АРБИТРАЖНЫЙ СУД КЕМЕРОВСКОЙ  ОБЛАСТИ

Красная ул., д. 8, Кемерово, 650000

http://www.kemerovo.arbitr.ru

E-mail: info@kemerovo.arbitr.ru

Тел. (384-2) 58-43-26, тел./факс (384-2) 58-37-05

ИМЕНЕМ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ

РЕШЕНИЕ

город  Кемерово                                                                                   Дело № А27-26908/2018

«28» декабря 2018 года 

 

Резолютивная часть решения объявлена «25» декабря 2018 года

В полном объеме решение изготовлено «28» декабря 2018 года

Арбитражный суд Кемеровской области в составе судьи А.П. Иващенко при ведении протокола секретарем судебного заседания ФИО1, 

рассмотрев в открытом судебном заседании дело по заявлению Инспекции государственного строительного надзора Кемеровской области, город Кемерово (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>)

к Обществу с ограниченной ответственностью «Аквамаркет», город Кемерово (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>)

о привлечении к административной ответственности за совершение административного правонарушения по части 6 статьи 19.5 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях,

при участии:

от заявителя: ФИО2 по дов. от 17.08.2018, удостов., после перерыва – без участия,

от ООО «Аквамеркет»: ФИО3 по дов. от 19.12.2017 № 42 АА 2153448, паспорт, ФИО4 по дов. от 21.03.2018 № КП-15, паспорт, после перерыва- без участия,

у с т а н о в и л:

Инспекция государственного строительного надзора Кемеровской области (далее – заявитель, Инспекция) обратилась в арбитражный суд с заявлением к Обществу с ограниченной ответственностью «Аквамаркет» (далее – ООО «Аквамаркет», Общество) о привлечении к административной ответственности за совершение административного правонарушения по части 6 статьи 19.5 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (далее – КоАП РФ).  

Представитель заявителя в судебном заседании поддержал заявленные требования по основаниям, изложенным в заявлении. Требования обоснованы тем, что обществом законные требования должностного лица, уполномоченного на осуществление государственного надзора, в установленный срок не исполнены, что является нарушением ч. 6 ст. 19.5 КоАП РФ. Более подробно обоснования требований изложены в заявлении.

Представитель ООО «Аквамаркет» в судебном заседании против удовлетворения требований возражал, полагал, что виновность ООО «Аквамаркет» в совершении административного правонарушения отсутствует. Также при решении вопроса о привлечении к административной ответственности просил применить положения ст. 2.9 КоАП РФ. Подробно доводы изложены в отзыве на заявление. 

Изучив материалы дела, заслушав доводы представителей сторон, суд установил следующее. 

По результатам проведённой в период с 18.07.2018 по 20.07.2018 инспекцией государственного строительного надзора Кемеровской области выездной проверки законченного строительством объекта капитального строительства было установлено, что ООО «АКВАМАРКЕТ» осуществляется строительство объекта капитального строительства «Торгово-выставочный комплекс (объект № 5); Административно-деловой комплекс (объект № 6)» (далее - Объекты), расположенные по адресу: г. Кемерово, Заводский район, 100 м юго-западнее жилых домов № 10 и № 12А по пр. Молодежный.

Результаты проведенной проверки инспекцией государственного строительного надзора Кемеровской области зафиксированы в акте проверки № 01-84-14-09 от 20.07.2018, лицу, осуществляющему строительство - ООО «АКВАМАРКЕТ» было выдано предписание №04-84-14-08 от 20.07.2018 в срок до 30.09.2018 выполнить организацию строительной площадки в соответствии с проектной документацией (раздел 6 проектной документации шифр 995/1.12-ПОС и шифр 995.12-ПОС), а именно: организовать вывоз строительного и бытового мусора со строительной площадки; выполнить демонтаж незакреплённых конструкций с учётом обеспечения безопасности для окружающей среды и населения; в случае дальнейшей приостановки строительства осуществить консервацию объектов в соответствии с требованиями Правил проведения консервации объекта капитального строительства, утверждёнными Постановлением Правительства РФ от 30.09.2011 № 802, либо осуществить демонтаж незавершённых строительством объектов. Предписание получено обществом.

Застройщиком объекта являлось ООО «Аквамаркет» на основании договора аренды земельного участка с кадастровым номером 42:24:0101051:25 от 07.09.2012 № 01-09- ТС/12 заключенного с КУГИ, зарегистрированного в Едином государственном реестре прав на недвижимое имущество и сделок с ним 09.01.2013, и договора аренды земельного участка с кадастровым номером 42:24:0101051:26 от 07.09.2012 № 02-09-ТС/12 заключенного с КУГИ, зарегистрированного в ЕГРПН 29.12.2012.

В период с 03.10.2018 по 05.10.2018 главным консультантом - главным государственным инспектором отдела строительного надзора, № 1 инспекции государственного строительного надзора Кемеровской области ФИО5 проведена внеплановая выездная проверка исполнения предписания инспекции № 04-84-14-08 от 20.07.2018 (срок исполнения - 30.09.2018) при строительстве объектов капитального строительства «Торгово-выставочный комплекс (объект № 5); Административно-деловой комплекс (объект № 6)» (далее - Объекты), расположенные по адресу: г. Кемерово, Заводский район, 100 м юго-западнее жилых домов № 10 и № 12А по пр. Молодежный.

Указанная проверка проведена в соответствии с приказом и.о. начальника инспекции государственного строительного надзора Кемеровской области от 24.09.2018 № 661/01-ОС о проведении внеплановой выездной проверки.

На момент проверки строительные либо демонтажные работы не выполнялись.

Застройщиком были приняты меры с целью недопущения посторонних лиц на строительную площадку путём обеспечения охраны, также были установлены датчики охранной сигнализации на конструкциях объекта так, чтобы проникновение в контур, незавершённого строительством здания было бы невозможным.

Фактически с момента предыдущей проверки, проводившейся 11.05.2018, ситуация на площадке не изменилась, и состояние площадки не соответствует требованиям СП 48.13330.2011 «Организация строительства. Актуализированная редакция СНиП 12-01-2004», ссылки на которые указаны в проектной документации раздел 6 шифр 995/1.12-ПОС и шифр 995.12- ПОС:

- значительная часть фасадных элементов (металлических сэндвич- панелей) каркасного металлического здания переменной этажности (3-4) демонтирована путём намеренного срезания стоек, на которых они закреплены;

- кровельное покрытие в осях 13-15/Г-Е, 1-3/В-Г, 6-8/Е-Ж обрушилось ввиду демонтажа прогонов на отм. +12.600, также имеются признаки намеренного срезания прогонов в осях 13-15/А/2-Г покрытия на отм. +12.600 и перекрытия в осях В-Г на отм .+8.400. У части прогонов двутаврового сечения срезаны стенки и нижние полки. Фрагменты оставшихся полок прогонов не закреплены, перекрытия обрушены либо деформированы в местах демонтажа прогонов;

- строительная площадка имеет ограждение из металлических профилированных листов, контур ограждения замкнут, доступ на площадку ограничен, осуществляется через въезд в ворота со стороны пр. Молодёжный, ворота заперты и охраняются силами специализированной организации, листы ограждения местами имеют повреждения в виде замятия; 

- на строительной площадке имеются места скопления строительного и бытового мусора, хаотично размещены отдельные демонтированные листы сэндвич-панелей, фрагменты строительных материалов (теплоизоляции, обшивки, упаковочного материала и прочее); 

- на строительной площадке размещены неэксплуатируемые временные бытовки, строительная техника отсутствует.

Конкурсным управляющим ООО «Аквамаркет» ФИО6 представлено письмо от 16.07.2018 с приложением отчёта по результатам обследования технического состояния строительных конструкций незавершённых строительством объектов (шифр 022-06.2018), выполненного ООО «Квадр-АТ», с рекомендуемыми мероприятиями по обеспечению дальнейшей безопасной эксплуатации строительных конструкций. 

Однако ООО «Аквамаркет» не обеспечило выполнение ни мер, предписанных инспекцией, ни рекомендуемых мероприятий согласно представленному техническому отчёту.

Таким образом, проверкой установлено, что застройщиком не исполнено предписание инспекции от 20.07.2018 № 04-84-14-08 (срок исполнения 30.09.2018).

Учитывая изложенное, обществом законные требования должностного лица, уполномоченного на осуществление государственного надзора, не исполнены, чем соответственно, не исполнено и предписание, что является административным правонарушением, предусмотренным ч. 6 ст.19.5 КоАП РФ.

По факту неисполнения предписания от 20.07.2018 № 04-84-14-08 был составлен протокол № 01-84-14-05 от 18.10.2018 об административном правонарушении, предусмотренном ч. 6 ст. 19.5 КоАП РФ, совершенном ООО «Аквамаркет» на указанном объекте.

На основании статьи 23.1 КоАП РФ и статьи 203 АПК РФ Управление Ростехнадзора обратилось  в арбитражный суд с настоящим заявлением о привлечении общества к административной ответственности.

Оценив в соответствии со статьей 71 АПК РФ представленные доказательства и фактические обстоятельства дела,  заслушав доводы и пояснения представителей лиц, участвующих в деле, суд считает заявленное требование  обоснованным и  подлежащим удовлетворению по следующим основаниям.

Согласно части 6 статьи 205 АПК РФ при рассмотрении дела о привлечении к административной ответственности арбитражный суд в судебном заседании устанавливает, имелось ли событие административного правонарушения и имелся ли факт его совершения лицом, в отношении которого составлен протокол об административном правонарушении, имелись ли основания для составления протокола об административном правонарушении и полномочия административного органа, составившего протокол, предусмотрена ли законом административная ответственность за совершение данного правонарушения и имеются ли основания для привлечения к административной ответственности лица, в отношении которого составлен протокол, а также определяет меры административной ответственности. При этом в силу части 5 указанной выше статьи АПК РФ обязанность доказывания обстоятельств, послуживших основанием для составления протокола об административном правонарушении, не может быть возложена на лицо, привлекаемое к административной ответственности.

Согласно части 1 статьи 1.6 КоАП РФ лицо, привлекаемое к административной ответственности, не может быть подвергнуто административному наказанию иначе как на основании и в порядке, установленных законом.

В соответствии со статьей 2.1 КоАП РФ административным правонарушением признается противоправное, виновное действие (бездействие) физического или юридического лица, за которое КоАП РФ или законами субъектов Российской Федерации об административных правонарушениях установлена административная ответственность.

Согласно части 6 статьи 19.5 КоАП РФ невыполнение в установленный срок законного предписания уполномоченных на осуществление государственного строительного надзора федерального органа исполнительной власти, органов исполнительной власти субъектов Российской Федерации влечет наложение административного штрафа на юридических лиц от пятидесяти тысяч до ста тысяч рублей или административное приостановление их деятельности на срок до девяноста суток.

Объектом данного правонарушения выступают общественные отношения, складывающиеся в процессе осуществления государственного контроля (надзора).

Объективная сторона предусматривает невыполнение в установленный срок законного предписания уполномоченных на осуществление государственного строительного надзора федерального органа исполнительной власти, органов исполнительной власти субъектов Российской Федерации.

Субъектом административного правонарушения в данном случае выступает юридическое лицо, не выполнившее в установленный срок законное предписание.

В силу ст. 26.1 КоАП РФ к обстоятельствам, подлежащим выяснению (доказыванию) по делу об административном правонарушении, отнесены наличие события административного правонарушения и виновность лица в совершении административного правонарушения.

Доказательствами по делу являются любые фактические данные, на основании которых судья, орган, должностное лицо, в производстве которых находится дело, устанавливают наличие или отсутствие события административного правонарушения, виновность лица, привлекаемого к административной ответственности, а также иные обстоятельства, имеющие значение для правильного разрешения дела (часть 1 статьи 26.2 КоАП РФ).

Эти данные, согласно ч. 2 ст. 26.2 КоАП РФ, устанавливаются протоколом об административном правонарушении, иными протоколами, предусмотренными настоящим Кодексом, объяснениями лица, в отношении которого ведется производство по делу об административном правонарушении, показаниями потерпевшего, свидетелей, заключениями эксперта, иными документами, а также показаниями специальных технических средств, вещественными доказательствами.

Из материалов дела следует, что предметом проверки было исполнение предписания от 20.07.2018 № 04-84-14-08.

В ходе проверки установлено, что обществом предписание не исполнено.

Частью 6 статьи 54 Градостроительного кодекса Российской Федерации предусмотрено право органов государственного строительного надзора в случае выявления нарушений выдавать предписания по результатам проведенных проверок.

В соответствии с частью 8 статьи 54 Градостроительного кодекса Российской Федерации порядок осуществления государственного строительного надзора устанавливается Правительством Российской Федерации.

При выявлении в результате проведенной проверки нарушений должностным лицом органа государственного строительного надзора составляется акт, являющийся основанием для выдачи заказчику, застройщику или подрядчику (в зависимости от того, кто в соответствии с законодательством Российской Федерации несет ответственность за допущенные нарушения) предписания об устранении таких нарушений, в котором указываются вид нарушения, ссылка на нормативный правовой акт, технический регламент, проектную документацию, требования которых нарушены, а также устанавливается срок устранения выявленных нарушений (пункт 14 Положения об осуществлении государственного строительного надзора в Российской Федерации, утвержденного Постановлением Правительства Российской Федерации от 01.02.2006 N 54 (далее - Положение), пункт 6 статьи 54 Градостроительного кодекса Российской Федерации). 

Согласно ч. 6 ст. 52 Градостроительного кодекса Российской Федерации ООО «Аквамаркет», как лицо, осуществляющее строительство, обязано осуществлять строительство, реконструкцию объекта капитального строительства в соответствии с заданием застройщика или технического заказчика (в случае осуществления строительства, реконструкции, капитального ремонта на основании договора), проектной документацией, требованиями градостроительного плана земельного участка, требованиями технических регламентов и при этом обеспечивать безопасность работ для третьих лиц и окружающей среды, выполнение требований безопасности труда, сохранности объектов культурного наследия.

Правовая возможность исполнения существующей обязанности определяется отсутствием объективных препятствий для выполнения указанных обязанностей, то есть обстоятельств (чрезвычайных, объективно непреодолимых), не зависящих от воли обязанного лица. Таких обстоятельств, находящихся вне контроля общества, материалами административного дела не установлено. Материалами дела также не установлено и принятие обществом всех необходимых мер для соблюдения требований градостроительного законодательства.

Таким образом, обществом законные требования должностного лица, уполномоченного на осуществление государственного надзора, не исполнены, чем, соответственно, не исполнено и предписание.

Наличие объекта, не отвечающего требованиям законодательства РФ о градостроительной деятельности связано с опасностью причинения вреда гражданам, а также созданием угрозы жизни и здоровью.

Факт невыполнения обществом предписания от 20.07.2018 № 04-84-14-08 в установленный административным органом срок подтвержден имеющимися в материалах дела доказательствами. Предписание от 20.07.2018 № 04-84-14-08 Обществом не оспорено, вступило в законную силу.   

Какие-либо доказательства, свидетельствующие об объективной невозможности исполнения требований предписания в установленный в нем срок, заинтересованным лицом в ходе производства по делу об административном правонарушении и при рассмотрении дела не представлены. 

Представленные Обществом в материалы дела постановления об отказе в возбуждении уголовных дел, определения Арбитражного суда Кемеровской области не свидетельствуют ни об исполнении предписания, ни о намерениях его исполнить, не свидетельствуют о наличии исключительных обстоятельств, наличие которых не позволило исполнить предписание уполномоченного органа в установленный срок. 

Представленные документы (договоры об оказании охранных услуг, на выполнение монтажных работ, договор подряда, договор оказания услуг) свидетельствуют о мерах, предпринимаемых арбитражным управляющим в целях обеспечения сохранности объекта незавершенного строительства и установления его технического состояния, но не свидетельствуют об исполнении предписания применительно к его содержанию, в частности, указанными договорами не предусмотрена организация вывоза строительного и бытового мусора со строительной площадки, равно как и выполнение иных видов работ, направленных на исполнение предписания.

При этом суд отмечает, что одним из способов исполнения предписания являлось  осуществление консервации объектов в соответствии с требованиями Правил проведения консервации объекта капитального строительства, утверждёнными Постановлением Правительства РФ от 30.09.2011 № 802, либо осуществление демонтажа незавершённых строительством объектов. Доказательств невозможности осуществления указанных действий Обществом не представлено. 

Судом также отмечается, что с ходатайством о продлении сроков исполнения предписания Общество не обращалось.

Таким образом, обществом не исполнено предписание уполномоченного органа, что является административным правонарушением, предусмотренным ч. 6 ст. 19.5 КоАП РФ.

Судом установлено, что порядок привлечения к административной ответственности соблюден, протокол составлен должностным лицом в пределах его компетенции и компетенции административного органа.

Невыполнение Обществом предписания Инспекции представляет собой нарушение законодательства Российской Федерации в сфере градостроительной деятельности, в связи с чем к такому правонарушению подлежит применению годичный срок давности привлечения к административной ответственности, установленный частью 1 статьи 4.5 КоАП РФ.

Указанная позиция отражена в постановлении Верховного Суда Российской Федерации от 31.08.2016 N 305-АД16-9927, определении Верховного Суда Российской Федерации от 17.05.2017 N 305-АД17-4558 и соответствует также позиции, изложенной в пункте 17 Обзора по вопросам судебной практики, возникающим при рассмотрении дел о защите конкуренции и дел об административных правонарушениях в указанной сфере (утвержденного Президиумом Верховного Суда Российской Федерации 16.03.2016).

Срок давности привлечения общества к административной ответственности в соответствии со статьей 4.5 КоАП РФ к моменту рассмотрения дела в суде не истек, иных обстоятельств, исключающих возможность привлечения общества к административной ответственности, судом не установлено.

Отклоняя довод представителя Общества о малозначительности совершенного правонарушения на основании статьи 2.9 КоАП РФ, суд отмечает следующее.

Согласно пунктам 18, 18.1 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 02.06.2004 № 10 «О некоторых вопросах, возникших в судебной практике при рассмотрении дел об административных правонарушениях» при квалификации правонарушения в качестве малозначительного необходимо исходить из оценки конкретных обстоятельств его совершения. Малозначительность правонарушения имеет место при отсутствии существенной угрозы охраняемым общественным отношениям.

Квалификация правонарушения как малозначительного может иметь место только в исключительных случаях и производится применительно к обстоятельствам конкретного совершенного лицом деяния.

Малозначительность является оценочной категорией, которая определяется судом по правилам статьи 71 АПК РФ.

Применение статьи 2.9 КоАП РФ является правом, а не обязанностью суда.

ООО «Аквамаркет» не приведено доводов и не представлено доказательств, свидетельствующих о наличии исключительных обстоятельств, не позволивших своевременно исполнить требования предписания. Кроме того, суд приходит к выводу о том, что выявленные нарушения при строительстве объекта могут создавать угрозу жизни и здоровью граждан.

Также не имеется оснований для применения статьи 4.1.1 КоАП РФ в данном случае,  поскольку в силу ч. 2 ст. 4.1.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях административное наказание в виде административного штрафа не подлежит замене на предупреждение в случае совершения административного правонарушения, предусмотренного, в том числе, ст. 19.5 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

В соответствии с частью 3 статьи 4.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях при назначении административного наказания юридическому лицу учитываются характер совершенного им административного правонарушения, имущественное и финансовое положение юридического лица, обстоятельства, смягчающие административную ответственность, и обстоятельства, отягчающие административную ответственность.

Из разъяснений Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации, изложенных в пункте 5 постановления от 02.06.2004 № 10 «О некоторых вопросах, возникших в судебной практике при рассмотрении дел об административных правонарушениях», следует, что при рассмотрении дел о привлечении к административной ответственности суд не связан требованием административного органа о назначении конкретного вида и размера наказания и определяет его, руководствуясь общими правилами назначения наказания, в том числе с учетом смягчающих и отягчающих обстоятельств.

Учитывая отсутствие отягчающих обстоятельств по делу, суд назначает минимальное наказание, предусмотренное частью 6 статьи 19.5 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях для юридических лиц.

Руководствуясь статьями 167-170, 176, 180, 181, 205, 206 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

р е ш и л:

заявленное требование удовлетворить.

Привлечь Общество с ограниченной ответственностью «Аквамаркет», город Кемерово (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>) к административной ответственности за совершение правонарушения, предусмотренного частью 6 статьи 19.5 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях с назначением административного наказания в виде административного штрафа в размере 50 000 (пятьдесят тысяч) рублей.

Решение может быть обжаловано в десятидневный срок со дня принятия в Седьмой арбитражный апелляционный суд.

В соответствии с частью 1 статьи 32.2 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях административный штраф должен быть уплачен лицом, привлеченным к административной ответственности, не позднее 60 дней со дня вступления решения в законную силу. Доказательства уплаты штрафа в пятидневный срок представить административному органу и арбитражному суду.

При отсутствии доказательств уплаты штрафа в добровольном порядке решение будет направлено для принудительного исполнения в соответствующее подразделение Федеральной службы судебных приставов. 

Реквизиты для перечисления штрафа:

Наименование получателя платежа: УФК по Кемеровской области (Инспекция государственного строительного надзора, л/с 

<

***>);

ИНН 

<

***>; КПП 420501001;

ОКТМО 32701000;

Расчетный счет: 

<

***> 

Наименование банка получателя: Отделение Кемерово; БИК 043207001;

Код бюджетной классификации: 88511690040040000140

Код УИН: 4984205184250104702

Наименование платежа - штраф. 

Судья                                                                                                                    А.П. Иващенко