (группа 39 ТН ВЭД), черных металлов (группа 73), кабели (группа 85), измерительные приборы (группа 90),  лабораторное оборудование), 84 группу, (Трубопроводная арматура, прокладки).

Изготовителями спорных товаров являются различные компании в разных странах, которых выбрали поставщики по внешнеэкономическим Контрактам ZSN.0404, ZSN.0405 и № ZSN.0387 и изготовители поставляют данные товары по поручению ТЕКНИП, ТИССЕН и ЛИНДЕ.

По обоснованному утверждению Общества, в спорных товарах не использован  секрет производства этилена, полиэтилена, пропилена, полипропилена.

Тюменской таможней не доказано, какой именно секрет производства (или его часть), относящийся к технологии производства этилена, полиэтилена, пропилена, полипропилена, содержится или может содержаться в спорных товарах. 

Вывод Тюменской таможни о том, что спорные товары содержат технологию производства этилена, полиэтилена, пропилена, полипропилена, документально не подтвержден. Спорные товары не содержат и не могут содержать права на технологический процесс производства этилена, полиэтилена, пропилена, полипропилена, поскольку производство этилена, полипропилена никак не связано с производством спорных товаров.

Кроме того, лицензионными технологиями Innovene, Spheripol и Пиролиза не установлено требование об использовании спорных товаров в процессе производства этилена, полиэтилена, пропилена, полипропилена.

 Следовательно Отсутствует второй критерий относимости секрета производства согласно пункту 17 рекомендации ЕЭК № 20 - лицензионные соглашения не устанавливают требование об использовании ввезенных товаров в процессе производства полиэтилена (полипропилена) на основе ноу-хау.

Согласно пункту 19 рекомендации ЕЭК, решение о включении лицензионных платежей за использование секрета производства в таможенную стоимость принимается на основе изучения и анализа вопроса о том, установлено ли условиями использования секрета производства требование о приобретении и использовании ввозимых товаров в производстве продукции.

В рамках контрактов № ZSN.0404, № ZSN.0405 и № ZSN.0387 Общество импортировало товары двух категорий:

оборудование Установок полиэтилена и полипропилена, ввозимое в разобранном виде по заявлениям на условный выпуск на основании соответствующих решений ФТС России по классификации оборудования, поставляемого в несобранном или разобранном виде;

иные товары, не являющиеся оборудованием установок.

Обществом указывается и подтверждается материалами дела, что в спорных декларациях были указаны только товары, не являющиеся оборудованием установок, не вошедшие в состав компонентов согласно решениям ФТС России по классификации.

Таким образом, спорные товары не относятся к установкам, не используются при производстве этилена, полиэтилена, пропилена, полипропилена с применением лицензионных процессов. Поскольку уплата лицензионных платежей осуществляется за право на реализацию процесса производства этилена, полиэтилена, пропилена, полипропилена, оборудование, не участвующее в таком процессе, не связано с лицензионными платежами.

Кроме того, спорные товары не являются оборудованием, на котором осуществляется лицензионный технологический процесс

Таможенный орган ошибочно отнес лицензионную технологию на все оборудование установок, не учла разделение установок на лицензионную и не-лицензионную часть.

Установки полиэтилена, полипропилена и пиролиза являются комплексом оборудования и участков, на которых осуществляется несколько производственных процессов. Лицензионный технологический процесс - химическое превращение этилена в полиэтилен (пропилена в полипропилен), является основным процессом, но не единственным, осуществляемым на установках. Оборудование установки предусматривает осуществление также иных производственных процессов (вспомогательных), таких как: подготовка и доставка сред, преобразование и передача электроэнергии (подстанция), упаковка и хранение готовой продукции, сбор, сброс и утилизация отработанных газов, вод, конденсата.

Поскольку лицензионный технологический процесс не осуществляется на вспомогательной части Установок, лицензионные платежи не относятся к такому вспомогательному оборудованию и добавление их в его стоимость не имеет оснований.

Более того, в объем поставок по внешнеэкономическим контрактам входит оборудование, которое не участвует ни в основном, ни во вспомогательном производственном процессе, а именно лабораторное оборудование.

Разделение установок на лицензионный и нелицензионный объем предусмотрено в целях обозначения оборудования, которое проектируется на основе секрета производства лицензиара и предназначено для реализации лицензионной технологии. Только оборудование из лицензионного объема установок является специально спроектированным на основе секретных данных лицензиара, содержащихся в Технологическом пакете лицензиара.

Оборудование нелицензионного объема установок не содержится в Технологическом пакете лицензиара, лицензиар не предъявляет требований к такому оборудованию и не обладает информацией о данном оборудовании. Проектирование и поставка оборудования из не-лицензионного объема осуществляется без использования секретов производства лицензиара.

Спорные товары не относятся к лицензионному объему установок. Это следует из артикульных номеров таких товаров. Иное таможенным органом не доказано.

Кроме того, спорные товары не включены в список оборудования, в отношении которого лицензиары имеют право доступа и инспекционного контроля.

Вывод таможни о праве лицензиаров ИНЕОС, БАЗЕЛЬ и ЛИНДЕ проверять работу любого оборудования Установок противоречит положениям договоров.

Технологический пакет лицензиара содержит секрет производства именно в технологической части установок. К иным частям установки (например, к зонам подачи сред, электроэнергии (подстанция), факельной системе, упаковке  и хранению продукции, системам вентиляции и охлаждения, пожарной безопасности, выбросам и отходам) Технологический пакет лицензиара требований не содержит. 

Право доступа лицензиаров к Установке для ее проверки касается только того оборудования, которые относятся к лицензионной части Установок, т.е. к Основному технологическому оборудованию, указанному в пункте 1.43 (1.42) лицензионных соглашений № ZSN.0091 и № ZSN.0093.

Право лицензиара на проверку относится исключительно технологической части установки, а не всего оборудования, прямо указано в Документах для проверки и требованиях к инспекциям (приложение 6 к лицензионный соглашениям № ZSN.0091 и № ZSN.0093). Согласно данному документу, лицензиар получает право инспектировать оборудование, указанное в данном приложении. Список оборудования совпадает с Основным технологическим оборудованием. Спорные товары не относятся к указанному оборудованию.

Данные положения подтверждены условиями контракта № ZSN.0404. Согласно пункту 4.2 Инструкции по управлению закупками (дополнение 7 к части 1 контракта № ZSN.0404) лицензиару предоставляется право участвовать в инспекционных проверках и испытаниях, требуемых согласно приложению D к инструкции. В приложении D к инструкции указаны идентификационные номера оборудования, в отношении которого лицензиар получает право инспекционного контроля. Список данного оборудования совпадает с Основным технологическим оборудованием лицензионной части установок (блок очистки сырья, блок полимеризации, блок подачи катализаторов, блок смешивания).

По установке полипропилена это подтверждается Перечнем утвержденных поставщиков Проекта (дополнение 8 части 1 контракта № ZSN.0405). В данном документе указана единственная позиция, обязательная к закупке по требованию лицензиара -предохранительные клапаны реактора (поставщик - компания Fema, Италия).

По установке пиролиза это подтверждается Перечнем утвержденных поставщиков (дополнение 8 части 1 контракта № ZSN.0387). В данном документе указаны обязательные к закупке позиции оборудования с возможными вариантами утвержденных поставщиков.

Право лицензиара на проверку относится исключительно к той части Лицензионной установки, в которой применяется технологический процесс (а не всего оборудования), а также право проверять ее технико-эксплуатационные данные в ходе ее сооружения и эксплуатации в соответствии с надлежащими соглашениями о соблюдении конфиденциальности и на стандартных условиях, установленных лицензиатом для таких посещений. Указанное выше прямо указано в п. 6.1 лицензионного соглашения № ZSN.0097.

Лицензионными условиями также не установлено требование об использовании спорных товаров при производстве полиэтилена ( полипропилена).

В лицензионных соглашениях № ZSN.0091 и № ZSN.0093  стороны согласовали списки обязательных поставщиков оборудования. В приложении №11 имеются указания на «Обязательный список - оборудование, относящееся к ноу-хау лицензиара или гарантии процесса. Лицензиату необходимо строго следовать обязательному списку поставщиков».

В соответствии с Приложением № 11 к лицензионному соглашению № ZSN.0091 к Обязательному списку отнесены следующие виды оборудования: эжектор переработки мелких частиц, форсунки для впрыска жидкости, секторные питатели катализатора.

Также с Подрядчиком был согласован перечень оборудования и обязательных поставщиков, включенный в Технологический пакет (Process Design Package, Volume 1, Chapter XIV, Equipment List and Vendors, reference ZSN 3000-25L-1004).

Оборудование из обязательного списка лицензиара, то есть оборудование, относящееся к ноу-хау лицензиара или гарантии процесса, не ввозилось по спорным декларациям. Спорные товары не относятся к обязательному оборудованию.

В соответствии с Приложением №11 к лицензионному соглашению № ZSN.0093 к Обязательному списку отнесены виды оборудования со следующими (TAG) номерами: P3001A/B; P3005; P3006/P3007; P3001/P3002; A-2001; R3001; R3002; FILTER/ SEPARATOR S-3003; A-6006-1 to 4; A-6014; P3008A/B.

Сравнительный анализ вышеприведенных артикульных (TAG) номеров и TAG номеров из графы 31 деклараций на товары свидетельствует о том, что Оборудование из обязательного списка лицензиара, то есть оборудование, относящееся к ноу-хау лицензиара или гарантии процесса по лицензионному соглашению № ZSN.0093, не ввозилось по спорным декларациям.

Иное ответчиком не  доказано.

К лицензионному соглашению № ZSN.0091 указано, что «в лицензиара будет   предоставлен перечень критического оборудования с соответствующим списком рекомендованных поставщиков». Аналогичные положения содержатся в приложении 11 к лицензионному соглашению № ZSN.0093: «перечень критического оборудования будет представлен вместе с соответствующим списком рекомендованных поставщиков».

В лицензионных соглашениях не установлено требование о приобретении критического оборудования у каких-либо конкретных поставщиков.

Критическое оборудование с рекомендованным списком поставщиков касается оборудования из лицензионной части установок и не касается оборудования вспомогательных систем. Аналогичные положения содержатся в контракте № ZSN.0404. Так, в Перечне утвержденных поставщиков (дополнение 8, часть 1 контракта № ZSN.0404) перечислено все оборудование и материалы, поставляемые компанией ТЕКНИП, в отдельной графе проставлена пометка - обязательна или нет закупка у определенного поставщика по требованию лицензиара.

Лицензиар ИНЕОС установил требование о приобретении товаров конкретных в отношении обязательного оборудования  и обязательных  поставщиков из приложения № 11 к лицензионным соглашениям

По установке полипропилена в Перечне утвержденных поставщиков (дополнение 8 части 1 контракта № ZSN.0405) указана единственная позиция, обязательная к закупке по требованию лицензиара - предохранительные клапаны реактора (поставщик - компания Fema, Италия).

Таким образом, согласно условиям Лицензионного соглашения № ZSN.0095 и внешнеэкономического Контракта № ZSN.0405 лицензиаром установлено требование о приобретении товаров конкретных изготовителей только в отношении оборудования реактора установки полипропилена.

При установке пиролиза Перечне утвержденных поставщиков Проекта указаны позиции оборудования, обязательные к закупке по требованию лицензиара с указанием вариантов выбора из числа согласованных поставщиков.

Согласно условиям лицензионного соглашения № ZSN.0097 и внешнеэкономического контракта № ZSN.0387 лицензиаром установлено требование о приобретении товаров конкретных производителей только в отношении оборудования,  перечисленного в дополнении 8 части 1 контракта № ZSN.0387

Таким образом, лицензиаром не установлены требования к приобретению спорных товаров именно у компании ТЕКНИП, ТИССЕН, ЛИНДЕ и производителей, указанных в графе 31 ДТ.

Иное ответчиком не  доказано.

Кроме того, из содержания лицензионных соглашений № ZSN.0091, №ZSN.0093, № ZSN.0095, № ZSN.0097, и внешнеэкономических контрактов № ZSN.0404, № ZSN.0405, № ZSN.0387, не следует, что уплата лицензионных платежей является условием продажи спорных товаров:

- контракты № ZSN.0404, №ZSN.0405, № ZSN.0387 не содержат положений, касающихся уплаты лицензионных платежей;

- в лицензионных соглашениях № ZSN.0091, № ZSN.0093, № ZSN.0095, № ZSN.0097 отсутствуют положения, касающиеся продажи спорных товаров. В лицензионных соглашениях указано, что технологические процессы Innovene, Spheripol,  пиролиза, процесс  извлечения бутадиена и процесс производства МТБЭ/бутена-1 будут использоваться на установках, находящихся в Тобольске. Однако непосредственно ввозимые товары не упоминаются в лицензионных соглашениях. При том, что спорные товары не являются ни частью Установок, ни частью лицензионного оборудования Установок, на котором осуществляется лицензионный процесс;

- контракты № ZSN.0404, № ZSN.0405, № ZSN.0387  и лицензионные соглашения № ZSN.0091, №ZSN.0093, № ZSN.0095, № ZSN.0097 не содержат положений о возможности расторжения контракта №ZSN.0404, № ZSN.0405, № ZSN.0387 в случае неуплаты Обществом лицензионных платежей лицензиару, не содержат положений, запрещающих компании ТЕКНИП, ТИССЕН, ЛИНДЕ продавать Обществу спорные товары в случае неуплаты лицензионных платежей;

- спорные товары не основаны на Технологическом пакете лицензиаров, поэтому расторжение лицензионных соглашений не может являться основанием для прекращения поставки спорных товаров.

Вопреки утверждению ответчика, лицензионные соглашения не содержат условий, позволяющих лицензиару осуществлять контроль за товарами, выходящий за рамки контроля качества.

Доказательств относимости приобретенных по спорным ДТ товаров и уплаченных лицензионных платежей к конкретному лицензионному соглашению таможенным органом не представлено.

С учетом изложенного суд приходит к выводу о неправомерности добавления таможенным органом лицензионных платежей в структуру таможенной стоимости спорных товаров.

Выводы суда по настоящему делу согласуются с позицией суда кассационной инстанции по делу  № А70-785/2021, А70-11455/2022.

Исследовав материалы дела, суд считает, что исковые требования подлежат удовлетворению, в связи с чем суд обязывает Тюменскую таможню вернуть ООО «Запсибнефтехим» излишне взысканные таможенные платежи в размере 38 140 015, 51 руб. 

На основании ст. 110 АПК РФ судебные расходы по оплате государственной  пошлины в размере 200 000  руб. подлежат взысканию с ответчика в пользу истца.

Руководствуясь статьями 167-170АПК РФ   арбитражный суд

Р Е Ш И Л :

Исковые требования удовлетворить.

Обязать Тюменскую таможню вернуть ООО «Запсибнефтехим» излишне взысканные таможенные платежи в размере 38 140 015, 51 руб. 

Взыскать с Тюменской таможне в пользу ООО «Запсибнефтехим» судебные расходы по оплате государственной пошлины  в размере 200 000 руб.

Решение может быть обжаловано в течение месяца со дня его принятия в Восьмой арбитражный апелляционный суд путем подачи апелляционной жалобы через Арбитражный суд Тюменской области.

Судья          Сидорова О.В.