ПЯТНАДЦАТЫЙ  АРБИТРАЖНЫЙ  АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ  СУД

Газетный пер., 34, г. Ростов-на-Дону, 344002, тел.: (863) 218-60-26, факс: (863) 218-60-27 

E-mail: info@15aas.arbitr.ru, Сайт: http://15aas.arbitr.ru/

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

по проверке законности и обоснованности решений (определений)

арбитражных судов, не вступивших в законную силу

дело № А53-42720/2021

город Ростов-на-Дону

08 ноября 2023 года

15АП-12320/2023

 

Резолютивная часть постановления объявлена 02 ноября 2023 года.

Полный текст постановления изготовлен 08 ноября 2023 года.

 

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи  Пименов С.В.

судей И.Н. Глазунова,М.В. Соловьева

при ведении протокола судебного заседания секретарём судебного заседания ФИО1

при участии:

от ФИО2: представитель ФИО3 по доверенности от 02.04.2021, паспорт;

лично ФИО4, по паспорту;

от Региональной службы государственного строительного надзора Ростовской области: представитель ФИО5 по доверенности от 09.01.2023, паспорт;

от жилищно-строительного кооператива «Мегаполис»: представитель по доверенности ФИО6 10.05.2023, паспорт,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу Региональной службы государственного строительного надзора Ростовской области

на решение Арбитражного суда Ростовской области от 23.06.2023 по делу №А53-42720/2021

по заявлению жилищно-строительного кооператива «Мегаполис» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>)

к Региональной службе государственного строительного надзора Ростовской области (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>)

при участии третьих лиц: ФИО2, ФИО4

о признании недействительным предписания 

 

УСТАНОВИЛ:

Конкурсный управляющий жилищно-строительного кооператива «Мегаполис» (далее - Кооператив) обратился в Арбитражный суд Ростовской области с заявлением:

- о признании недействительным предписания  Региональной службы государственного строительного надзора Ростовской области (далее - Региональная служба) от 15.09.2021 №38/6705 в части вывода о допущении нецелевого использования Кооперативом денежных средств, привлечённых по договорам участия в долевом строительстве и паевым договорам, в сумме 40,83 млн. руб.,;

- об обязании Кооператива в срок до 30.09.2021 устранить нарушение требований статьи 18 Федерального закона от 30.12.2004 №14-ФЗ и части 3 статьи 123.3 Жилищного кодекса Российской Федерации и расходовать денежные средства, полученные Кооперативом от участников долевого строительства и членов ЖСК, в соответствии с условиями договоров участия в долевом строительстве и паевых договоров по их целевому назначению, о восстановлении в бухгалтерском учёте денежные средства в сумме 40,83 млн. руб.;

- об обязании Кооператива предоставить пояснения застройщика о способе восстановления в бухгалтерском учёте неправомерно использованных денежных средств.

К участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, Арбитражный суд Ростовской области привлёк ФИО2; ФИО4.

Решением Арбитражного суда Ростовской области от 23.06.2023:            - признано недействительным предписание Региональной службы от 15.09.2021 №38/6705 в части выводов о допущении нецелевого использования Кооперативом  денежных средств, привлеченных по договорам участия в долевом строительстве и паевым договорам, в сумме 40.83 млн.руб., об обязании Кооператива в срок до 30.09.2021 года устранить нарушение требований статьи 18 Федерального Закона от 30.12.20004 №214-ФЗ и части 3 статьи 123.3. Жилищного кодекса Российской Федерации и расходовать денежные средства, полученные Кооперативом от участников долевого строительства и членов ЖКС в соответствии с условиями договоров участия в долевом строительстве и паевых договоров по целевом назначению, об обязания восстановить в бухгалтерском учёте денежные средства в размере 40.83 млн. руб., об обязания представить пояснения застройщика о способе восстановления в бухгалтерском учёте неправомерно использованных денежных средств;            - с Региональной службы в пользу Кооператива взыскано 3000 руб. расходов по уплате государственной пошлины.

Не согласившись с принятым судебным актом, Региональная служба  обратилась в Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит решение отменить и принять новый судебный акт, которым заявленные требования удовлетворить. 

В обоснование апелляционной жалобы Региональная служба указывает, что вывод суда о допущении проведении проверки не более чем за три года, предшествующие году, в котором вынесено решение о проведении проверки, следовательно, результата проверки деятельности Кооператива по строительству объекта начиная с 18.12.2013, исключение из проверяемого периода всех затрат, произведённых Кооперативом до 01.01.2018 является незаконным, не основан на действующем законодательстве. 

Разделение затрат Кооператива на строительство в размере на затраты, произведенные до 01.01.2018 и после 01.01.2018, является незаконным, судом необоснованно не исследован вопрос о нецелевом использовании денежных средств.

Вывод суда о том, что для застройщиков переходного периода, получивших разрешения на строительство до 01.07.2018, в законодательстве о долевом строительстве отсутствуют ограничения для компенсации за счет средств дольщиков расходов, связанных со строительством, но не перечисленных прямо в пункте 1 статьи 18 Федерального закона от 30.12.2004 №214-ФЗ «Об участии в долевом строительстве многоквартирных домов и иных объектов недвижимости и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации» (далее - Федеральный закон №214-ФЗ). Приведённая судом судебная практика не имеет отношения к спору.

Расходование денежных средств участников долевого строительства и паевых взносов членов Кооператива на затраты в целях обеспечения деятельности застройщика неправомерно, т.к. условиями договоров такие расходы не предусмотрены.

Вывод суда о том, что вопрос о контроле за деятельностью Кооператива, связанной с привлечением средств членов, не относился к целям, предмету проверки, является необоснованным.

Оспариваемое предписание соответствует закону и не нарушает права Кооператива.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд рассматривает апелляционную жалобу в порядке главы 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

В составе суда произведена замена судью Ефимовой О.Ю. по причине нахождения в очередном трудовом отпуске, на судью Соловьеву М.В., в связи с чем рассмотрение апелляционной жалобы начато с самого начала. 

В судебном заседании представитель Региональной службы поддержал доводы апелляционной жалобы в полном объёме. 

Представитель Кооператива просил решение суда оставить без изменения, а апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Представитель ФИО2 просил решение суда оставить без изменения, а апелляционную жалобу - без удовлетворения.

ФИО4. просила решение суда оставить без изменения, а апелляционную жалобу - без удовлетворения.

30.10.2023 в судебном заседании объявлен перерыв до 02.11.2023. После перерыва рассмотрение апелляционной жалобы продолжено апелляционным судом в прежнем составе.

ФИО4, представитель Кооператива, представитель ФИО2, просили отказать  в удовлетворении ходатайств кредиторов Кооператива - ФИО7 и ФИО8 о вступлении в дело в качестве третьего  лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора.  

Рассмотрев ходатайства ФИО7 и ФИО8, апелляционный суд пришёл к выводу об отказе в их удовлетворении. 

Частью 1 статьи 51 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации установлено, что третьи лица, не заявляющие самостоятельных требований относительно предмета спора, могут вступить в дело на стороне истца или ответчика до принятия судебного акта, которым заканчивается рассмотрение дела в первой инстанции арбитражного суда, если этот судебный акт может повлиять на их права или обязанности по отношению к одной из сторон. Они могут быть привлечены к участию в деле также по ходатайству стороны или по инициативе суда.

Согласно части 3 статьи 266 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в арбитражном суде апелляционной инстанции не применяются правила о соединении и разъединении нескольких требований, об изменении предмета или основания иска, об изменении размера исковых требований, о предъявлении встречного иска, о замене ненадлежащего ответчика, о привлечении к участию в деле третьих лиц, а также иные правила, установленные настоящим Кодексом только для рассмотрения дела в арбитражном суде первой инстанции.

Таким образом, Арбитражным процессуальным кодексом Российской Федерации, в данном случае, не предусмотрена возможность привлечения к участию в деле третьего лица в суде апелляционной инстанции.

Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы, арбитражный суд апелляционной инстанции установил следующее.

18.12.2013 Администрацией Аксайского городского поселения Кооперативу было выдано разрешение на строительство №RU 61502101-310 многоквартирного жилого дома по адресу: ул.Мира, 1, г.Аксай, Ростовская область. Срок действия разрешения на строительство был продлён до 14.09.2022 года.

14.10.2014 Администрацией Аксайского городского поселения кооперативу было выдано разрешение на строительство №61502101-397 многоквартирного жилого дома по адресу: 

<

...>/Советская.

В ходе осуществления хозяйственной деятельности, Кооператив привлекал денежные средства граждан и юридических лиц в виде паевых взносов своих членов, а также привлекал средства граждан в соответствии с Федеральным законом №214-ФЗ.

24.11.2020 года публично-правовая компания «Фонд защиты прав граждан - участников долевого строительства» обратилось в Арбитражный суд Ростовской области с заявлением о признании Кооператива несостоятельным (банкротом), мотивировав заявление тем, что Кооператив в нарушение пункта 1 статьи 4, пункта 1 статьи 6 Федерального закона №214-ФЗ принятые на себя обязательства перед участниками долевого строительства по передаче жилых помещений (квартир) в установленные сроки не выполнил. Многоквартирный жилой дом по адресу: 

<

...>, для строительства которого привлекались денежные средства дольщиков, в установленные сроки - 31.03.2019, в эксплуатацию сдан не был.

Заявление публично-правовой компании «Фонд защиты прав граждан - участников долевого строительства» принято к производству Арбитражным судом Ростовской области определением от 30.11.2020 и возбуждено дело №А53-39343/2020.

Решением Арбитражного суда Ростовской области от 22.01.2021 по делу №А53-39343/20 Кооператив признан несостоятельным (банкротом) и было открыто конкурсное производство стоком на 1 год, конкурсным управляющим утверждён ФИО9.

На основании распоряжения Региональной службы о проведении внеплановой документарной проверки юридического лица от 23.06.2021 №38/4552 в период с 03.08.2021 по 30.08.2021 была проведена проверка деятельности Кооператива, связанной с привлечением денежных средств как участников долевого строительства, так и паевых взносов членов.

23.06.2021 года распоряжением Региональной службы от 23.06.2021 назначено проведение внеплановой документарной проверки в отношении Кооператива, целью которой являлись оценка соблюдения Кооперативом обязательных требований, установленных федеральным законодательством об участии в долевом строительстве и принятыми в соответствии с ним иными нормативными правовыми актами Российской Федерации, а также осуществление контроля и надзора за деятельностью Кооператива, связанной с привлечением денежных средств участников долевого строительства многоквартирных домов на территории Ростовской области. При проведении внеплановой документарной проверки выявлены нарушения, допущенные Кооперативом: при строительстве МКД по ул. Мира. 1 за период с 2012 по августа 2021 Кооператив допустил нецелевое использование денежных средств, привлечённых по договорам участия в долевом строительстве и договорам с членами ЖСК в сумме 40,83 млн. рублей.

Результаты проверки зафиксированы в акте проверки №38/4552 от 30.08.2021.

15.09.2021 в связи с выявленными нарушениями, Региональная служба  выдала Кооперативу предписание №38/6705 об устранении нарушений законодательства в порядке пункта 9 части 6 статьи 23 Федерального закона №214-ФЗ, согласно которому Кооперативу надлежало в срок до 30.09.2021; устранить нарушение требований статьи 18 Федерального закона №214-ФЗ и части 3 статьи 123.3 Жилищного кодекса Российской Федерации и расходовать денежные средства, полученные от участников долевого строительства и членов Кооператива, в соответствии с условиями договоров участия в долевом строительстве и паевых договоров по их целевому назначению; восстановить в бухгалтерском учёте денежные средства в сумме 40,83 млн. руб., а также представить информацию, подтверждающую факт исполнения предписания.

16.09.2021 предписание было вручено  представителю Кооператива - ФИО10, действующему на основании доверенности от 05.08.2021.

Исследовав представленные доказательства, по правилам статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, дав надлежащую правовую оценку доводам лиц, участвующих в деле, апелляционный суд пришёл к выводу о том, что суд первой инстанции  обоснованно исходил из следующего.

В силу положений статей 198, 200 и 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации для признания недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц, суд должен установить наличие совокупности двух условий: несоответствие действия (бездействия) закону или иному нормативному правовому акту; нарушение действием (бездействием) прав и законных интересов заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

В соответствии со статьёй 23.5 Федерального закона №214-ФЗ  региональный государственный контроль (надзор) в области долевого строительства многоквартирных домов и (или) иных объектов недвижимости осуществляется контролирующим органом.

Предметом регионального государственного контроля (надзора) в области долевого строительства многоквартирных домов и (или) иных объектов недвижимости является соблюдение лицами, привлекающими денежные средства участников долевого строительства для строительства (создания) многоквартирных домов и (или) иных объектов недвижимости, обязательных требований, установленных Федеральным законом №214-ФЗ и принятыми в соответствии с ним иными нормативными правовыми актами Российской Федерации.

При осуществлении регионального государственного контроля (надзора) в области долевого строительства многоквартирных домов и (или) иных объектов недвижимости плановые контрольные (надзорные) мероприятия не проводятся, может выдаваться предписание об устранении выявленных нарушений обязательных требований, выявленных в ходе наблюдения за соблюдением обязательных требований (мониторинга безопасности).

В соответствии с постановлением Правительства Ростовской области от 15.12.2011 №230 «Об утверждении Положения о Региональной службе государственного строительного надзора Ростовской области» органом исполнительной власти Ростовской области, уполномоченным на осуществление регионального государственного строительного надзора, регионального государственного контроля (надзора) в области долевого строительства многоквартирных домов и (или) иных объектов недвижимости, регионального государственного контроля (надзора) за деятельностью жилищно-строительного кооператива, связанной с привлечением средств членов кооператива для строительства многоквартирного дома, на территории Ростовской области, является Региональная служба.

Частью 8 статьи 98 Федерального закона от 31.07.2020 №248-ФЗ «О государственном контроле (надзоре) и муниципальном контроле в Российской Федерации» (далее - Федеральный закон №248-ФЗ) организация, проведение и оформление результатов проверок, иных мероприятий государственного контроля (надзора), муниципального контроля, не завершенных на день вступления в силу указанного Федерального закона, осуществляются в соответствии с положениями нормативных правовых актов, действовавших на дату начала этих проверок, иных мероприятий государственного контроля (надзора), муниципального контроля.

Как следует из материалов дела, распоряжение Региональной службы на проверку издано 21.06.2021. Следовательно, организация, проведение и оформление результатов проверки надлежало осуществлять в порядке, предусмотренном Федеральным законом от 26.12.2008 №294-ФЗ «О защите прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при осуществлении государственного контроля (надзора) и муниципального контроля» (далее - Федеральный закон №294-ФЗ).

Региональной службой было установлено, что в период с 2012 года кооперативом привлечено денежных средств по договорам долевого участия в рамках Закона № 214-ФЗ в отношении МКД по ул.Мира, 1, начиная с момента получения Кооперативом разрешения на строительство указанного дома, учёт привлечённых средств отражался на двух счетах 08.03 субконто «ДДУ Строительство Жилого дома на ул. Мира, 1»:

1) по одному затраты сформированы в размере 1667505 руб. 62 коп., из которых правомерность включения в стоимость МКД в размере 392970 руб. 80 коп. была исключена ввиду отсутствия документального подтверждения;

2) по второму счёту затраты отражены в сумме 320592222 руб. 71 коп., из которых неправомерно были отнесены на стоимость объекта незавершённого строительств затраты в целях обеспечения деятельности застройщика в сумме 19332566 руб. 72 коп., как не соответствующие целям, предусмотренным статьёй 18 Федерального закона №214-ФЗ, в том числе: начисленные проценты по договорам займа, заключённым c ООО «Бакром» и ООО «Бакром-Плюс», в сумме 2079072, 80 коп. договоры застройщиком не предоставлены, установить цели и условия предоставления заёмных средств не представилось возможным; услуги банка в сумме 379980 руб. 08 коп.; оплата труда в сумме 10165051 руб. 44 коп.; реклама в сумме 618738 руб. 44 коп.; услуги ООО «НПФ Мастеръ» исполнения функций зaкaзчика-застpойщика (деятельность по организации строительства) в сумме 3472208 руб. 32 коп.; затраты на текущее сопровождение строительства в сумме 2617515 руб.64 копейки.

На основании изложенного, Региональная служба пришла к выводу о том, что произведённые Кооперативом затраты в размере 197255537 руб. 52 коп., не соответствуют требованиям Федерального закона №214-ФЗ.

Исходя из размера привлечённых Кооперативом средств (371782663 руб. 22 коп.) и израсходованных (330949144 руб. 45 коп.), Региональная служба пришла к выводу о нецелевом расходовании Кооперативом денежных средств на строительство МКД по ул.Мира, 1, в размере 40,83 млн. рублей.

Довод Региональной службы о том, что 21,1 млн. руб. были израсходованы Кооперативом на строительство другого МКД - расположенного по ул.Карла Либкнехта/Советская, исходя из общего размера расходов и привлечённых средств, апелляционный суд находит документально не подтверждённым.

Доказательства исследования Региональной службой первичной документации Кооператива в отношении строительства МКД расположенного по ул.Карла Либкнехта/Советская, в материалы дела не представлены.

Согласно позиции Региональной службы невозможность исследования первичной документации Кооператива в отношении строительства МКД расположенного по ул.Карла Либкнехта/Советская была обусловлена изъятием документации органами следствия в рамках уголовного дела в отношении руководителя Кооператива, в материалы дела не представлены.

В силу пункта 2 части 8 статьи 9 Федерального закона №294-ФЗ истечение трёх лет со дня окончания проведения последней плановой проверки юридического лица является основанием для включения плановой проверки в ежегодный план, периодичность и продолжительность проведения которых установлены статьями 9 и 13 Федерального закона №294-ФЗ.

Плановые проверки проводятся на основании разрабатываемых органами государственного контроля (надзора), органами муниципального контроля в соответствии с их полномочиями ежегодных планов (часть 3 статьи 9 Федерального закона №294-ФЗ).

В соответствии с частью 2 статьи 9 Федерального закона №294-ФЗ плановые проверки проводятся не чаще чем один раз в три года, если иное не предусмотрено частями 9 и 9.3 названной статьи.

Таким образом, допускается проведение проверки не более чем за три года, предшествующие году, в котором вынесено решение о проведении проверки.

Доказательства наличия, оснований проведения проверки в отношении Кооператива с иной периодичностью, Региональной службой в материалы дела не представлены.

С учётом изложенного, Региональная служба, как , орган государственного контроля в рамках предоставленных ей полномочий могла и должна была организовать соответствующие плановые проверки на предмет исполнения Кооперативом требований Федерального закона №214-ФЗ, в том числе на основании оценки ежеквартальной отчётности, а также визуального мониторинга объектов долевого строительства.

Доказательства проведения Региональной службой начиная с 2012 плановых и выездных проверок в отношении Кооператива, наличия замечаний в отношении представленной отчётности, Региональной службой  материалы дела не представлены.

Пунктом 1 части 2 статьи 20 Федерального закона №294-ФЗ определено, что несоблюдение установленной периодичности проведения плановой проверки отнесено к числу грубых нарушений, влекущих признание её результатов недействительными.

В части 1 статьи 20 Федерального закона №294-ФЗ установлено, что результаты проверки, проведённой органом государственного контроля с грубым нарушением установленных данным законом требований к организации и проведению проверок, не могут являться доказательствами нарушения юридическим лицом обязательных требований и требований, установленных муниципальными правовыми актами, и подлежат отмене вышестоящим органом государственного контроля (надзора) или судом на основании заявления юридического лица.

Таким образом, учитывая, что распоряжение на проведение проверки вынесено Региональной службой 27.06.2021, проверяемый период не может превышать срок, ранее 01.01.2018 года. Следовательно, результаты проверки в отношении затрат, произведённых Кооперативом ранее 01.01.2018 года, не могут свидетельствовать  о совершении Кооперативом действий, не соответствующими требованиям Федерального закона №214-ФЗ, поскольку такие доказательства были получены  с нарушениям положений Федерального закона №294-ФЗ с нарушением предоставленных Кооперативу гарантий, как субъекту государственного контроля.

По поручению суда первой инстанции, стороны произвели распределение затрат в размере 19332566 руб. 72 коп. на затраты, произведённые до 01.01.2018 года, и затраты, произведённые после 01.01.2018 года: общая сумма затрат, произведённая Кооперативом до 01.01.2018 года, составила 13051132 руб., в том числе проценты по займам ООО «Бакром» 528429 руб. 73 коп., услуги банка 199861 руб. 85 коп., оплата труда 6819113 руб. 25 коп., реклама 492738 руб. 44 коп., услуги технического заказчика 3471208 руб. 32 коп., текущее сопровождение 1538780 руб. 41 коп. (в том числе аренда 160323 руб. 80 коп., компенсация расходов на автомобиль 45081 руб. 45 коп., риелторские услуги 101500 руб. услуги связи 20311 руб. 80 коп., прочие расходы 1211563 руб. 36 коп.).

По данным Региональной службы затраты Кооператива до 01.01.2018 года составили 13140461 руб. 85 коп., что более чем было рассчитано Кооперативом самостоятельно.

Затраты в размере 13051132 руб., как произведённые Кооперативом за рамками допустимого законом проверяемого периода, подлежат исключению и не могут учитываться в результатах проведенного контрольного мероприятия.

Таким образом, затраты, произведённые Кооперативом с 01.01.2018 года и определённые в рамках проверки как нарушающие положения статьи 18 Федерального закона №214-ФЗ, составляют 6284565 руб. 17 коп. (19332566,72 – 13051132) и сформированы по следующим позициям: проценты по займам - 1550643 руб. 07 коп. (по данным Региональной службы 1548843 руб. 07 коп.); услуги банка - 180642 руб. 73 коп. (по данным Региональной службы 180311 руб. 73 коп.); оплата труда - 3447548 руб. 83 коп. (по данным Региональной службы 3447548 руб. 83 коп.); реклама - 121500 руб. (по данным Региональной службы 126000 руб.); текущее сопровождение 984230 руб. 54 коп. (по данным Региональной службы 999252 руб. 07 коп.).

В силу положений пункта 1 статьи 18 Федерального закона №214-ФЗ денежные средства, уплачиваемые участниками долевого строительства по договору, подлежат использованию застройщиком только для строительства (создания) многоквартирных домов и (или) иных объектов недвижимости. Так, денежные средства, уплачиваемые участниками долевого строительства по договору, подлежат использованию застройщиком только в следующих целях:

1) строительство (создание) одного многоквартирного дома и (или) иного объекта недвижимости, в состав которых входят объекты долевого строительства, в соответствии с проектной документацией или возмещение затрат на их строительство (создание);

2) строительство (создание) нескольких многоквартирных домов и (или) иных объектов недвижимости, в состав которых входят объекты долевого строительства, в соответствии с проектной документацией или возмещение затрат на их строительство (создание) при условии, что строительство (создание) указанных многоквартирных домов и (или) иных объектов недвижимости осуществляется в границах элемента планировочной структуры квартала, микрорайона, предусмотренного утвержденной документацией по планировке территории;

3) возмещение затрат на приобретение, в том числе оформление, права собственности или права аренды, права субаренды на земельные участки, на которых осуществляется строительство (создание) указанных в пункте 1 или 2 настоящей части многоквартирных домов и (или) иных объектов недвижимости, на уплату арендной платы за такие земельные участки;

4) возмещение затрат на подготовку проектной документации и выполнение инженерных изысканий для строительства (создания) указанных в пункте 1 или 2 настоящей части многоквартирных домов и (или) иных объектов недвижимости, а также на проведение экспертизы проектной документации и результатов инженерных изысканий, государственной экологической экспертизы в случае, если требование об обязательном проведении таких экспертиз установлено федеральными законами;

5) строительство, реконструкция в границах земельного участка, правообладателем которого является застройщик, сетей инженерно-технического обеспечения, необходимых для подключения (технологического присоединения) указанных в пункте 1 или 2 настоящей части многоквартирных домов и (или) иных объектов недвижимости к таким сетям инженерно-технического обеспечения, если это предусмотрено соответствующей проектной документацией, или возмещение затрат на строительство, реконструкцию таких сетей инженерно-технического обеспечения;

6) внесение платы за подключение (технологическое присоединение) указанных в пункте 1 или 2 настоящей части многоквартирных домов и (или) иных объектов недвижимости к сетям инженерно-технического обеспечения или возмещение затрат в связи с внесением указанной платы;

7) возмещение затрат в связи с заключением в соответствии с законодательством о градостроительной деятельности договора об освоении территории в целях строительства жилья экономического класса и исполнением обязательств застройщика по этому договору, если строительство жилья экономического класса по указанному договору осуществляется с привлечением денежных средств участников долевого строительства;

8) возмещение затрат в связи с заключением в соответствии с законодательством о градостроительной деятельности договора о развитии застроенной территории и исполнением обязательств застройщика по этому договору, если строительство (создание) указанных в пункте 2 настоящей части многоквартирных домов и (или) иных объектов недвижимости осуществляется на земельных участках, предоставленных застройщику на основании этого договора и находящихся в границах такой застроенной территории, с учётом требований статьи 18.1 настоящего Федерального закона. При этом такое возмещение осуществляется пропорционально доле общей площади указанных в пункте 2 настоящей части многоквартирных домов и (или) иных объектов недвижимости в общей площади всех объектов недвижимости, строящихся в соответствии с договором о развитии застроенной территории;

9) возмещение затрат в связи с заключением в соответствии с законодательством о градостроительной деятельности договора о комплексном освоении территории, в том числе в релях строительства жилья экономического класса, договора о комплексном) развитии территории по инициативе правообладателей, договора о комплексном развитии территории по инициативе органов местного самоуправления! и исполнением обязательств застройщика по таким договорам, если строительство (создание) указанных в пункте 2 настоящей части многоквартирных домов и (или) иных объектов недвижимости осуществляется в соответствии с этими договорами, с учётом требований статьи 18.1 настоящего Федерального закона. При этом такое возмещение осуществляется пропорционально доле общей площади указанных в пункте 2 настоящей части многоквартирных домов и (или) иных объектов недвижимости в общей площади всех объектов недвижимости, строящихся в соответствии с договором о комплексном освоении территории, в том числе в целях строительства жилья экономического класса, договором о комплексном развитии территории по инициативе правообладателей, договором о комплексном развитии территории по инициативе органов местного самоуправления;

10) возмещение затрат на подготовку документации по планировке территории, на строительство и (или) реконструкцию в границах такой территории объектов инженерно-технической инфраструктуры, объектов социальной инфраструктуры, предназначенных для размещения детских дошкольных учреждений, общеобразовательных школ, поликлиник, и объектов транспортной ж инфраструктуры (дорог, тротуаров, велосипедных дорожек) в случае безвозмездной передачи объектов транспортной инфраструктуры в государственную или муниципальную собственность, если строительство (создание) указанных в пункте 2 настоящей части многоквартирных домов и (или) иных объектов недвижимости осуществляется в иных случаях, не указанных в пунктах 7-9 настоящей части, с учётом требований статьи 18.1 настоящего Федерального закона. При этом указанное возмещение осуществляется пропорционально доле общей площади указанных в пункте 2 настоящей части многоквартирных домов и (или) иных объектов недвижимости в общей площади всех объектов недвижимости, строящихся в границах такой территории;

11) возмещение затрат на уплату процентов по целевым кредитам на строительство (создание) многоквартирного дома и (или) иного объекта недвижимости, указанных в пункте 1 настоящей части; 12) возмещение затрат на уплату процентов по целевым кредитам на строительство (создание) многоквартирных домов и (или) иных объектов недвижимости, указанных в пункте 12 настоящей части, а также строительство (создание) иных объектов недвижимости в случаях, указанных в пунктах 8-10 настоящей части, с учётом требований статьи 18.1 настоящего Федерального закона. При этом такое возмещение осуществляется пропорционально доле общей площади указанных в пункте 2 настоящей части многоквартирных домов и (или) иных объектов недвижимости в общей площади всех объектов недвижимости, на строительство (создание) которых предоставлены такие целевые кредиты;

13) возмещение затрат, связанных с государственной регистрацией договоров участия в долевом строительстве.

Согласно пункту 10 части 1 статьи 18 Федерального закона №214-ФЗ (в ред. Федерального закона от 25.12.2018 №478-ФЗ) уплата процентов и погашение основной суммы долга по целевым кредитам, предусмотренные кредитным договором иные платежи, в том числе связанные с предоставлением кредита, и (или) уплата процентов и погашение основной суммы долга по целевым займам (за исключением неустойки (штрафа, пеней) за нарушение условий договора целевого займа) на строительство (создание) указанных в пункте 1 настоящей части многоквартирных домов и (или) иных объектов недвижимости, а также строительство (создание) иных объектов недвижимости в случаях, указанных в пунктах 7 - 9 настоящей части, с учетом требований статьи 18.1 настоящего Федерального закона.

Таким образом, застройщик не вправе привлекать средства в форме кредитов, займов, ссуд, за исключением целевых кредитов на строительство в соответствии с требованиями части 6 настоящей статьи и предоставляемых учредителями (участниками) застройщика целевых займов (пункт 1 части 7 статьи 18 Федерального закона №214-ФЗ), предоставлять займы и ссуды, за исключением целевых займов, предоставляемых застройщиком другому застройщику, по отношению к которому он является основным обществом (пункт 5 части 7 статьи 18 Федерального закона №214-ФЗ действующей редакции).

Часть 7 статьи 18 Федерального закона введена Федеральным законом от 29.07.2017 №218-ФЗ, следовательно, ранее указанного запрета на привлечение денежных средств в форме кредитов, займов, ссуд не было установлено.

Учитывая, что разрешение на строительство МКД было выдано Кооперативу до 01.07.2018, то в соответствии с пунктом 3 статьи 25 Федерального закона от 29.07.2017 №218-ФЗ «О публично-правовой компании по защите прав граждан - участников долевого строительства при несостоятельности (банкротстве) застройщиков и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации», положения статьи 18 и статьи 18.1 Федерального закона №214-ФЗ в данном случае, применяются без учёта внесённых названным законом изменений.

Таким образом, для застройщиков, получивших разрешения на строительство до 01.07.2018 и осуществляющих привлечение денежных средств участников долевого строительства без использования счетов эскроу, направления использования целевого кредита (цели предоставления) по таким проектам строительства определяются условиями кредитных (заёмных) договоров, исходя из норм пункта 4 статьи 2 Федерального закона №214-ФЗ в действующей редакции и нормами статьи 18 Федерального закона №214-ФЗ в редакции Федерального закона от 03.07.2016 №304-ФЗ «О внесении изменений в Федеральный закон "Об участии в долевом строительстве многоквартирных домов и иных объектов недвижимости и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации" и отдельные законодательные акты Российской Федерации», а направления целевого использования денежных средств участников долевого строительства определяются нормами статьи 18 Федерального закона №214-ФЗ в редакции Федерального закона от 03.07.2016 №304-ФЗ «О внесении изменений в Федеральный закон "Об участии в долевом строительстве многоквартирных домов и иных объектов недвижимости и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации" и отдельные законодательные акты Российской Федерации» с учётом ограничений, установленных частями 8.1, 8.3 статьи 8 Федерального закон №175-ФЗ.

Как следует из материалов дела, Кооперативом были заключены договоры займа, проценты по которым выплачены займодавцам в проверяемый период: договор займа от 06.12.2016 №10, заключён  с ООО «Бакром» на сумму 1500000 руб. для хозяйственных нужд под 20% годовых; договор займа от 16.01.2017 №1, заключён с ООО «Бакром» на сумму 1500000 руб. для хозяйственных нужд под 20% годовых; договор займа от 01.03.2017 №12, заключён с ООО «Бакром» на сумму 4000000 руб. для хозяйственных нужд заёмщика под 15% годовых; договор займа от 28.08.2019 №18, заключён с ООО «Бакром-Плюс» на сумму 4000000 руб. для хозяйственных нужд под 7,5% годовых; договор займа от 08.11.2019 №25, заключён с ООО «Бакром-Плюс» на сумму 700000 руб. для хозяйственных нужд под 10% годовых; договор займа от 15.05.2020 №8, заключён с ООО «БакромПлюс» на сумму 3500000 руб. для хозяйственных нужд под 10% годовых.

Сведения расчётного счёта Кооператива подтверждается, что полученные займы были израсходованы на цели, связанные со строительством МКД.

Доказательства расходования полученных Кооперативом займов не на цели, связанные со строительством МКД объекта, а также цели, предусмотренные статьёй 18 Федерального закона №214-ФЗ, Региональной службой в материалы дела не представлены.

Таким образом, вывод Региональной службы о нецелевом расходовании Кооперативом средств дольщиков в размере 1548843 руб. 07 коп. в связи с уплатой процентов по займам, апелляционный суд находит необоснованным.

В части начисленной и выплаченной Кооперативом заработной платы работникам за период с января 2018 года по 2021 год, согласно штатному расписанию, материалами дела подтверждается, что с 2018 года по 09.08.2021 начислено заработной платы на сумму 3447548 руб. 83 копейки.

Региональная служба, указывая на выплату названной заработной платы в нарушение положений части 1 статьи 18 Федерального закона №214-ФЗ по основанию отсутствия прямого указания в статье 18 права застройщика на перечисление средств, полученных от дольщиков в счёт выплаты сотрудникам заработной платы, посчитала, что положения статьи 18 Федерального закона №214-ФЗ в редакции Федерального закона от 29.07.2017 №218-ФЗ, не распространяется на указанный период, поскольку  разрешение на строительство было выдано до 01.07.2018 года. Иных оснований для признания произведённых на заработную плату расходов материалы проверки Региональной службой не содержат.

Федеральными законами от 29.07.2017 №218-ФЗ и от 01.07.2018 №175-ФЗ были внесены изменения в Федеральный закон №214-ФЗ, предполагающие дифференциацию требований к застройщикам и к их деятельности в зависимости от условий привлечения средств дольщиков.

Для застройщиков, получивших разрешения на строительство до 1 июля 2018 года, отдельные нововведённые требования к застройщику и его деятельности не применяются. Если такой застройщик получил заключение контролирующего органа о соответствии критериям, установленным подпунктами 16 и 17 статьи 8 Федерального закона №478-ФЗ, и завершает проект строительства без использования эскроу, то для такого застройщика большинство норм Федерального закона №214-ФЗ действует в старой редакции.

Так, на основании пункта 7 статьи 8 Федерального закона №175-ФЗ (в редакции Федерального закона №478-ФЗ) в отношении застройщиков, получивших разрешения на строительство до 01.07.2018, нормы статьи 18 Федерального закона №214-ФЗ применяются без учёта изменений, внесённых Федеральным законом №218-ФЗ и Федеральным законом №175-ФЗ, с учётом особенностей, предусмотренных указанной статьёй.

При этом, статьи 18-18.2 Федерального закона №214-ФЗ в редакции Федерального закона №175-ФЗ не применяются в отношении указанных застройщиков.

Требованиями пункта 13 статьи 8 Федерального закона №478-ФЗ предусмотрено, что статьи 18-18.2 Федерального закона №214-ФЗ в редакции Федерального закона №478-ФЗ застройщиками, получившими разрешения до 01.07. 2018 года, не применяются.

Таким образом, застройщиками, получившими разрешения на строительство до 1 июля 2018 года, статья 18 подлежит применению в редакции, действующей до внесения изменений Федеральным законом №218-ФЗ, Федеральным законом №175-ФЗ и Федеральным законом №478-ФЗ. Следовательно, действует редакция от 01.07.2017 года, внесённая Федеральным законом от 01.07.2017 №141-ФЗ.

Пункт 1 статьи 18 Федерального закона №214-ФЗ предусматривает конкретный перечень целей использования средств дольщиков. Реформой долевого строительства предусмотрен особый порядок контроля за целевым использованием средств дольщиков для проектов, по которым разрешение получено после 1 июля 2018 года, но средства дольщиков не поступают на счета эскроу - в этом случае уполномоченный банк контролирует все поступления и списания со специального счета застройщика, для таких случаев действует контроль «кассовым методом» по действующей редакции статьи 18 Федерального закона №214-ФЗ. Но для застройщиков «переходного периода», которые достраивают дома по старым правилам, остается действующей предыдущая редакция статьи 18 Федерального закона №214-ФЗ от 01.07.2017, поскольку это проекты по которым часть затрат на строительство по ним уже была понесена застройщиком при контроле «методом начисления».

В данном случае введённые нормы законодательства о долевом строительстве не могут применяться ретроспективно, поскольку будут нарушать интересы застройщиков и дольщиков, вложивших свои средства в строительство по проектам, начатым до внесения изменений в законодательство. В этой связи, для застройщиков «переходного периода» предусмотрены следующий порядок применения статьи 18 Федерального закона №214-ФЗ действующей в прежней редакции, а именно: на каждое разрешение открывается отдельные банковские счета, но банки контролируют движение по счету застройщика только на предмет того, чтобы отсутствовали запрещённые Федерального закона №214-ФЗ операции. Такой упрощенный способ контроля операций по расчетным счетам установлен законодателем на переходный этап, в условиях формирования новых способов нормативного регулирования деятельности заказчиков-застройщиков в РФ для разрешений, полученных до 01.07.2018.

Согласно статье 8 Федерального закона №175-ФЗ с момента вступления его в силу - 01.07.2018 - на застройщиков «переходного периода» была возложена обязанность в течение двух месяцев открыть банковские счета в отношении каждого разрешения на строительство.

Таким образом, статья 18 Федерального закона №214-ФЗ для таких застройщиков действует в редакции от 01.07.2017. При этом исчерпывающий перечень ограничений в отношении указанных застройщиков предусмотрен статьями 8.1 и 8.3 Федерального закона №175-ФЗ, а именно, под запретом находятся следующие операции по расчётному счёту: операции, связанные с обеспечением исполнения обязательств третьих лиц; операции, связанные с обеспечением исполнения собственных обязательств застройщика перед третьими лицами, не связанных с привлечением денежных средств участников долевого строительства и со строительством (созданием) многоквартирных домов и (или) иных объектов недвижимости в пределах одного разрешения на строительство либо нескольких разрешений на строительство; предоставление ссуд, займов, за исключением целевых займов, предоставляемых застройщиком другому застройщику, по отношению к которому он является основным обществом (в редакции Федерального закона от 27.06.2019 №151-ФЗ); предоставление ссуд, займов (редакция пункта 3 до 27.06.2019); покупка ценных бумаг; операции, связанные с созданием коммерческих и некоммерческих организаций, участием в уставных капиталах хозяйственных обществ, имуществе иных коммерческих и некоммерческих организаций, за исключением операций, связанных с созданием (участием в уставных капиталах) хозяйственных обществ-застройщиков, по отношению к которым застройщик является (становится) основным обществом; оплата выпускаемых (выдаваемых) застройщиком ценных бумаг, за исключением оплаты выпускаемых им акций.

Также такой застройщик не вправе: привлекать средства в форме кредитов, займов, ссуд, за исключением целевых кредитов на строительство и предоставляемых учредителями (участниками) застройщика целевых займов (в редакции Федерального закона от 27.06.2019 №151-ФЗ); использовать принадлежащее ему имущество для обеспечения исполнения обязательств третьих лиц, а также для обеспечения исполнения собственных обязательств застройщика перед третьими лицами, не связанных с привлечением денежных средств участников долевого строительства и со строительством (созданием) многоквартирных домов и (или) иных объектов недвижимости в пределах одного разрешения на строительство либо нескольких разрешений на строительство; принимать на себя обязательства по обеспечению исполнения обязательств третьих лиц; выпускать или выдавать ценные бумаги, за исключением акций; предоставлять займы и ссуды, за исключением целевых займов, предоставляемых застройщиком другому застройщику, по отношению к которому он является основным обществом; приобретать ценные бумаги; создавать коммерческие и некоммерческие организации, участвовать в уставных капиталах хозяйственных обществ, имуществе иных коммерческих и некоммерческих организаций, за исключением создания (участия в уставных капиталах) хозяйственных обществ - застройщиков, по отношению к которым застройщик является (становится) основным обществом.

При этом в подпунктах 8.2 и 8.4 статьи 8 Федерального закона №175-ФЗ от 01.07.2018 разъяснено, что вышеуказанные ограничения не распространяются на исполнение обязательств застройщика, которые возникли до дня вступления в силу настоящего Федерального закона, - то есть, на правоотношения, возникшие до 1 июля 2018 года, вышеуказанные запреты не распространяется. Контроль за соблюдением ограничений по операциям на счетах застройщика был возложен на банки, которые вправе были запросить у застройщика дополнительные документы, копии документов, являющиеся подтверждением того, что дата возникновения соответствующего  обязательства возникла до дня вступления в силу закона, а также в целях уточнения содержания операции, указанной в распоряжении застройщика. В случае поступления распоряжений о совершении операций по расчётному счёту застройщика, совершение которых не допускается, уполномоченный банк отказывает в проведении операции по счету и уведомляет об этом контролирующий орган и Фонд в день отказа от проведения операции по счету. Однако банк, обслуживающий счёт застройщика, за период с 2017 год по 2019 год не приостанавливал операции застройщика, отказ по операциям не направлял.

Таким образом, по отдельному расчётному счёту застройщика, получившего разрешение на строительство до 01.07.2018, было возможно проведение операций, которые не запрещены пунктом 8.1 Федерального закона от 01.07.2018 №175-ФЗ с учётом положений пункта 8.3 этого же закона, а контроль за исполнением этих требований к операциям возложен на банки.

Статьей 18 Федерального закона №214-ФЗ в редакции от 01.07.2017 была предусмотрена возможность компенсации застройщиком целевыми средствами дольщиков ранее понесённых им затрат на строительство.

На основании изложенного, выводы Региональной службы, изложенные в акте проверки в части признания несоответствующим положениям Федерального закона №214-ФЗ расходов Кооператива по выплате заработной платы в размере 3447548 руб. 83 коп. являются необоснованными.

Затраты на текущее сопровождение строительства в размере 984230 руб. 54 коп. были отнесены Кооперативом на стоимость строительства. В обоснование понесённых затрат Кооперативом представлены первичные документы, недостоверность содержания которых не опровергнута Региональной службой.

Состав позиции «Услуги связи» включает в себя оплаты за отправку корреспонденции в контролирующие органы, страховые организации, участникам долевого строительства, пользование абонентским ящиком.

Оплата за отправку корреспонденции Почтой России производилась Кооперативом на основании квитанций, за пользование абонентским ящиком - с расчетного счета.

Оплата услуг экспресс доставки корреспонденции специализированными организациями осуществлялась через расчётный счёт Кооператива.

Иные виды связи Кооперативом  не оплачивались, пользование проводной телефонной связью входило в состав арендной платы за офис, расходы по сотовой связи сотрудникам не оплачивались.

Получение аудиторского заключения Кооператива,  «Мегаполис» является его обязанностью по итогам годовой отчётности начиная с 2014 года в соответствии со статьёй 5 Федерального закона от 30.12.2008 №307-ФЗ «Об аудиторской деятельности». С 2016 года аудит был обязателен и застройщику, привлекающему средства дольщиков по закону №214-ФЗ.

ЗАО Интерфакс - организация, размещающая информацию о существенных фактах деятельности организаций в Едином федеральном реестре сведений о фактах деятельности юридических лиц.

Размещение информации предусмотрено положениями Федерального закона от 08.08.2001 №129-Ф3.

Согласно материалам дела Кооперативом осуществлялось размещение аудиторского заключения с приложение годовой бухгалтерской отчётности.

Юридические услуги, отнесённые Кооперативом на затраты по строительству объекта, состоят из расходов по оплате услуг привлечённого отсутствующего в штатном расписании юрисконсульта для решения вопросов деятельности Кооператива, представления Кооператива в контролирующих органах, участие в судебных процессах в интересах Кооператива, составление и анализ представленных договоров и обращений контрагентов, в том числе письме и обращений и т.д., прочие мероприятия, требующие специальных знаний в области права.

Факт несения таких расходов подтверждается представленными в материалы дела доказательствами.

ООО «Тензор-СБИС» - организация, обладающая лицензией на передачу данных в контролирующие органы и внебюджетные фонды по средством сети интернет, обязательную отчётность которую обязан был предоставлять Кооператив.

Ежегодно  Кооперативом оплачивалось получение права пользования системой по сублицензионному договору.

Аттестация рабочих мест - обязательная процедура по специальной оценке условий труда, согласно требованиям Трудовою кодекса РФ, которая проводится специализированными организациями. Возможность осуществления Кооперативом деятельности в отсутствии аттестации рабочих мет, законом не предусмотрена.

Аренда помещения для размещения офиса осуществлялась Кооперативом по договору, включая в стоимость коммунальные услуги. Оплата осуществлялась ежемесячными платежами. Адрес нахождения офиса: 

<

...>, т.е. непосредственно рядом с объектом строительства. Офисе Кооператива охранялся, в нем размещались рабочие места председателя, бухгалтера, специалиста, инженера по качеству, проводились заседания Правления, проводился приём членов ЖСК и дольщиков председателем правления.

Услуги сторонних организаций с 01.01.201 8 по 31.12.2020 были оплачены Кооперативом в сумме 496562 руб. 74 коп.: аудиторские услуги 184000 руб.;  Интерфакс (внесение сведений в Федресурс) 2545 руб. 82 коп.; юридические услуги 145000 руб.; Тензор (СБИС) передача отчетности в ИФНС и фонды 17700 руб.; Потреблённая электроэнергия 102129 руб. 57 коп.; СТОРНО - возвращён земельный налог на сумму (минус 45069 руб.); Прочие расходы - участие в семинарах по повышению квалификации 15500 руб.; Охранная кнопка сигнализации 39393 руб. 46 коп.; - Хозяйственные расходы 35362 руб. 89 копеек.

Хозяйственные расходы с 01.01.2018 по 31.12.2020 Кооператива составили 35362 руб. 89 коп.: Заправка картриджей принтера 2600 руб.; Инвентарь и расходные материалы в офис 10125 руб. 37 коп.; Канцтовары 21327 руб. 52 коп.; - Заверение документов нотариальное 1000 руб.; Получение выписки ЕГРН 310 рублей.

Доказательства того, что названные расходы Кооператива («Хозяйственные расходы» и «Прочие расходы»), не были направлены на создание условий ведения строительства и обеспечение функционирование организации, Региональной службой не представлены.

Обоснованность несения Кооперативом расходов по приобретению талонов ТБО, было обусловлено необходимо в целях вывоза строительного мусора для складирования на полигоне отходов и давали право на въезд и выгрузку определённого объёма мусора. Такие расходы были отражены Кооперативом в разделе «Расходы по экологии».

На основании разработанных для Кооператива паспортов опасных отходов при строительстве многоквартирного дома были утверждены лимиты образования отходов Департаментом природопользования, количество произведенных и переданных на утилизацию или размещение отходов отражалось в ежеквартальных отчетах, на основании которых проводились начисления экологических платежей.

Получение выписок ЕГPH требовалось для предоставления документов в Региональную службу, страховые компании, банки, для получения разрешений на строительство и т.д. Обучение по охране труда, пожарной и электробезопасности, гражданской обороне и ЧС, проведение аттестации по проверке знаний - требование законодательства.

К прочим расходам Кооперативом были отнесены расходы по участию в семинарах, общая сумма которых, как было изложено ранее, составили 15500 руб., в частности, неоднократно проводимые с привлечением специалистов Региональной службы по вопросам отчётности, изменений законодательства в области долевого строительства.

Расходы Кооператива по оплате услуг банка, составили 180642 руб. 73 коп. и связаны были с использованием расчётных счетов и совершения операций по перечислению денежных средств.

Таким образом, в части расходов связанных с услугами банка (180642 руб. 73 коп.), расходами на рекламу (121500 руб.), а также на текущее сопровождение деятельности застройщика (984230 руб. 54 коп.), в том числе: риелторские услуги, услуги связи, хозяйственные расходы, услуги сторонних организаций, охрана, прочие расходы) по изложенным выше основаниям апелляционный суд находит обоснованными при оценке отнесению которых подлежит применению положения пункта 20 части 1 статьи 18 Федерального закона №214-ФЗ, содержание которой позволяет сказать, что перечень поименованных в ней расходов, является открытым, значение имеет цель осуществления расходов - для обеспечения деятельности застройщика. Указанные расходы, а также расходы по оплате труда, как предусмотрено частью 2 статьи 18 Федерального закона №214-ФЗ и не могут составлять более, чем 10% от проектной стоимости строительства.

Как следует из материалов дела, по состоянию на декабрь 2019 года проектная стоимость строительства МКД по ул.Мира, 1 согласно данным проектной декларации, составила 398000000 рублей. В дальнейшем проектная стоимость была увеличена.

Стоимость затрат, произведённых застройщиком в соответствии с пунктами 17 и 20 части 1 статьи 18 Федерального закона №214-ФЗ составила 4733922 руб. 10 коп. - 1,19% от проектной стоимости объекта строительства по состоянию на декабрь 2019 года.

Таким образом, превышения предельного размера затрат, установленного пунктом 2 статьи Федерального закона №214-ФЗ, при расходовании средств на выплату заработной платы и иные расходы застройщика, связанные с его деятельностью, документально не подтверждены Региональной службой.

Согласно бухгалтерской документации Кооператива, затраты в размере 362924 руб. 80 коп., отраженные в оборотно-сальдовой ведомости счёта 08.03 субконто «ДДУ Строительство жилого дома на ул. Мира, 1» и являются оплатой страховой премии по страховым полисам.

Факт осуществления данных затрат с указанным назначение платежа подтверждается сведениями расчётного счёта ПАО «Юго-Западный банк Сбербанка России» и ОАО КБ «Центр-Инвест», что указывает на их документальную подтверждённость.

Платёжным поручением от 04.03.2021 подтверждается возврат страховщиком НКО «ПОВС Застройщиков» денежных средств в сумме 0,94 млн. рублей. Возврат средств был осуществлён в период проведения Региональной службой проверки. Таким образом, поскольку характер операции был «приходный», довод Региональной службы о нецелевом расходовании Кооперативом не соответствует положениям статьи 18 Федерального закона №214-ФЗ о расходовании средств дольщиков.

Наряду с этим, согласно распоряжению Региональной службы от 23.06.2021  целью проведения проверки являлось: проверка соблюдения Кооперативом обязательных требований, установленных федеральным законодательством об участии в долевом строительстве и принятыми в соответствии сними иными нормативными правовыми актами Российской Федерации, а также осуществления контроля за деятельностью Кооператива, связанной с привлечением денежных средств участников долевого строительства многоквартирных домов на территории Ростовской области, на основании пункта 2 части 11 статьи 23 Федерального закона №214-ФЗ.

Согласно пункту 7 названного распоряжения, предметом проверки является соблюдение обязательных требований законодательства о долевом строительстве, или требований установленных муниципальными правовыми актами.

Распоряжении от 23.07.2021 не содержит указания на возможность проведения Региональной службой проверки расходования Кооперативом средств долевого участия, а также соблюдение Кооперативом  требований части 3 статьи 110 статьи 123.3 Жилищного Кодекса РФ.

Довод Региональной службы о невозможности использования паевых взносов членов ЖСК для расходов на содержание Кооператива, апелляционный суд находит документально не подтверждённым.

В материалы дела представлены документы, из которых следует, что правление Кооператива неоднократно выносило на рассмотрение общих собраний членов ЖСК вопросы образования совместных инвестиционных фондов (помимо уже внесённых паевых взносов) - протоколы собрания членов ЖСК от 19.09.2015, от 01.03.2016.

Доказательства запроса Региональной службой при проведении проверки у Кооператива протоколов собраний членов ЖСК, в материалы дела не представлены.

Акт проверки №38/4552 от 30.08.2021 не содержит указание на исследование Региональной службой названных выше документов, за исключением карточек счета 86,08,51 за 01.07.2012 года по 28.07.2021 года.

Довод Региональной службы о том, что приложения к акту проверки №38/4552 от 30.08.2021 не сформированы по причине изъятия документов сотрудниками правоохранительных органов, апелляционный суд находит необоснованным.

Доказательства того, какие доказательства явились предметом исследования при проведении проверки, Региональной службой не представлены.

С учётом изложенного, оспариваемое предписание Региональной службы в части выводов о допущении нецелевого использования Кооперативом денежных  средств, привлечённых по договорам участия в долевом строительстве и паевым договорам, в сумме 40,83 млн.руб. не соответствует названным выше нормам.

Следовательно, возложение на Кооператив обязанности в срок до 30.09.2021 года устранить нарушение требований статьи 18 Федерального закона №214-ФЗ и части 3 статьи 123.3 Жилищного кодекса Российской Федерации и расходовать денежные средства, полученные от участников долевого строительства и членов ЖКС в соответствии с условиями договоров участия в долевом строительстве и паевых договоров по целевом назначению, а также обязания восстановить в бухгалтерском учёте денежные средства в размере 40,83 млн. руб., обязания представить пояснения застройщика о способе восстановления в бухгалтерском учёте неправомерно использованных денежных средств, также не соответствует положениям Федерального закона №214-ФЗ и Жилищного кодекса Российской Федерации.

При таких обстоятельствах апелляционный суд считает выводы суда первой инстанции о недействительности предписания Региональной службы от 15.09.2021 №38/6705 в обжалованной Кооперативом части, правомерными и обоснованными.

Доводы апелляционной жалобы Региональной службы, сводящиеся к иной, чем у суда первой инстанции трактовке тех же обстоятельств дела и норм права, не опровергают правомерность и обоснованность выводов суда первой инстанции, не могут служить основанием для отмены обжалуемого судебного акта.

Нарушения и неправильного применения норм процессуального права, влекущих отмену судебного акта в силу статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, судом апелляционной инстанции не установлено.

Таким образом, суд первой инстанции вынес законное и обоснованное решение, доводов, которые не были предметом исследования в суде первой инстанции, не приведено.

Согласно пункту 3 статьи 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в постановлении арбитражного суда апелляционной инстанции указывается на распределение судебных расходов, в том числе расходов, понесённых в связи с подачей апелляционной жалобы.

В силу статьи 333.37 Налогового кодекса Российской Федерации, Региональная служба освобождена от уплаты государственной пошлины при обращении с апелляционной жалобой, в связи с чем, апелляционный суд не рассматривает вопрос о распределении судебных расходов в связи с уплатой государственной пошлины.

На основании изложенного, руководствуясь статьями 258, 269-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд 

 

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Ростовской области от 23.06.2023 по делу №А53-42720/2021 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

В соответствии с частью 5 статьи 271, частью 1 статьи 266 и частью 2 статьи 176 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации постановление арбитражного суда апелляционной инстанции вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление может быть обжаловано в порядке, определённом главой 35 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в Арбитражный суд Северо-Кавказского округа, в течение двух месяцев с даты его вступления в законную силу, через арбитражный суд первой инстанции.

 

Председательствующий                                                               С.В. Пименов

 

Судьи                                                                                             И.Н. Глазунова

 

М.В. Соловьева