ПЯТНАДЦАТЫЙ  АРБИТРАЖНЫЙ  АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ  СУД

Газетный пер., 34, г. Ростов-на-Дону, 344002, тел.: (863) 218-60-26, факс: (863) 218-60-27 

E-mail: info@15aas.arbitr.ru, Сайт: http://15aas.arbitr.ru/

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

по проверке законности и обоснованности решений (определений)

арбитражных судов, не вступивших в законную силу

дело № А53-14544/2021

город Ростов-на-Дону

14 февраля 2022 года

15АП-460/2022

 

Резолютивная часть постановления объявлена 11 февраля 2022 года.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе: 

председательствующего судьи Фахретдинова Т.Р.,

судей Илюшина Р.Р., Мисника Н.Н., 

при ведении протокола секретарем судебного заседания ФИО1,

при участии:

от истца: 

представитель ФИО2 по доверенности от 13.12.2019,

от ответчика: 

представитель ФИО3 по доверенности от 09.09.2021,

от третьего лица: 

представитель ФИО4 по доверенности от 29.12.2021,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу 

ООО «Реставрационный центр «Содружество» 

на решение Арбитражного суда Ростовской областиот 15.11.2021 по делу № А53-14544/2021 по иску ПАО «Промсвязьбанк»к ООО «Реставрационный центр «Содружество»при участии третьего лица - МКУ «Благоустройство»,о взыскании задолженности по банковской гарантии 

 

УСТАНОВИЛ:

публичное акционерное общество «Промсвязьбанк» обратилось в Арбитражный суд Ростовской области с иском к обществу с ограниченной ответственностью «Реставрационный центр «Содружество» о взыскании задолженности по банковской гарантии № 79109-10 от 10.12.2019 в сумме 6 263 021 руб., 160 436,29 руб. процентов за период с 10.02.2021 по 05.04.2021, 450 937,51 руб. неустойки за период с 17.02.2021 по 05.04.2021, 50 000 руб. штрафа, а также процентов, начисленных на сумму 6 263 021  руб. за период с 06.04.2021 по день фактической оплаты задолженности.

К участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора привлечено Муниципальное казенное учреждения «Благоустройство».

Решением от 15.11.2021 иск удовлетворен, с ответчика в пользу истца взыскана задолженность в сумме 6 263 021 руб., 160 436,29 руб. процентов с их дальнейшим начислением на сумму задолженности 6 263 021 руб., начиная с 06.04.2021 по день фактического исполнения обязательства, 450 937,51 руб. неустойки, 50 000 руб. штрафа.

Ответчик обжаловал решение суда в порядке, предусмотренном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, просил решение отменить, иск удовлетворить.

Жалоба мотивирована следующим.

Бенефициар злоупотребил своими правами, что в свою очередь является исключением из общего принципа независимости гарантии и являлось основанием к отказу в выплате по независимой гарантии, поскольку бенефициар в данном случае потребовал платежа в размере полной суммы банковской гарантии в целях собственного неосновательного обогащения, действуя умышленно во вред гаранту и принципалу. При этом истец своевременно был уведомлен ответчиком о неправомерности действий бенефициара (МКУ «Благоустройство»), но при этом осуществил неправомерное перечисление суммы банковской гарантии бенефициару, что привело к нарушению прав принципала (ответчика).

В отзывах истец и третье лицо указали на несостоятельность доводов жалобы.

В судебном заседании представитель ответчика поддержал доводы апелляционной жалобы, дал пояснения по существу спора.

Представитель истца против доводов апелляционной жалобы возражал, просил решение оставить без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения.

Представитель третьего лица против доводов апелляционной жалобы возражал, просил решение оставить без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения.

Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы, арбитражный суд апелляционной инстанции пришел к следующим выводам.

Как следует из материалов дела, на основании электронного заявления о присоединении к правилам предоставления публичным акционерным обществом «Промсвязьбанк» (гарант) независимых (банковских) гарантий в рамках продукта «Электронная банковская гарантия» общество с ограниченной ответственностью «Реставрационный центр «Содружество» (принципал) присоединилось в качестве стороны договора к правилам предоставления ПАО «Промсвязьбанк» независимых (банковских) гарантий в рамках продукта «Электронная банковская гарантия».

В соответствии с пунктом 1.4 Правил договор заключается между гарантом и принципалом, в соответствии с которым гарант на условиях правил и заявления о присоединении к правилам предоставляет принципалу гарантии, а принципал обязуется уплатить вознаграждение за предоставление гарантий, а также иные платежи, подлежащие уплате гаранту в соответствии с правилами.

Согласно пункту 3.1 Правил принципал направляет гаранту заявление о присоединении к правилам в виде электронного документа, подписанного электронной подписью принципала, посредством информационной системы - созданный гарантом или оператором программно-технический комплекс, являющийся разновидностью электронных систем документооборота, используемый для приема/передачи электронных документов принципала и гаранта, связанных с предоставлением гарантий на основании правил.

В пункте 3.6 правил указано, что принципал, присоединившийся к договору, принимает дальнейшие изменения, вносимые в договор, в полном объеме и без замечаний, уточнений и корректировок со своей стороны.

Гарантия предоставляется гарантом на основании заявки, направленной принципалом гаранту в информационной системе, подписанной ЭП. Заявка - это электронный документ, подписанный ЭП, web-форма которого размещена в информационной системе, содержащий просьбу принципала о предоставлении гарантом гарантии с указанием формы и условий такой гарантии, а также информацию о принципале.

На основании заявки от 03.12.2019 ООО «Реставрационный центр «Содружество» о предоставлении гарантии ПАО «Промсвязьбанк» предоставлена банковская гарантия № 79109-10 от 10.12.2019, срок действия с 10.12.2019 по 31.01.2020 в соответствии с условиями которой гарант принял на себя обязательство безотзывно выплатить по требованию муниципального казенного учреждения «Благоустройство» (бенефициар) любую денежную сумму, не превышающую - 6 263 021 руб., в случае ненадлежащего выполнения или невыполнения принципалом всех обязательств принципала перед бенефициаром по контракту, планируемому к заключению в рамках закупки № 0158300007819001177, срок исполнения которых наступает в период действия гарантии, в том числе обязательства по возврату аванса, гарантийные обязательства, возникающие в гарантийный период, обязательства по уплате штрафов, пеней, неустоек и убытков.

Контракт, планируемый к заключению в рамках закупки № 0158300007819001177 - это договор, планируемый к заключению между бенефициаром и принципалом по результатам определения поставщика (подрядчика, исполнителя) при осуществлении закупки в отношении приспособления для современного использования объекта культурного наследия регионального значения «Ансамбль застройки (Петровская ул.)», расположенного по адресу: ул. Петровская, в границах пер. Итальянский и пер. Украинский (благоустройство территории), информация о котором размещена на официальном сайте Единой информационной системы в сфере закупок: www.zakupki.gov.ru

Поскольку истцу поступило требование исх. № 60.02.51/480 от 21.01.2021 от бенефициара об осуществлении уплаты денежной суммы по банковской гарантии в размере 6 263 021 руб., гарант уведомил об этом принципала путем отправления уведомления о поступлении требования исх. № 5631 от 25.01.2021 заказным письмом с уведомлением о вручении, что подтверждается почтовым реестром от 26.01.2021.

Истцом в пользу бенефициара была осуществлена оплата по банковской гарантии в сумме - 6 263 021 руб., что подтверждается платежным поручением № 58206 от 09.02.2021.

Согласно пунктам 8.2.1, 10.2 правил в случае осуществления гарантом выплаты денежных средств в пользу бенефициара принципал обязан без каких-либо удержаний или зачетов возместить гаранту все суммы, уплаченные в пользу бенефициара по гарантии, в том числе списанные бенефициаром по гарантии в бесспорном порядке (без дополнительного распоряжения/согласия гаранта), включая суммы, списанные бенефициаром в бесспорном порядке после осуществления гарантом выплаты денежных средств в пользу бенефициара, принципал обязуется своевременно возместить гаранту денежные средства, уплаченные гарантом бенефициару, а также уплатить гаранту проценты в соответствии с пунктом 10.4 правил.

В соответствии с пунктом 10.5.1 правил в случае уплаты гарантом денежных средств бенефициару по гарантии и в связи с гарантией гарант вправе предъявить принципалу письменное требование о возмещении в порядке регресса денежных средств, уплаченных бенефициару по гарантии и в связи с гарантией. Возмещение денежных средств в соответствии с предъявленным требованием должно быть произведено принципалом в течение трех рабочих дней с даты предъявления принципалу требования гаранта.

Гарантом 12.02.2021 направлено требование № 11821 от 11.02.2021 о возмещении в порядке регресса суммы, уплаченной по банковской гарантии заказным почтовым отправлением с уведомлением о вручении, что подтверждается реестром почтовой корреспонденцией.

Оплата по требованию № 11821 от 11.02.2021 от принципала не поступила.

В соответствии с пунктом 10.4 правил в дату полного возмещения гаранту принципалом сумм, уплаченных бенефициару по гарантии и в связи с гарантией принципал обязан уплатить гаранту проценты по ставке семнадцать процентов годовых на суммы, уплаченные бенефициару по гарантии и в связи с гарантией, за период с даты, следующей за датой уплаты, по дату полного возмещения гаранту принципалом сумм, уплаченных бенефициару по гарантии и в связи с гарантией. Проценты начисляются на сумму, уплаченную бенефициару по гарантии и в связи с гарантией исходя из фактического количества календарных дней в соответствующем календарном месяце и действительного числа календарных дней в году. Проценты подлежат уплате принципалом не позднее даты полного фактического погашения суммы, уплаченной бенефициару по гарантии и в связи с гарантией.

На основании пункта 11.1 правил в случае просрочки исполнения принципалом обязанности по уплате сумм возмещения и(или) вознаграждения(й) по договору гарант вправе потребовать от принципала уплаты неустойки в размере 0,15% от суммы неисполненных обязательств за каждый день просрочки.

Исходя из пункта 11.4 правил в случае неисполнения и(или) ненадлежащего исполнения принципалом обязательств, предусмотренных пунктом 8.2 договора, гарант вправе взыскать с принципала штраф в сумме не менее 50000 рублей за каждый факт такого неисполнения и(или) ненадлежащего исполнения.

Гарантом 17.02.2021 отправлена ответчику заказным письмом с уведомлением о вручении претензия № 12956 от 16.02.2021, которая оставлена принципалом без удовлетворения. 

В связи с ненадлежащим исполнением принципалом обязательств по договору, ПАО «Промсвязьбанк» обратилось в арбитражный суд с иском. 

В силу пункта 1 статьи 368 Кодекса по независимой гарантии гарант принимает на себя по просьбе другого лица (принципала) обязательство уплатить указанному им третьему лицу (бенефициару) определенную денежную сумму в соответствии с условиями данного гарантом обязательства независимо от действительности обеспечиваемого такой гарантией обязательства. Требование об определенной денежной сумме считается соблюденным, если условия независимой гарантии позволяют установить подлежащую выплате денежную сумму на момент исполнения обязательства гарантом.

В соответствии со статьей 370 Гражданского кодекса Российской Федерации предусмотренное банковской гарантией обязательство гаранта перед бенефициаром не зависит в отношениях между ними от того основного обязательства, в обеспечение исполнения которого она выдана, даже если в гарантии содержится ссылка на это обязательство.

При этом требование бенефициара об уплате денежной суммы по банковской гарантии должно быть представлено гаранту в письменной форме с приложением указанных в гарантии документов. В требовании или в приложении к нему бенефициар должен указать, в чем состоит нарушение принципалом основного обязательства, в обеспечение которого выдана гарантия (пункт 1 статьи 374 Кодекса).

Условиями спорной банковской гарантии предусмотрено, что гарант принимает на себя обязательства возместить бенефициару по его первому требованию убытки (в части, не покрытой неустойкой) при наступлении условий ответственности гаранта, указанных в банковской гарантии.

По смыслу пункта 1 статьи 376 Кодекса гарант отказывает бенефициару в удовлетворении его требования, если это требование либо приложенные к нему документы не соответствуют условиям гарантии либо представлены гаранту по окончании определенного в гарантии срока.

Как указано выше, на основании заявки от 03.12.2019 ООО «Реставрационный центр «Содружество» о предоставлении гарантии ПАО «Промсвязьбанк» предоставлена банковская гарантия № 79109-10 от 10.12.2019, срок действия с 10.12.2019 по 31.01.2020 в соответствии с условиями которой гарант принял на себя обязательство безотзывно выплатить по требованию муниципального казенного учреждения «Благоустройство» (бенефициар) любую денежную сумму, не превышающую - 6 263 021 руб., в случае ненадлежащего выполнения или невыполнения принципалом всех обязательств принципала перед бенефициаром по контракту, планируемому к заключению в рамках закупки № 0158300007819001177, срок исполнения которых наступает в период действия гарантии, в том числе обязательства по возврату аванса, гарантийные обязательства, возникающие в гарантийный период, обязательства по уплате штрафов, пеней, неустоек и убытков.

Контракт, планируемый к заключению в рамках закупки № 0158300007819001177 - это договор, планируемый к заключению между бенефициаром и принципалом по результатам определения поставщика (подрядчика, исполнителя) при осуществлении закупки в отношении приспособления для современного использования объекта культурного наследия регионального значения «Ансамбль застройки (Петровская ул.)», расположенного по адресу: ул. Петровская, в границах пер. Итальянский и пер. Украинский (благоустройство территории), информация о котором размещена на официальном сайте Единой информационной системы в сфере закупок: www.zakupki.gov.ru

Гаранту поступило требование № 60.02.51/480 от 21.01.2021 (т. 1 л.д. 35-39) от бенефициара об осуществлении уплаты денежной суммы по банковской гарантии в размере 6 263 021 руб., гарант уведомил об этом принципала путем отправления уведомления о поступлении требования исх. № 5631 от 25.01.2021 заказным письмом с уведомлением о вручении, что подтверждается почтовым реестром от 26.01.2021 (т. 1 л.д. 40-41).

Гарантом в пользу бенефициара осуществлена оплата по банковской гарантии в сумме - 6 263 021 руб., что подтверждается платежным поручением № 58206 от 09.02.2021 (т. 1 л.д. 42).

В соответствии с пунктом 1 статьи 379 Гражданского кодекса Российской Федерации право гаранта потребовать от принципала в порядке регресса возмещения сумм, уплаченных бенефициару по банковской гарантии, определяется соглашением гаранта с принципалом, во исполнение которого была выдана гарантия.

Согласно пункту 10.2 и пункту 8.2.1 правил в случае осуществления гарантом выплаты денежных средств в пользу бенефициара принципал обязан без каких-либо удержаний или зачетов возместить гаранту все суммы, уплаченные в пользу бенефициара по гарантии, в том числе списанные бенефициаром по гарантии в бесспорном порядке (без дополнительного распоряжения/согласия гаранта), включая суммы, списанные бенефициаром в бесспорном порядке после осуществления гарантом выплаты денежных средств в пользу бенефициара; принципал обязуется своевременно возместить гаранту денежные средства, уплаченные гарантом бенефициару, а также уплатить гаранту проценты в соответствии с пунктом 10.4 правил.

Таким образом, факт выплаты гарантом денежных средств бенефициару по банковской гарантии подтверждается платежным поручением.

Принципал не исполнил свои обязательства, предусмотренные договором, не возместил денежные средства, уплаченные гарантом бенефициару.

В апелляционной жалобе заявитель указывает, что бенефициар злоупотребил своими правами, что в свою очередь является исключением из общего принципа независимости гарантии и являлось основанием к отказу в выплате по независимой гарантии, поскольку бенефициар в данном случае потребовал платежа в размере полной суммы банковской гарантии в целях собственного неосновательного обогащения, действуя умышленно во вред гаранту и принципалу.

Доказательств указанного довода заявителем в материалы дела не представлено. 

При этом, в требовании об осуществлении уплаты денежной суммы по банковской гарантии бенефициаром указано, что по состоянию на 21.01.2021 работы по муниципальному контракту № 01583000078190011770001 от 17.12.2019 полностью принципалом не выполнены. Объем выполненных обязательств, принципалом составил 72 % на сумму 42 649 282,02 руб. Объем невыполненных обязательств, принципалом перед бенефициаром по муниципальному контракту составляет 28 % на сумму 16 849 417,48 руб., что подтверждается соответствующими актами выполненных работ по форме КС-2.

С учетом исчерпывающего перечня оснований для отказа в выплате по независимой гарантии (ст. 376 ГК РФ) выплата гарантом бенефициару денежных сумм по гарантии являлась правомерной, поскольку бенефициаром соблюдены требования, установленные законом и условиями гарантии.

Таким образом, требование о взыскании задолженности по банковской гарантии обоснованно удовлетворено судом первой инстанции. 

Истцом также заявлено требование о взыскании 450 937,51 руб. неустойки за период с 17.02.2021 по 05.04.2021.

В соответствии с пунктом 2 статьи 330 Гражданского кодекса Российской Федерации неустойкой (штрафом, пеней) признается определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности, в случае просрочки исполнения, при этом по требованию об уплате неустойки кредитор не обязан доказывать причинение ему убытков.

На основании пункта 11.1. Правил в случае просрочки исполнения принципалом обязанности по уплате сумм возмещения и(или) вознаграждения(й) по договору гарант вправе потребовать от принципала уплаты неустойки в размере 0,15% от суммы неисполненных обязательств за каждый день просрочки.

Исходя из пункта 11.4 правил в случае неисполнения и(или) ненадлежащего исполнения принципалом обязательств, предусмотренных пунктом 8.2 договора, гарант вправе взыскать с принципала штраф в сумме не менее 50000 рублей за каждый факт такого неисполнения и(или) ненадлежащего исполнения.

Расчет неустойки проверен судом и признан верным.

Судом указано, что контррасчет неустойки ответчик не представил, ходатайство об уменьшении неустойки по правилам статьи 333 Гражданского кодекса Российской Федерации, не заявил.

Кроме того истцом заявлено требование о взыскании 160 436,29 руб. процентов за период с 10.02.2021 по 05.04.2021 с их дальнейшим начислением на сумму задолженности 6 263 021 руб., начиная с 06.04.2021 по день фактического исполнения обязательства.

В соответствии с пунктом 10.4 правил в дату полного возмещения гаранту принципалом сумм, уплаченных бенефициару по гарантии и в связи с гарантией принципал обязан уплатить гаранту проценты по ставке семнадцать процентов годовых на суммы, уплаченные бенефициару по гарантии и в связи с гарантией, за период с даты, следующей за датой уплаты, по дату полного возмещения гаранту принципалом сумм, уплаченных бенефициару по гарантии и в связи с гарантией. Проценты начисляются на сумму, уплаченную бенефициару по гарантии и в связи с гарантией исходя из фактического количества календарных дней в соответствующем календарном месяце и действительного числа календарных дней в году. Проценты подлежат уплате принципалом не позднее даты полного фактического погашения суммы, уплаченной бенефициару по гарантии и в связи с гарантией.

Расчет процентов проверен судом и признан верным, контррасчет ответчиком не представлен, сумма не оспорена. 

Возражениями заявителя, изложенными в жалобе, не опровергаются выводы суда первой инстанции. Несогласие с оценкой имеющихся в деле доказательств и с толкованием судом первой инстанции норм материального права, подлежащих применению в деле, не свидетельствует о том, что судом допущены нарушения, не позволившие всесторонне, полно и объективно рассмотреть дело.

Учитывая, что все обстоятельства, имеющие значение для правильного разрешения спора, судом установлены и подтверждены представленными в материалы дела доказательствами, оснований для иных выводов по существу спора у суда апелляционной инстанции не имеется.

Процессуальных нарушений, влекущих безусловную отмену судебного акта на основании части 4 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, судом первой инстанции допущено не было.

При таких обстоятельствах апелляционная жалоба не подлежит удовлетворению, а понесенные по ней судебные расходы распределяются в соответствии с нормами статьи 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

На основании изложенного, руководствуясь статьями 258, 269 – 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Ростовской области от 15.11.2021 по делу № А53-14544/2021 оставить без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения. 

Постановление арбитражного суда апелляционной инстанции вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в порядке, определенном главой 35 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в Арбитражный суд Северо-Кавказского округа в срок, не превышающий двух месяцев.

 

Председательствующий                                                             Т.Р. Фахретдинов

 

Судьи                                                                                               Р.Р. Илюшин

 

                                                                                                          Н.Н. Мисник