АРБИТРАЖНЫЙ СУД АРХАНГЕЛЬСКОЙ ОБЛАСТИ

ул. Логинова, д. 17, г. Архангельск, 163000, тел. (8182) 420-980, факс (8182) 420-799

E-mail: info@arhangelsk.arbitr.ru, http://arhangelsk.arbitr.ru

Именем Российской Федерации

 

РЕШЕНИЕ

Дело № А05-13552/2017

г. Архангельск

28 ноября 2017 года

 

Резолютивная часть решения объявлена 28 ноября 2017 года 

Решение в полном объёме изготовлено 28 ноября 2017 года 

 

Арбитражный суд Архангельской области в составе судьи Дмитревской А.А.,

при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Кожевниковой О.В.,

 

рассмотрев в судебном заседании дело по заявлению Общества с ограниченной ответственностью «САНТЕХПРОМСТРОЙ» (ОГРН 

<

***>; место нахождения: 163002, 

<

...>)

 

к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Архангельской области (ОГРН 

<

***>; место нахождения: 163069, 

<

...>)

 

третьи лица:

 

Администрация муниципального образования «Пинежский муниципальный район» (место нахождения 164600, 

<

...>)

 

Администрация муниципального образования «Сийское» (место нахождения 164600, 

<

...>)

 

о признании недействительным решения от 10.07.2017 по делу № 202мз-17 

 

при участии в судебном заседании представителей:

заявителя – ФИО1 (доверенность от 16.05.2016)

ответчика – ФИО2 (доверенность от 17.02.2017)

третьих лиц – не явились 

 

установил:

ООО «САНТЕХПРОМСТРОЙ» (далее – заявитель, Общество) обратилось в Арбитражный суд Архангельской области с заявлением о признании недействительным решения Архангельского УФАС России (далее – ответчик, Управление) от 10.07.2017 по делу № 202мз-17. 

В судебном заседании представитель заявителя поддержал заявленное требование, представил письменные пояснения и копию информационного письма налогового органа от 27.06.2016. 

         Представитель ответчика с заявлением не согласна по доводам, изложенным в отзыве; представлены копии документации об аукционе с локальными сметными расчетами и заявки Общества. 

          Заслушав представителей сторон, исследовав материалы дела, арбитражный суд установил:

03.07.2017 в Управление поступила жалоба Общества на действия Заказчика – Администрации МО «Сийское».

В жалобе Общество указало, что в п.3.1 проекта муниципального контракта на выполнение работ по благоустройству общественной территории д.14 МО «Сийское» и дворовой территории у дома № 6, 8 МО «Сийское» (регистрационный № 0124300022117000105-0214147-01) указано, что цена контракта на выполнение работ составляет 2 461 600 рублей 39 копеек, в том числе НДС: 375 498 рублей 37копеек. Общество направило в адрес Заказчика протокол разногласий об изменении формулировки данного пункта в части выделенного НДС. Заказчик после рассмотрения протокола разногласий отказался вносить изменения в текст контракта.

 Общество считает, что указание на выделение НДС в тексте проекта контракта уже ограничивает круг возможных участников, в частности участник, находящийся на упрощенной системе налогообложения, став победителем, кроме своих налоговых обязательств, дополнительно должен уплатить НДС. Заказчик таким образом понуждает Общество подписать контракт по цене, включающей налог на добавленную стоимость, что в свою очередь обязывает Общество уплатить НДС в доход федерального бюджета, несмотря на то, что организация работает на упрощенной системе налогообложения и в соответствии с п.2 ст.346.11 НК РФ не признаётся плательщиком НДС, и имеет только право на уплату НДС в отдельных случаях.

Комиссия Архангельского УФАС России рассмотрела жалобу, провела на основании части 15 статьи 99 Федерального закона «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» от 05.04.2013 № 44-ФЗ (далее – Закон № 44-ФЗ) внеплановую проверку осуществления закупки и установила следующее.

09.06.2017 Уполномоченным органом - администрацией МО «Пинежский муниципальный район» на официальном сайте единой информационной системы в сфере закупок в сети Интернет http://zakupki.gov.ru размещено извещение № 0124300022117000105 о проведении электронного аукциона и документация об электронном аукционе на право заключения контракта на выполнение работ по благоустройству общественной территории д.14 МО «Сийское» и дворовой территории у дома №6,8 МО «Сийское».

Начальная (максимальная) цена контракта - 2 461 600,39 рублей.

Согласно протоколу рассмотрения единственной заявки на участие в электронном аукционе от 20.06.2017 № 0124300022117000105-1 участник закупки - ООО «САНТЕХПРОМСТРОЙ» признан соответствующим документации об аукционе.

23.06.2017 Обществу направлен проект контракта для подписания, регламентированная дата подписания - 28.06.2017 23:59 ч (время московское).

28.06.2017 заявитель направил протокол разногласий со следующим предложением: в пункте 3.1 проекта контракта фразу «... в том числе НДС: 375498 (Триста семьдесят пять тысяч четыреста девяносто восемь) рублей 37 копеек» заменить на фразу «... в том числе НДС: 0,00 (Ноль) рублей 00 копеек».

30.06.2017 Заказчиком направлен в адрес Общества отказ учесть содержащиеся замечания в протоколе разногласий, а также повторно направлен проект контракта для подписания. Регламентированная дата подписания проекта контракт - 05.07.2017 23:59 ч (время московское).

01.07.2017 заявителем направлен повторный протокол разногласий в пункт 3.1 проекта контракта с формулировке «...НДС не облагается (на основании п.2 ст.346.11 Налогового кодекса РФ)», в связи с тем, что заявитель применяет упрощенную систему налогообложения.

05.07.2017 Заказчиком направлен заявителю отказ учесть содержащиеся замечания в протоколе разногласий, указав, что «Заказчик вправе выделить НДС в составе контракта независимо от того, какую систему налогообложения применяет поставщик (подрядчик, исполнитель)», а также повторно направлен проект контракта для подписания. Регламентированная дата подписания проекта контракт - 10.07.2017 23:59 ч.

Из письменных пояснений Заказчика следует, что Заказчиком не приняты протоколы разногласий от 28.06.2017, 01.07.2017 на основании требований части 1 статьи 34 и части 10 статьи 70 Закона № 44-ФЗ.

В позиции 9 раздела I «Общие положения» документации об аукционе начальная (максимальная) цена контракта сформирована в соответствии с методиками и нормативами строительных работ отраженных в локальных ресурсных сметных расчетах и составляет с учетом суммы НДС (18%) 2 461 600,39 рублей.

Согласно пункту 3.2. проекта контракта «Общая стоимость работ указывается с учетом выполнения полного комплекса работ, стоимости материалов и оборудования, необходимых для выполнения всего комплекса работ, затрат на транспортировку, складирование, хранение материалов, вывоз строительного мусора, с учетом расходов на страхование, уплату таможенных пошлин, налогов, других обязательных платежей, а также иных расходов, связанных с исполнением Контракта».

Управление пришло к выводу, что в связи с отсутствием в Законе № 44-ФЗ положений, позволяющих заказчику внести изменения в проект контракта на этапе его заключения, контракт заключается по цене, предложенной победителем. Таким образом, довод заявителя не нашёл своего подтверждения.

10.07.2017 ответчиком вынесено решение № 04-05/3171 по делу № 202мз-17, которым жалоба Общества признана необоснованной.

 

Заявитель с решением не согласен, указывает, что Общество не признаётся плательщиком НДС, т.к. находится на упрощенной системе налогообложения. Закон № 44-ФЗ не разъясняет, как конкретно действовать заказчику в случае, если победитель конкурентной процедуры использует упрощенную систему налогообложения.

Заявитель ссылается на пункт 2 статьи 767 Гражданского кодекса Российской Федерации о том, что изменения условий государственного или муниципального контракта, не связанные с обстоятельствами, указанными в пункте 1 настоящей статьи, в одностороннем порядке или по соглашению сторон допускаются в случаях, предусмотренных законом.

Кроме того, согласно подп.2 п.2 ст.450 ГК РФ за каждой стороной договора признается право требовать изменения в случаях, предусмотренных ГК и другими законами.

Суд пришёл к выводу, что требование заявителя не подлежит удовлетворению по следующим основаниям.

  В соответствии со статьёй 6 Закона № 44-ФЗ контрактная система в сфере закупок основывается на принципах открытости и прозрачности информации о контрактной системе в сфере закупок, а также обеспечения конкуренции, профессионализма заказчиков, стимулирования инноваций, единства контрактной системы в сфере закупок, ответственности за результативность обеспечения государственных и муниципальных нужд, эффективности осуществления закупок.

Контрактная система в сфере закупок направлена на создание равных условий для обеспечения конкуренции между участниками закупок. Любое заинтересованное лицо имеет возможность в соответствии с законодательством Российской Федерации и иными нормативными правовыми актами о контрактной системе в сфере закупок стать поставщиком (подрядчиком, исполнителем). Конкуренция при осуществлении закупок должна быть основана на соблюдении принципа добросовестной ценовой и неценовой конкуренции между участниками закупок в целях выявления лучших условий поставок товаров, выполнения работ, оказания услуг. Запрещается совершение заказчиками, специализированными организациями, их должностными лицами, комиссиями по осуществлению закупок, членами таких комиссий, участниками закупок любых действий, которые противоречат требованиям настоящего Федерального закона, в том числе приводят к ограничению конкуренции, в частности к необоснованному ограничению числа участников закупок (ст.8 Закона № 44-ФЗ).

  При этом заказчики в силу части 1 статьи 24 Закона № 44-ФЗ при осуществлении закупок используют конкурентные способы определения поставщиков (подрядчиков, исполнителей) или осуществляют закупки у единственного поставщика (подрядчика, исполнителя).

  Конкурентными способами определения поставщиков (подрядчиков, исполнителей) являются конкурсы (открытый конкурс, конкурс с ограниченным участием, двухэтапный конкурс, закрытый конкурс, закрытый конкурс с ограниченным участием, закрытый двухэтапный конкурс), аукционы (аукцион в электронной форме (далее также - электронный аукцион), закрытый аукцион), запрос котировок, запрос предложений (часть 2 статьи 24 Закона № 44-ФЗ).

Под аукционом в электронной форме (электронным аукционом) понимается аукцион, при котором информация о закупке сообщается заказчиком неограниченному кругу лиц путем размещения в единой информационной системе извещения о проведении такого аукциона и документации о нем, к участникам закупки предъявляются единые требования и дополнительные требования, проведение такого аукциона обеспечивается на электронной площадке ее оператором (ч.1 ст.59 Закона № 44-ФЗ).

Из ч.1 и ч.2 ст.34 Закона № 44-ФЗ следует, что  контракт заключается на условиях, предусмотренных извещением об осуществлении закупки или приглашением принять участие в определении поставщика (подрядчика, исполнителя), документацией о закупке, заявкой, окончательным предложением участника закупки, с которым заключается контракт, за исключением случаев, в которых в соответствии с настоящим Федеральным законом извещение об осуществлении закупки или приглашение принять участие в определении поставщика (подрядчика, исполнителя), документация о закупке, заявка, окончательное предложение не предусмотрены.

При заключении контракта указывается, что цена контракта является твердой и определяется на весь срок исполнения контракта, а в случаях, установленных Правительством Российской Федерации, указываются ориентировочное значение цены контракта либо формула цены и максимальное значение цены контракта, установленные заказчиком в документации о закупке. При заключении и исполнении контракта изменение его условий не допускается, за исключением случаев, предусмотренных настоящей статьей и статьей 95 настоящего Федерального закона.

Согласно ч.4 ст.70 Закона № 44-ФЗ победитель электронного аукциона, с которым заключается контракт, в случае наличия разногласий по проекту контракта, размещенному в соответствии с частью 2 настоящей статьи, размещает в единой информационной системе протокол разногласий, подписанный усиленной электронной подписью лица, имеющего право действовать от имени победителя такого аукциона. При этом победитель такого аукциона, с которым заключается контракт, указывает в протоколе разногласий замечания к положениям проекта контракта, не соответствующим извещению о проведении такого аукциона, документации о нем и своей заявке на участие в таком аукционе, с указанием соответствующих положений данных документов.

Таким образом, разногласия могут быть выражены при условии, что положения контракта не соответствуют извещению о проведении такого аукциона, заявленной документации о нём и заявке на участие в таком аукционе.

Как верно отметило Управление, заявитель в протоколах разногласий не указал положения проекта контракта, не соответствующие извещению о проведении электронного аукциона, документации о нём.

 Из материалов дела не следует, что Обществом были оспорены положения документации  об аукционе, либо Общество представляло запросы о разъяснении документации об аукционе по спорному вопросу. Согласно ч.4 ст.105 Закона № 44-ФЗ жалоба на положения документации об аукционе может быть подана участником закупки до окончания срока подачи заявок на участие в таком аукционе.

 Общество, подав заявку на участие в аукционе, фактически согласилось с теми условиями, которые заказчик определил в документации об аукционе, в том числе в части образования цены контракта.

Контракт заключается на условиях, указанных в извещении о проведении электронного аукциона и документации о таком аукционе, по цене, предложенной его победителем (ч.10 ст.70 Закона № 44-ФЗ).

Таким образом, оплата контракта, заключенного по результатам аукциона, должна производиться именно исходя из той цены, которая указана в данном контракте, а данная цена, в свою очередь, формируется исходя из ценового предложения участника победителя аукциона.

При этом Законом № 44-ФЗ не установлены ограничения (особенности) участия в закупках для лиц, применяющих упрощенную систему налогообложения.

Таким образом, контракт должен заключаться заказчиком по цене победителя аукциона вне зависимости от применяемой им системы налогообложения. Корректировка (в том числе, уменьшение) заказчиком цены контракта, в зависимости от применения лицом, с которым заключается контракт, упрощенной системы налогообложения, Законом № 44-ФЗ не предусмотрена, и противоречит принципу твердости цены контракта, установленного частью 2 статьи 34 Закона № 44-ФЗ. Налоговые обязательства участника закупки не могут быть регламентированы ни аукционной документацией, ни законодательством о контрактной системе в сфере закупок.

В извещении о проведении электронного аукциона № 0124300022117000105 указана начальная (максимальная) цена контракта -  2 461 600руб.39коп.

 В п.7 и п.9 раздела I «Общие положения» документации об аукционе также указана начальная (максимальная) цена контракта 2 461 600руб.39коп. Для обоснования начальной (максимальной) цены контракта использован затратный метод. В составе документации об аукционе были размещены локальные сметные расчеты, в которых отдельной строкой выделен НДС.

В п.3.1 проекта контракта указано: Цена Контракта на выполнение работ, указанных в пункте 1.1. настоящего Контракта, определена протоколом ______ от _____                       и составляет ___________ рублей___коп., в том числе НДС: ______руб.___коп.

Согласно пункту 3.2 проекта контракта: Общая стоимость работ указывается с учетом выполнения полного комплекса работ, стоимости материалов и оборудования, необходимых для выполнения всего комплекса работ, затрат на транспортировку, складирование, хранение материалов, вывоз строительного мусора, с учетом расходов на страхование, уплату таможенных пошлин, налогов, других обязательных платежей, а также иных расходов, связанных с исполнением Контракта.

 Таким образом, поскольку в проекте контракта было указано, что стоимость работ включает в себя НДС, то контракт должен быть заключен на соответствующих  условиях.

  Общество, приняв участие в аукционе, было осведомлено о том, что в состав локального сметного расчета входит НДС 18 %.

  Нормами Закона № 44-ФЗ не урегулирован вопрос системы налогообложения победителя торгов. Контракт заключается по цене, предложенной его победителем, вне зависимости от применяемой системы налогообложения.

По общему правилу, установленному пунктом 2 статьи 346.11 Налогового кодекса Российской Федерации лица, применяющие УСН, не признаются налогоплательщиками НДС.

Между тем оплата контракта, заключенного по результатам конкурса, должна производиться именно исходя из той цены, которая предложена заказчиком аукциона и указана в данном контракте, а данная цена, в свою очередь, формируется исходя из аукционной документации и заявки участника - победителя аукциона.

Из норм действующего законодательства следует, что контракт заключается и оплачивается заказчиком по цене победителя торгов вне зависимости от применяемой последним системы налогообложения. Сумма, предусмотренная контрактом за выполненный объем работ, должна быть уплачена победителю торгов в установленном контрактом размере. Применение победителем аукциона УСН не влечет изменения условий контракта.

  Суд учитывает позицию Верховного Суда РФ, изложенную в определениях от 13.10.2016 № 308-КГ16-12777, от 26.06.2015 № 306-КГ15-7929, от 25.08.2016 № 310-КГ16-10142.

Суд не принимает ссылку заявителя на то, что непосредственно в извещении о проведении аукциона не был указан НДС, т.к. документацию о проведении аукциона следует рассматривать в совокупности (и извещение, и проект контракт, и локальные сметные расчеты).

  На основании изложенного, оспариваемое решение Управления вынесено правомерно, и оснований для удовлетворения заявленного требования не имеется. 

При обращении в суд заявителем уплачено 3000 руб. государственной пошлины платёжным поручением № 231 от 18.07.2017.

В соответствии со ст.110 АПК РФ расходы по уплате государственной пошлины относятся на заявителя.

 

Арбитражный суд, руководствуясь статьями 167 – 170, 176, 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, 

                           

РЕШИЛ:

Отказать Обществу с ограниченной ответственностью «САНТЕХПРОМСТРОЙ» в удовлетворении заявления о признании недействительным решения Управления Федеральной антимонопольной службы по Архангельской области от 10.07.2017 № 04-05/3171 по делу № 202мз-17.

          Оспариваемое решение проверено на соответствие Федеральному закону «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» от 05.04.2013 № 44-ФЗ.

Настоящее решение может быть обжаловано в Четырнадцатый арбитражный апелляционный суд путем подачи апелляционной жалобы через Арбитражный суд Архангельской области в срок, не превышающий одного месяца со дня его принятия.

 

Судья

 

А.А. Дмитревская