﻿

АРБИТРАЖНЫЙ СУД

ПОВОЛЖСКОГО ОКРУГА

420066, Республика Татарстан, г. Казань, ул. Красносельская, д. 20, тел. (843) 291-04-15

http://faspo.arbitr.ru   e-mail: info@faspo.arbitr.ru

 

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда кассационной инстанции

Ф06-1212/2021

Дело № А65-2977/2020

г. Казань

18 марта 2021 года

Резолютивная часть постановления объявлена 16 марта 2021 года.

Полный текст постановления изготовлен 18 марта 2021 года.

Арбитражный суд Поволжского округа в составе:

председательствующего судьи Вильданова Р.А.,

судей Гильмановой Э.Г., Сабирова М.М.,

при участии представителей:	

истца – Левчука Ю.Ю. (доверенность от 11.01.2021),

ответчика – Голощаповой Ю.В. (доверенность от 20.01.2021),

рассмотрев в открытом судебном заседании кассационную жалобу закрытого акционерного общества «Коттеджный поселок «Загородная усадьба»

на решение Арбитражного суда Республики Татарстан от 23.07.2020 и  постановление Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 22.12.2020

по делу № А65-2977/2020

по исковому заявлению общества с ограниченной ответственностью «Плауэн» к закрытому акционерному обществу «Коттеджный поселок «Загородная усадьба» о взыскании 16 867 184 руб.  01 коп. гарантийного удержания, 3 206 641 руб. 10 коп. процентов за пользование чужими денежными средствами,

УСТАНОВИЛ:

общество с ограниченной ответственностью «Плауэн» ( далее - истец, ООО «Плауэн») обратилось в Арбитражный суд Республики Татарстан с иском к закрытому акционерному обществу «Коттеджный поселок «Загородная усадьба» (далее - ответчик) о взыскании 17 974 220 руб. 81 коп. гарантийного удержания, процентов за пользование чужими денежными средствами в размере 3 358 905 руб. 58 коп. (с учетом уточнения иска).  

Решением Арбитражного суда Республики Татарстан от 23.07.2020, оставленным без изменения постановлением Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 22.12.2020, исковые требования удовлетворены частично: с ответчика в пользу истца взыскано 12 342 078 руб. 17 коп. гарантийного удержания, 2 066 402 руб. 40 коп. процентов за пользование чужими денежными средствами, в удовлетворении остальной части иска отказано.

Не согласившись с принятыми судебными актами, ответчик обратился в Арбитражный суд Поволжского округа с кассационной жалобой, в которой просит их отменить, принять по делу новый судебный акт об отказе в удовлетворении иска.

По мнению заявителя жалобы, суды пришли к ошибочному выводу, что все работы по договорам были выполнены истцом, не учли наличие у ответчика претензий по качеству выполненных работ и привлечение ответчиком к устранению недостатков работ третьего лица; также полагает, что факт введения в эксплуатацию того или иного отдельного индивидуального дома, постановка его на кадастровый учет или регистрация объекта недвижимости в Росреестре не может однозначно подтверждать факт полного исполнения обязательств по договорам именно истцом, и не должно ставиться в зависимость с выплатой гарантийного удержания; считает, что судами неправомерно не учтено отсутствие подписанного между сторонами Акта окончательной	 сдачи работ, а также неверно исчислен срок исковой давности, о применении которого было заявлено ответчиком; полагает, что судами не дана надлежащая оценка доказательствам и доводам ответчика в их совокупности и взаимной связи.     

Изучив материалы дела, обсудив доводы кассационной жалобы, проверив в соответствии с частью 1 статьи 286 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее – АПК РФ) правильность применения судами двух инстанций норм материального и процессуального права, а также соответствие выводов судов установленным по делу обстоятельствам и имеющимся в материалах дела доказательствам, суд округа приходит к выводу об отсутствии оснований для удовлетворения кассационной жалобы. 

Как следует из материалов дела и установлено судами, между третьим лицом и ответчиком были заключены договоры субподряда на выполнение работ по капитальному строительству проекта «Казань -Загородная усадьба».

Между истцом, ответчиком и третьим лицом были заключены договоры о перемене лиц в обязательстве, на основании которых у ответчика перед истцом возникла обязанность по выплате суммы гарантийного удержания. 

Претензия истца оставлена ответчиком без удовлетворения, что послужило основанием для обращения в суд с настоящим иском. 

Судами установлено, что 27.12.2011 между истцом ООО «ПСК «Плауэн» (исполнитель - субподрядчик), ответчиком ЗАО «Коттеджный поселок «Загородная усадьба» (заказчик) и «Кодест Интернешнл С.р.л» (предприятие) был заключен договор субподряда № 9878/11 (с учетом редакции Дополнительных соглашений	№1 от 21.03.2012, №2 от 30.03.2012, №3 от 13.06.2012, №4 от 11.09.2012, №5 от 11.09.2012, №6 от 11.02.2013, №7 от 11.10.2013, №8 от 01.09.2013) по условиям которого предприятию поручены ЗАО «Коттеджный поселок «Загородная усадьба» (далее по тексту «заказчик») работы по капитальному строительству проекта «Казань - Загородная усадьба», расположенного по адресу: Республика Татарстан, Лаишевский район, 11 км Оренбургского тракта, в дальнейшем именуемом «подряд»; Предприятие намерено поручить исполнителю строительные работы двухэтажных, жилых индивидуальных домов на земельных участках № 3 и № 4, согласно рабочей документации указанной в Списке Документов (Приложение 3) и Ведомости отделки (Приложение 7), включая исполнительную документацию, поставку, доставку и монтаж всех необходимых материалов и оборудования, в том числе испытания и сдачу-приемку работ (далее по тексту «работы»), относящихся к работам по подряду, и подробно указанных в настоящем договоре и описанных в Ст. 2 и 7.

Пунктом 4.1, 4.3 договора стороны согласовали, что ориентировочная стоимость работ по Договору определяется по фактически выполненным объемам, и расчет стоимости выполненных работ производится на основании Перечня Работ и расценок (Приложение №1) и Ведомости отделки (Приложение 7), являющемуся неотъемлемой частью Договора. Исполнитель заявляет, что указанные цены обеспечивают все его затраты и необходимый доход. Договорная ориентировочная стоимость работ составляет 180 853 349 руб. 63 коп. По условиям договора работы должны выполняться исполнителем в соответствии с Графиком Работ (Приложение 2), с разбивкой на основные этапы.

Согласно пункту 20.4.1 договора предприятие после утверждения Требования на Оплату, представленного исполнителем, по утвержденным пунктам и при предоставлении соответствующего счета перечислит авансовый платеж за выполненные работы в согласованной сумме в течение 10 банковских дней с даты получения счета. Из суммы платежа будет произведено удержание гарантии в размере 10% от общей стоимости выполненных работ, согласно подробному описанию Ст. 21 и за вычетом суммы, оплаченной в качестве аванса согласно пункту 5.1.1. 

Разделом 21 договора стороны согласовали, что указанное в предыдущей статье гарантийное удержание является беспроцентным и возмещается исполнителю в следующем порядке. 50% - в течение 15 банковских дней с даты подписания акта приемки работ (ст. 17.2 договора). 50% от удержанной суммы - по окончании гарантийного периода, а именно 12 мес. с даты подписания сторонами акта приемки работ.

Основной гарантийный период предусмотрен сроком на 12 мес. с даты подписания сторонами Акта приемки результата работ.

31 марта 2014 года между заказчиком (ЗАО «Коттеджный поселок «Загородная усадьба»), предприятием (Кодест Интернешенл С.р.л.) и исполнителем (ООО «ПСК Плауэн») был заключен договор №01 -9878/11-14 о перемене лиц в обязательстве - уступки прав требования и переводе долга по договору субподряда № 9878/11 от 27.12.2011 и дополнительным соглашениям, по условиям которого стороны подтверждают, что на дату подписания настоящего Договора обязанности предприятия и исполнителя по Договору субподряда выполнены в следующем объеме: исполнитель на дату подписания Договора выполнил работы на общую сумму 119 900 272 руб. 03 коп., в т.ч. НДС в размере 18% согласно подписанным предприятием и согласованным заказчиком Справкам о стоимости выполненных работ и затрат (по форме КС-3): 1) № 1 от 27.03.2012 на сумму 1 351 894 руб. 48 коп., в т.ч. НДС 18%, 2) № 2 от 31.03.2012 на сумму 4 250 679 руб. 10 коп., в т.ч. НДС 18%, 3) № 3 от 28.04.2012 на сумму 449 353 руб. 78 коп., в т.ч. НДС 18%, 4) № 4 от 30.04.2012 на сумму 2 309 973 руб. 02 коп., в т.ч. НДС 18%, 5) № 5 от 09.07.2012 на сумму 3 891 940 руб. 70 коп., в т.ч. НДС 18%, 6) № 6 от 30.07.2012 на сумму 8 030 133 руб. 48 коп., в т.ч. НДС 18%, 7) № 7 от 31.07.2012 на сумму 3 877 184 руб. 74 коп., в т.ч. НДС 18%, 8) № 8 от 31.08.2012 на сумму 3 574 865 руб. 68 коп., в т.ч. НДС 18%, 9) №9 от 08.10.2012 на сумму 7 364 736 руб. 11 коп., в т.ч. НДС 18%, 10) № 10 от 31.10.2012 на сумму 9 213 691 руб. 73 коп., в т.ч. НДС 18%, 11) № 11 от 20.12.2012 на сумму 6 264 987 руб. 06 коп., в т.ч. НДС 18%, 12) № 12 от 18.01.2013 на сумму 5 883 390 руб. 04 коп., в т.ч. НДС 18%, 13) № 13 от 29.03.2013 на сумму 11 843 893 руб. 36 коп., в т.ч. НДС 18%, 14) № 14 от 06.05.2013 на сумму 7 534 305 руб. 24 коп., в т.ч. НДС 18%, 15) № 15 от 03.06.2013 на сумму 3 672 390 руб. 70 коп., в т.ч. НДС 18%, 16) № 16 от 24.06.2013 на сумму 5 273 697 руб. 26 коп., в т.ч. НДС 18%, 17) № 17 от 28.06.2013 на сумму 265 112 руб. 94 коп., в т.ч. НДС 18%, 18) № 18 от 22.08.2013 на сумму 4 876 130 руб. 76 коп., в т.ч. НДС 18%, 19) № 19 от 30.09.2013 на сумму 3 398 376 руб. 85 коп., в т.ч. НДС 18%, 20) № 20 от 30.09.2013 на сумму 4 902 503 руб. 07 коп., в т.ч. НДС 18%, 21) №21 от 21.12.2013 на сумму 5 980 369 руб. 14 коп., в т.ч. НДС 18%, 22) № 22 от 20.02.2014 на сумму 15 690 680 руб. 79 коп., в т.ч. НДС 18%.

Согласно пункту 4.2 договора №01-9878/11-14 о перемене лиц в обязательстве - уступки прав требования и переводе долга по договору субподряда № 9878/11 от 27.12.2011 и дополнительным соглашениям на основании вышеуказанных справок стороны подтверждают, что сумма удержания предприятием у исполнителя по гарантии составляет 11 990 027 руб. 22 коп. 

Пунктом 6 договора №01-9878/11-14 о перемене лиц в обязательстве - уступки прав требования и переводе долга по договору субподряда № 9878/11 от 27.12.2011 и дополнительным соглашениям стороны согласовали, что предприятие обязуется в срок до 15.06.2014 перечислить заказчику сумму по гарантии в размере 11 990 027 руб. 22 коп., в т.ч. НДС 18% как указано в Акте Сверки, подписанном сторонами по состоянию на 30.03. 2014. 

В силу пункта 11.1 договора №01 -9878/11-14 о перемене лиц в обязательстве - уступки прав требования и переводе долга по договору субподряда № 9878/11 от 27.12.2011 и дополнительным соглашениям стороны согласовали новый график выполнения работ Договору субподряда № 9878/11 от 27.12.2011, исполнитель заверяет заказчика, что не имеет к предприятию каких-либо претензий по Договору субподряда, в т.ч. по оплате принятых работ, а также каких-либо требований по уплате неустоек (штрафов и пеней) в связи с неисполнением или ненадлежащим исполнением предприятием своих обязанностей по Договору субподряда. 

В Дополнительном соглашении №9 от 31.03.2014 стороны согласовали, что исполнитель выполнил работы на общую сумму 119 900 272 руб. 03 коп., в т.ч. НДС в размере 18%, согласно подписанным предприятием и согласованным заказчиком Справкам о стоимости выполненных работ и затрат (по форме КС-3), Предприятие произвело оплату аванса и оплатило исполнителю выполненные последним работы в размере 110 324 479 руб. 44 коп., в т.ч. НДС 18%, а также удержало гарантийное удержание в размере 11 990 027 руб. 22 коп., в т.ч. НДС 18% и полностью возместило авансовые платежи, что подтверждается Актом сверки взаимных расчетов, подписанным сторонами по состоянию на 30.03.2014. 

31 мая 2015 года между заказчиком (ЗАО «Коттеджный поселок «Загородная усадьба»), исполнителем (ООО «ПСК Плауэн») и истцом был заключен договор №20130052/31/03/2015 о перемене лиц в обязательстве - уступке прав требования и переводе долга по договору субподряда № 9878/11 от 27.12.2011 и дополнительным соглашениям №1,2,3,4, 5,6,7,8,9. К заказчику перешли все права и обязанности как к Генеральному подрядчику по договору субподряда № 9878/11 от 27.12.2011 с учетом дополнительных соглашений №1,2,3,4,5,6,7,8,9. Переход прав и обязанностей, указанных в п.1 настоящего Договора, к ООО «Плауэн» осуществляется в момент вступления настоящего Договора в силу.

Согласно пункту 4 договора стороны подтверждают, что на дату подписания Договора обязанности ООО «ПСК Плауэн» по Договору субподряда № 9878/11 от 27.12.2011 выполнены в следующем объеме: в соответствии с условиями Договора №01-9878/11 удержанное с ООО «ПСК Плауэн» гарантийное удержание за этот период составило 11 990 027 руб. 22 коп. 

С момента перехода прав и обязанностей по Договору №01-9878/11 -14 от 31.03.2014 о перемене лица в обязательстве - уступке прав требования и переводе долга по договору субподряда № 9878/11 от 27.12.2011 к ЗАО «Коттеджный поселок «Загородная усадьба» ООО «ПСК Плауэн» были выполнены работы на сумму 3 778 802 руб. 47 коп., в т.ч. НДС в размере 18% согласно подписанным справкам о стоимости выполненных работ и затрат (по форме КС-З). Сумма гарантийного удержания за этот период составила 377 880 руб. 25 коп. Всего ООО «ПСК Плауэн» выполнены работы по Договору субподряда №9878/11 от 27.12.2011 на сумму 123 679 074 руб. 52 коп., в т.ч. НДС в размере 18% согласно подписанным справкам о стоимости выполненных работ и затрат (по форме КС-3).-14 от 31.03.2014 о перемене лица в обязательстве - уступке прав требования и переводе долга по договору субподряда № 9878/11 от 27.12.2011 и дополнительным соглашениям №1,2,3,4,5,6,7,8,9 на момент его заключения ООО «ПСК Плауэн» выполнило работы на общую сумму 119 900 272 руб. 03 коп.,  в т.ч НДС в размере 18% согласно подписанным справкам о стоимости выполненных работ и затрат (по форме КС-З).

Стоимость договора составляет 160 475 557 руб. 75 коп., в т.ч. НДС в размере 18%.

Общая сумма гарантийного удержания составляет 12 367 907 руб. 47 коп., в т.ч. НДС в размере 18%. Истец фактически выполнил работы на сумму 143 420 782 руб., размер гарантийного удержания составляет 12 342 078 руб. 17 коп.

При рассмотрении дела в суде первой инстанции ответчик указал, что им не оспаривается объем выполненных работ и сумма гарантийного удержания, однако  считает, что ввиду отсутствия акта окончательной сдачи выполненных работ основания  для выплаты гарантийного удержания не наступили.

Кроме того, 12.02.2013 между ООО «ПСК «Плауэн» (исполнитель - субподрядчик), ответчиком (заказчик) и «Кодест Интернешнл С.р.л» ( генподрядчик) был заключен договор №20130052 (с учетом редакций Дополнительных соглашений №1 от 01.05.2013, №2 от 10.07.2013, №3 от 21.10.2013, №5 от 31.03.2014, №7 от 21.07.2016, по условиям которого генподрядчику поручены ЗАО «Коттеджный поселок «Загородная усадьба» (далее по тексту «заказчик») работы по капитальному строительству проекта «Казань - Загородная усадьба» расположенного по адресу: Республика Татарстан, г. Казань, Лаишевский район, 11 км Оренбургского тракта, в дальнейшем именуемом «подряд; Генподрядчик намерен поручить исполнителю строительство 1 -го двухэтажного жилого дома и подвального помещения, дома № 143, тип 1, Очередь № 2, и выполнение оставшихся работ по бетонным конструкциям и кирпичным стенам, домов № 128 -129, 130-131 и 132-133, тип 8-8.1, Очередь № 3, в соответствии с рабочими документами (Приложение 3) в пределах объемов, указанных в Перечне Работ и Цен (Приложение 1), включая исполнительную документацию, поставку, за исключением материалов поставки генподрядчика, доставку и перемещение на стройплощадке всех необходимых материалов и оборудования, в том числе сдачу-приемку работ (далее по тексту «работы»), относящихся к работам по подряду, и подробно указанных в договоре и описанных в Ст. 2 и 7.

Пунктом 4.1, 4.3 договора стороны согласовали, что ориентировочная стоимость работ определяется по фактически выполненным объемам, и расчет стоимости выполненных работ производится на основании Перечня Работ и расценок (Приложение №1) и Ведомости отделки (Приложение 7), являющихся неотъемлемой частью Договора, исполнитель заявляет, что указанные цены обеспечивают все его затраты и необходимый доход.

Договорная ориентировочная стоимость работ составляет 9 347 132 руб. 59 коп., в т.ч. НДС 18% в размере 1 425 833 руб. 78 коп. и субподрядчик полностью признает, что она включает в себя любые поставки, работы и услуги, которые он обязан выполнить по настоящему договору.

Согласно пункту 20.4.1 договора предприятие после утверждения Требования на оплату, представленного исполнителем, по утвержденным пунктам и при предоставлении соответствующего счета перечислит авансовый платеж за выполненные работы в согласованной сумме в течение 10 банковских дней с даты получения счета. Из суммы платежа будет произведено удержание гарантии в размере 10% от общей стоимости выполненных работ, согласно подробному описанию Ст. 21 и за вычетом суммы, оплаченной в качестве аванса согласно пункту 5.1.1. 

Разделом 21 договора стороны согласовали, что указанное в предыдущей статье гарантийное удержание является беспроцентным и возмещается исполнителю в следующем порядке. 50% от удержанной суммы - в течение 15 банковских дней с даты подписания акта приемки работ (ст. 17.2 настоящего договора); 50% от удержанной суммы - по окончании гарантийного периода, а именно 12 мес. с даты подписания сторонами акта приемки работ.

Основной гарантийный период предусмотрен сроком на 12 мес. с даты подписания сторонами Акта приемки результата работ.

31 марта 2014 года между заказчиком, предприятием и исполнителем был заключен договор № 1 -20130052 -14 о перемене лиц в обязательстве - уступки прав требования и переводе долга по договору субподряда № 20130052 от 12.02.2013 и дополнительным соглашениям, по условиям которого стороны подтверждают, что на дату подписания Договора обязанности предприятия и исполнителя по Договору субподряда выполнены в следующем объеме: исполнитель на дату подписания Договора выполнил работы на общую на общую сумму 43 527 413 руб. 27 коп, в т.ч. НДС в размере 18% согласно подписанным предприятиям и согласованным заказчикам Справкам о стоимости выполненных работ и затрат (по форме КС-3): 1) №1 от 06.05.2013 на сумму 942 432 руб. 92 коп., в т.ч. НДС 18%, 2) № 2 от 03.06.2013 на сумму 1 085 000 руб. 19 коп., в т.ч. НДС 18%, 3) № 3 от 24.06.2013 на сумму 834 180 руб. 62 коп., в т.ч. НДС 18%, 4) №4 от 22.08.2013 на сумму 4 633 701 руб. 14 коп., в т.ч. НДС 18%, 5) № 5 от 30.09.2013 на сумму 5 146 044 руб. 12 коп., в т.ч. НДС 18%, 6) № 6 от 30.09.2013 на сумму 10 664 418 руб. 08 коп., в т.ч. НДС 18%, 7) №7 от 21.12.2013 на сумму 8 399 118 руб. 21 коп., в т.ч. НДС 18%, 8) № 8 от 20.02.2014 на сумму 11 822 517 руб. 99 коп., в т.ч. НДС 18%.

Согласно пункту 4.2 договора № 1-20130052 -14 о перемене лиц в обязательстве - уступки прав требования и переводе долга по договору субподряда № 20130052 от 12.02.2013 и дополнительным соглашениям, на основании вышеуказанных справок, стороны подтверждают, что сумма, удержания предприятием у исполнителя по гарантии, составляет 4 352 741 руб. 33 коп.

Пунктом 6 договора № 1 -20130052 -14 о перемене лиц в обязательстве - уступки прав требования и переводе долга по договору субподряда № 20130052 от 12.02.2013 и дополнительным соглашениям к нему стороны согласовали, что предприятие обязуется в срок до 15.06.2014 перечислить заказчику сумму по гарантии в размере 4 352 741 руб. 33 коп., в т.ч. НДС 18% как указано в Акте сверки взаимных расчетов, подписанном сторонами по состоянию на 30.03.2014. 

В силу пункта 11.1 договора № 1 -20130052 -14 о перемене лиц в обязательстве - уступки прав требования и переводе долга по договору субподряда № 20130052 от 12.02.2013  и дополнительным соглашениям к нему стороны согласовали новый график выполнения работ по Договору субподряда № 20130052 от 12.02.2013, исполнитель заверяет заказчика, что не имеет к предприятию каких-либо претензий по Договору субподряда, в том числе по оплате принятых работ, а также каких-либо требований по уплате неустоек (штрафов и пеней) в связи с неисполнением или ненадлежащим исполнением предприятием своих обязанностей по Договору субподряда. Исполнитель гарантирует заказчику, что не будет в будущем предъявлять какие-либо претензии заказчику в связи с неисполнением или ненадлежащим исполнением предприятием своих обязанностей по Договору субподряда.

31 мая 2015 года между заказчиком, исполнителем (ООО «ПСК Плауэн») и истцом был заключен договор №20130052/31/03/2015 о перемене лиц в обязательстве - уступке прав требования и переводе долга по договору субподряда № 20130052 от 12.02.2013, по условиям которого ООО «ПСК Плауэн» передает, а ООО «Плауэн» принимает на себя права и обязанности ООО «ПСК Плауэн» по Договору субподряда № 20130052 от 12.02.2013 в полном объеме, существующем на момент заключения настоящего Договора. Пунктом 2 договора согласовано, что ООО «Плауэн» является правопреемником ООО «ПСК Плауэн» по Договору субподряда № 20130052 от 12.02.2013. 

Согласно пункту 4 договора стороны подтверждают, что на дату подписания Договора обязанности ООО «ПСК Плауэн» по Договору субподряда № 20130052 от 12.02.2013 выполнены в следующем объеме: в соответствии с условиями договора № 01 -20130052-14 от 31.03.2014 о перемене лица в обязательстве -уступке прав требования и переводе долга по договору субподряда №20130051 от 12.02.2013 на момент его заключения ООО «ПСК «Плауэн» выполнило работы на общую сумму 43 527 413 руб. 27 коп., в т.ч НДС в размере 18% согласно подписанным справкам о стоимости выполненных работ и затрат (по форме КС-3). Удержанное с ООО «ПСК «Плауэн» гарантийное удержание составило 4 352 741 руб. 33 коп., в т.ч НДС в размере 18%.

С момента перехода прав и обязанностей по договору № 01 -20130052-14 от 31.03.2014 о перемене лица в обязательстве -уступке прав требования и переводе долга по договору субподряда №20130051 от 12.02.2013 к ЗАО «Коттеджный поселок «Загородная усадьба» ООО «ПСК Плауэн» были выполнены работы на сумму 11 210 644 руб. 26 коп., в т.ч. НДС в размере 18% согласно подписанным справкам о стоимости выполненных работ и затрат (по форме КС-3). 

Сумма гарантийного удержания за этот период составила 1 121 064 руб. 43 коп. Общая сумма гарантийного удержания составляет 5 473 805 руб. 76 коп., в т.ч. НДС в размере 18%. (пункт 4.5 договора).

Истец выполнил работы на сумму 63 124 730 руб. 50 коп., размер гарантийного удержания составляет 4 814 095 руб. 75 коп. 

При рассмотрении дела судом первой инстанции ответчик указал, что им не оспаривается объем выполненных работ и сумма гарантийного удержания, однако считает, что ввиду отсутствия акта окончательной сдачи выполненных работ основания для выплаты гарантийного удержания не наступили. 

Кроме того, 31.07.2013 между третьим лицом - ООО «ПСК «Плауэн» (исполнитель - субподрядчик), ответчиком (заказчик) и «Кодест Интернешнл С.р.л» (генподрядчик) был заключен был заключен договор № 20130317 (с учетом редакции Дополнительного соглашения №2 от 31.03.2013), по условиям которого предприятию поручены заказчиком работы по капитальному строительству проекта «Казань - Загородная усадьба» расположенного по адресу: Республика Татарстан, г. Казань, Лаишевский район, 11 км Оренбургского тракта, в дальнейшем именуемом «подряд»; Генподрядчик намерен поручить субподрядчику работы по выполнению поставки и монтажу кровли для 14-ти двухэтажных жилых домов (дома № 143, 65, 171 тип 1, № 172, 68 тип 2, № 80, 62, 173 тип 3, № 70, 74, 170 тип 4, № 64, 79 тип 5, № 134- 135 тип 8-8.1), 2-я очередь, согласно рабочей документации, указанной в Списке Документов (Приложение 3), включая исполнительную документацию, поставку, доставку и перемещение на стройплощадке всех необходимых материалов и оборудования, в том числе сдачу-приемку работ (далее по тексту «работы»), относящихся к работам по подряду, и подробно указанным в договоре и описанным в Ст. 2 и 7.

Пунктом 4.2 договора стороны согласовали, что стоимость договора за весь объем работ составляет 14 404 899 руб. 49 коп., в т.ч. НДС 18%, при этом субподрядчик заявляет о том, что данная общая стоимость покрывает все поставки, виды работы и услуги, порученные ему по настоящему договору.

Согласно пункту 20.4.1 договора предприятие после утверждения Требования на оплату, представленного исполнителем, по утвержденным пунктам и при предоставлении соответствующего счета перечислит авансовый платеж за выполненные работы в согласованной сумме в течение 10 банковских дней с даты получения счета. Из суммы платежа будет произведено удержание гарантии в размере 10% от общей стоимости выполненных работ, согласно подробному описанию Ст. 21 и за вычетом суммы, оплаченной в качестве аванса согласно пункту 5.1.1. 

Разделом 21 договора стороны согласовали, что указанное в предыдущей статье гарантийное удержание является беспроцентным и возмещается исполнителю в следующем порядке. 50% от удержанной суммы - в течение 15 банковских дней с даты подписания акта приемки работ (ст. 17. 1 настоящего договора). 50% от удержанной суммы - по окончании гарантийного периода, а именно 12 мес. с даты подписания сторонами акта приемки работ. Основной гарантийный период предусмотрен сроком на 12 мес. с даты подписания сторонами Акта приемки результата работ.

31 марта 2014 года между заказчиком, предприятием и исполнителем был заключен договор №01 -20130317-14 о перемене лиц в обязательстве - уступки прав требования и переводе долга по договору субподряда № 20130317 от 31.07.2013 и дополнительным соглашениям, по условиям которого стороны подтверждают, что на дату подписания Договора обязанности предприятия и исполнителя по Договору субподряда выполнены в следующем объеме: исполнитель на дату подписания настоящего Договора выполнил работы на общую сумму 5 244 154 руб. 56 коп, в т.ч. НДС в размере 18% согласно подписанным предприятием и согласованным заказчиком Справкам о стоимости выполненных работ и затрат (по форме КС-3): №1 от 21.12.2013 на сумму 1 487 600 руб. 59 коп., в т.ч. НДС 18%, 2) № 2 от 17.02.2014 на сумму 3 756 553 руб. 97 коп., в т.ч. НДС 18%.

Согласно пункту 4.2 договора №01-20130317-14 о перемене лиц в обязательстве - уступки прав требования и переводе долга по договору субподряда № 20130317 от 31.07.2013 и дополнительным соглашениям на основании вышеуказанных справок стороны подтверждают, что сумма гарантийного удержания составляет 5 24 415 руб. 46 коп. 

Пунктом 6 договора №01 -20130317-14 о перемене лиц в обязательстве - уступки прав требования и переводе долга по договору субподряда № 20130317 от 31.07.2013 и дополнительным соглашениям стороны согласовали, что предприятие обязуется в срок до 15.06.2014 перечислить заказчику сумму по гарантии, удержанной в соответствии с ст.21 Договора субподряда, в размере 524 415 руб. 46 коп., в т.ч. НДС 18% как указано в Акте сверки взаимных расчетов, подписанном сторонами по состоянию на 30.03.2014.

В силу пункта 11.1 договора №01 -20130317-14 о перемене лиц в обязательстве - уступки прав требования и переводе долга по договору субподряда № 20130317 от 31.07.2013 и дополнительным соглашениям стороны согласовали новый график выполнения работ по Договору субподряда № 20130317 от 31.07.2013, исполнитель заверяет заказчика, что не имеет к предприятию каких-либо претензий по Договору субподряда, в том числе по оплате принятых работ, а также каких-либо требований по уплате неустоек (штрафов и пеней) в связи с неисполнением или ненадлежащим исполнением предприятием своих обязанностей по Договору субподряда. Исполнитель гарантирует заказчику, что не будет в будущем предъявлять какие-либо претензии заказчику в связи с неисполнением или ненадлежащим исполнением предприятием своих обязанностей по Договору субподряда. 

31 марта 2015 года между заказчиком, исполнителем и истцом был заключен договор №20130317/31/03/2015 о перемене лиц в обязательстве - уступке прав требования и переводе долга по договору субподряда №20130317 от 31.07.2013, по условиям которого ООО «ПСК Плауэн» передает, а ООО «Плауэн» принимает на себя права и обязанности ООО «ПСК Плауэн» по Договору субподряда № 20130052 от 12.02.2013 в полном объеме, существующем на момент заключения настоящего Договора. Пунктом 2 договора согласовано, что ООО «Плауэн» является правопреемником ООО «ПСК Плауэн» по Договору субподряда №20130317 от 31.07.2013.

Согласно пункту 4 договора стороны подтверждают, что на дату подписания Договора обязанности ООО «ПСК Плауэн» по Договору субподряда №20130317 от 31.07.2013 выполнены в следующем объеме: в соответствии с условиями договора №01 - 20130317-14 от 31.03.2014 о перемене лиц в обязательстве -уступке прав требования и переводе долга по договору субподряда №20130317 от 31.07.2013 и дополнительным соглашениям на момент его заключения ООО «ПСК «Плауэн» выполнило работы на общую сумму 5 244 154 руб. 56 коп., в т.ч НДС в размере 18% согласно подписанным справкам о стоимости выполненных работ и затрат (по форме КС-3). Удержанное с ООО «ПСК Плауэн» гарантийное удержание за этот период составило 524 415 руб. 46 коп. 

С момента перехода прав и обязанностей по договору №01 -20130317-14 от 31.03.2014 о перемене лиц в обязательстве -уступке прав требования и переводе долга по договору субподряда №20130317 от 31.07.2013 в ЗАО «Коттеджный поселок «Загородная усадьба» ООО «ПСК Плауэн» были выполнены работы на общую сумму 8 948 332 руб. 56 коп., в т.ч. НДС в размере 18% согласно подписанным справкам о стоимости выполненных работ и затрат (по форме КС-3). Сумма гарантийного удержания за этот период составила 894 833 руб. 26 коп. 

Всего ООО «ПСК Плауэн» выполнены работы по Договор субподряда № 20130317 от 31.07.2013 на сумму 14 192 487 руб. 12 коп., в т.ч. НДС в размере 18%. Стоимость договора субподряда № 20130317 от 31.07.2013 составляет 14 840 540 руб.  43 коп., в т.ч. НДС в размере 18%.

Общая сумма гарантийного удержания составляет 1 419 248 руб. 72 коп., в т.ч. НДС в размере 18%.

Истец выполнил работы на сумму 14 192 487 руб. 10 коп., размер гарантийного удержания составляет 818 046\ руб. 89 коп., доказательств иного суду не представлено.

При рассмотрении дела судом первой инстанции ответчик указал, что им не оспаривается объем выполненных работ и сумма гарантийного удержания, однако  считает, что ввиду отсутствия акта окончательной сдачи выполненных работ основания для выплаты гарантийного удержания не наступили.

Разрешая спор, и частично удовлетворяя исковые требования, суды, не усмотрев оснований для оставления иска без рассмотрения по причине несоблюдения претензионного порядка и установив, что срок исковой давности истцом не пропущен, руководствовались положениями статей 195, 196, 199, 309, 310, 395, 702, 720, 753, 760 Гражданского кодекса Российской Федерации, разъяснениями, данными в пункте 16 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 29.09.2015 № 43 «О некоторых вопросах, связанных с применением норм Гражданского кодекса Российской Федерации об исковой давности», и исходили из следующего.

Согласно условиям договора, гарантийное удержание является беспроцентным и возмещается исполнителю в следующем порядке. 50% от удержанной суммы - в течение 15 банковских дней с даты подписания акта приемки работ (ст. 17.2 договора). 50% - по окончании гарантийного периода, а именно 12 мес. с даты подписания сторонами акта приемки работ. Окончательный расчет, согласно условиям договора, Заказчик обязан произвести по окончании гарантийного периода после подписания акта сдачи - приемки работ.

Судами установлено, что истец обратился в суд 10.02.2020, в то время как по договору 9878/11 от 27.12.2011 последние объекты зарегистрированы 25.01.2017, в связи с чем срок гарантийного удержания истекает по истечении года, по договору №20130052 от 12.02.2013, №20130317 от 31.07.2013 окончательно работы не сданы.

В порядке, предусмотренном статьями 720, 753, 760 Гражданского кодекса Российской Федерации, выполненные по договорам субподряда № 9878/11, №20130052 от 12.02.2013, № 20130317 от 31.07.2013,  отраженные в актах о приемке выполненных работ и справкам о стоимости выполненных работ и затрат переданы ответчику. 

При этом факт получения указанных документов ответчиком следует из материалов дела и последним не оспаривается. Ответчик, получив результат выполненных работ, предъявленный к приемке, работы, выполненные истцом по договору, принял, указанные акты подписал.

Согласно пункту 20.4.1 договора предприятие после утверждения Требования на оплату, представленного исполнителем, по утвержденным пунктам и при предоставлении соответствующего счета перечислит авансовый платеж за выполненные работы в согласованной сумме в течение 10 банковских дней с даты получения счета. Из суммы платежа будет произведено удержание гарантии в размере 10% от общей стоимости выполненных работ, согласно подробному описанию Ст. 21 и за вычетом суммы, оплаченной в качестве аванса согласно пункту 5.1.1. 

Разделом 21 договора стороны согласовали, что указанное в предыдущей статье гарантийное удержание является беспроцентным и возмещается исполнителю в следующем порядке: 50% от удержанной суммы - в течение 15 банковских дней с даты подписания акта приемки работ (ст. 17.2 договора). 50% - по окончании гарантийного периода, а именно 12 мес. с даты подписания сторонами акта приемки работ. 

Как следует из представленных документов, акты подписывались сторонами в период с 2012 по 2014 годы.

Как следует из условий договора субподряда № 9878/11, ответчиком выполнялись работы по следующим объектам: строительный номер 63, 64, 65, 68, 69, 70, 71, 72, 73, 74, 136, 137, 138, 139, 140, 141, 142, 143. 

Исходя из презумпции добросовестности участников хозяйственного оборота, суд первой инстанции указал, что доводы ответчика не позволяют сделать вывод об отсутствии правовых оснований выплаты суммы гарантийного удержания. 

Ответчиком представлена претензия №182/15-1 от 10.06.2015, в которой ответчик указал, что срок завершения работ 15.12.2013, по состоянию на 09.06.2014 работы не выполнены, ответ на письмо №74 от 20.02.2016, согласно которому работы по договору в полним объеме не выполнены, имеются претензии по качеству и срокам выполнения работ. 

Письмом №412/16-1 от 18.11.2016 ответчик отказал в выплате гарантийного удержания по договору субподряда № 9878/11, поскольку работы в полном объеме не выполнены, а договором не предусмотрено разделение суммы гарантийного удержания по участкам выполненных работ. 

Вместе с тем, ответчиком представлено письмо №56/20-1 от 17.06.2020, согласно которому по договору субподряда № 9878/11 часть объектов, перечисленных в письме с указанием конкретного строительного номера (64,65, 68, 69, 70-74, 136-143), были зарегистрированы в кадастре в период с 24.12.2016 по 25.01.2017. 

Иных документов, направленных ответчиком истцу с претензиями по качеству или недостатками после даты регистрации объектов по договору, суду не представлено.

Из пояснений ответчика следует, что данная регистрация производилась по правилам дачной амнистии (ФЗ-93 от 30.06.2006), объекты переданы собственникам помещений. 

С учетом изложенного, суды пришли к выводу, что на дату последнего зарегистрированного объекта - 25.01.2017 истцом выполнен весь объем работ по договору, осуществлена фактическая передача объектов по договору, в связи с чем суды признали обязанность по выплате суммы гарантийного удержания наступившей по истечении года с даты последнего зарегистрированного объекта, требование истца в части взыскания суммы гарантийного удержания по договору субподряда № 9878/11  подлежит удовлетворению в размере 12 342 078 руб. 17 коп.

Согласно условиям договора №20130052 гарантийное удержание является беспроцентным и возмещается исполнителю в следующем порядке. 50% от удержанной суммы - в течение 15 банковских дней с даты подписания акта приемки работ (ст. 17.2 договора). 50% -по окончании гарантийного периода, а именно 12 мес. с даты подписания сторонами акта приемки работ. Основной гарантийный период предусмотрен сроком на 12 мес. с даты подписания сторонами Акта приемки результата работ.

Как следует из материалов дела, из 32 объектов, согласованных договором, по 12 объектам работы в полном объеме не выполнены. 

Данное обстоятельство истцом не оспаривается. 

Установив, что договор в настоящее время не расторгнут, сведений об утрате интереса сторон к данному договору ни истец, ни ответчик не представили, принимая во внимание, что согласно условию договора №20130052, предусматривающего выплату гарантийного удержания после подписания акта окончательной сдачи выполненных работ, суды пришли к выводу о том, что в данном случае основания для оплаты суммы гарантийного удержания по данному договору не наступили, в связи с чем отказали в удовлетворении требования о взыскании гарантийного удержания по договору №20130052 в размере 4 814 095 руб. 75 коп.

Согласно договору субподряда № 20130317 гарантийное удержание является беспроцентным и возмещается исполнителю в следующем порядке. 50% от удержанной суммы - в течение 15 банковских дней с даты подписания акта приемки работ (ст. 17.1 договора), 50% - по окончании гарантийного периода, а именно 12 мес. с даты подписания сторонами акта приемки работ. 

Основной гарантийный период предусмотрен сроком на 12 мес. с даты подписания сторонами Акта приемки результата работ. 

Пунктом 17.1 договора предусмотрено, завершение работ по договору выполненных субподрядчиком оформляется после предварительной приемки заказчиком, составлением акта приемки работ, подписываемым сторонами в течение не более 2 недель. К этому акту может прилагаться перечень дефектов и недоделок, с указание сроков необходимых для их устранения. Субподрядчик должен кроме того направить письменное уведомление генподрядчику не позже чем за 1 неделю до предусмотренной даты Завершения работ. Гарантийный срок на работы или их часть будет продлеваться на период времени, необходимый для исправления

Установив, что договор в настоящее время не расторгнут, сведений об утрате интереса сторон к данному договору ни истец ни ответчик суду не представили, учитывая условия договора № 20130317, предусматривающего выплату гарантийного удержания после подписания акта приемки выполненных работ, суды пришли к выводу о том, что в данном случае основания для оплаты суммы гарантийного удержания по данному договору не наступили, в связи с чем отказали в удовлетворении требования о взыскании гарантийного удержания по договору № 20130317 в размере 818 046 руб. 89 коп. 

В связи с нарушением ответчиком сроков оплаты гарантийного удержания истец начислил проценты за пользование чужими денежными средствами по договору субподряда № 9878/11 в размере 2 297 943 руб. 15 коп. за период с 15.08.2017 по 07.02.2020, по договору №20130052 в размере 896 325 руб. 43 коп. за период с 15.08.2017 по 07.02.2020, по договору № 20130317 в размере 164 637 руб. за период с 15.06.2017 по 07.02.2020.

Проверив расчет процентов за пользование чужими денежными средствами, суды указали, что арифметически его расчет произведен верно, вместе с тем, период просрочки определен без учета условий заключенного сторонами договора и положений закона. 

Посчитав датой окончательной сдачи выполненных работ дату последней регистрации объекта по договору (25.01.2017), суды указали, что проценты за пользование чужими денежными средствами на сумму 6 171 039 руб. 09 коп. (50%) подлежат начислению с 15.08.2017, дополнительно на сумму в размере 6 171 039 руб. 09 коп. ( 50%) с 26.01.2018 по 07.02.2020. 

По расчету судов размер процентов за пользование чужими денежными средствами, рассчитанных по правилам статьи 395 Гражданского кодекса РФ за указанный период, исходя из размера опубликованных Банком России и имевшими место в соответствующие периоды средних ставок банковского процента по вкладам физических лиц, а также размера ключевой ставки и размера задолженности в соответствующий период, составил в общей сумме 2 066 405 руб. 40 коп. 

В соответствии с п. 2.1 предметом договора субподряда № 9878/11 от 27.12.2011  являлись работы по строительству жилых домов (п. 2.1 Договора). 

Перечень жилых домов был утверждён в Договоре и дополнительных соглашениях. Согласно представленному в материалы дела ответу ответчика на запрос истца, все дома, являющиеся предметом Договора и дополнительных соглашений, были введены в эксплуатацию ответчиком в 2016 - 2017. 

Ответчик ссылается на то, что указанные дома были поставлены им на кадастровый учёт  с имеющимися в домах недостатками. Однако ответчиком не учтено, что постановка домов на кадастровый учет в соответствии в вышеназванными положениями являлась правом, а не обязанностью ответчика, более того, сам ответчик указывает, что постановка на кадастровый учёт производилась в целях скорейшей реализации жилых домов, что подтверждает, что работы по данным жилым домам были завершены, в противном случае реализация домов была бы невозможна. Ответчик реализовал данные дома третьим лицам. При этом договором была установлена договорная процедура фиксации недостатков путём их отражения в Приложении 5 и направления либо вручения уполномоченному лицу данного приложения.

Из представленных ответчиком документов следует, что установленная договорная процедура им не соблюдалась. Более того, ответчиком не было представлено доказательств наличия недостатков по выполненным ООО «Плауэн» работам после введения в эксплуатацию жилых домов, указанных в договоре, что подтверждает выполнение истцом всего объёма работ, предусмотренных договором. 

Указывая, что истцом работы не выполнены в полном объёме, ответчиком не учитывается, что в соответствии с п. 35.1 договора, в случае выполнения работ не в полном объёме, ответчиком должен был быть составлен Акт о состоянии работ, который им в материалы дела не представлялся..

Следовательно, ответчик не представил каких-либо допустимых и относимых доказательств, подтверждающих неполное выполнение истцом работ по Договору.

Кроме того, условиями договора форма «Акта приёмки работ» и «Акта окончательной сдачи работ» не установлена, указанные документы не являются актами по форме КС - 11 либо КС - 14, при этом ответчиком не были представлены ни «Акт приёмки работ» ни «Акт окончательной сдачи работ». 

Также в п. 10 договора установлены договорные документы, которые являются его неотъемлемой и обязательной к исполнению частью. «Акт приёмки работ» и «Акт окончательной сдачи работ» в п. 10 договора отсутствуют. 

Истец, в свою очередь, представил унифицированные формы КС - 2 и КС - 3, подписанные сторонами. 

Ежемесячно оформляемые акты КС-2 подтверждают, что предусмотренные договором работы выполнены, результат работ в полном объеме принят подрядчиком без каких-либо замечаний. На объект выдано разрешение на ввод в эксплуатацию. 

Доводы ответчика, что основанием для выплаты гарантийного удержания является наличие «Акта приёмки работ» и «Акта окончательной сдачи работ», а также довод о том, что ссылка в п. 21.1.1 Договора на п. 17.2 Договора является технической ошибкой, также являлись предметом исследования судов предыдущих инстанций и отклонены с указанием соответствующих мотивов.

Со стороны ответчика не было представлено доказательств ненадлежащего выполнения истцом работ по договору, не представлены обязательные документы, такие как учетный лист дефектов/недостатков и акт приёмки работ. Учитывая, что унифицированные формы КС - 2 и КС - 3 не являются актами окончательной приёмки работ, как и не являются представленные истцом Акты приёма передачи домов, суды исходили из даты постановки на кадастровый учёт последнего жилого дома, являющегося предметом Договора, поскольку только тогда, когда будут введены в эксплуатацию, а в данном случае, поставлены на кадастровый учёт, жилые дома, являющиеся предметом Договора, можно будет установить факт выполнения истцом своих обязанностей по Договору и, соответственно, окончания работ, предусмотренных Договором. 

Доводы ответчика о том, что он неоднократно заявлял и в письменных возражениях и в судебных заседания о том, что ссылка в п. 21.1.1 Договора на п. 17.2 Договора является технической ошибкой, также правомерно отклонены. 

В соответствии с п. 43.1 Договора каждое дополнение и изменение к договору должно быть составлено в письменной форме и подписано полномочными представителями сторон. 

Между тем каких-либо документов, подтверждающих внесение изменений в п. 21.1.1 Договора, ответчиком не представлено. 

Проанализировав взаимоотношения сторон по Договору, суды установили, что после окончания истцом работ на объекте, ответчик поставил жилые дома, являющиеся предметом Договора, на кадастровый учёт и реализовал третьим лицам, ввёл данные объекты в эксплуатацию, соответственно, после введения начал исчисляться срок гарантийного удержания. 

Суд кассационной инстанции считает указанные выводы судов не противоречащими фактическим обстоятельствам дела и примененным нормам права. 

Доводы заявителя кассационной жалобы о невыполнении работ истцом в полном объеме, привлечении к устранению недостатков третьего лица, неверном исчислении срока исковой давности и иные являлись исследования судов и получили надлежащую правовую оценку, они не опровергают выводов судов и не свидетельствуют о нарушении норм материального права, а выражают лишь несогласие с оценкой доказательств, что не может являться основанием для отмены обжалуемых судебных актов.     

Нарушений судами положений части 4 статьи 288 АПК РФ, при которых судебные акты подлежат безусловной отмене, судом кассационной инстанции не выявлено.

На основании изложенного и руководствуясь пунктом 1 части 1 статьи 287, статьями 286, 289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Арбитражный суд Поволжского округа

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Республики Татарстан от 23.07.2020 и  постановление Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 22.12.2020 по делу № А65-2977/2020 оставить без изменения, кассационную жалобу – без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в Судебную коллегию Верховного Суда Российской Федерации в порядке и сроки, установленные статьями 291.1., 291.2. Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

 

Председательствующий судья				           Р.А. Вильданов

Судьи								          Э.Г. Гильманова

									             М.М. Сабиров