И М Е Н Е М  Р О С С И Й С К О Й  Ф Е Д Е Р А Ц И И

Р Е Ш Е Н И Е

г. Москва

25 апреля 2018 года                                                       дело А40-249998/17-50-2037

резолютивная часть решения объявлена 19 апреля 2018г.

полный текст решения изготовлен 25 апреля 2018г.

Арбитражный суд в составе:                                                                                      

Председательствующего

 судьи О.В. Дубовик    

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания ФИО1   

рассмотрел в судебном заседании дело по иску 

Государственного унитарного предприятия города Москвы "Объединенный центр "Московский дом книги" (119019, 

<

...>, ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>, дата гос.рег. 18.01.2003)

к ответчику Публичному акционерному обществу "Мосэнергосбыт" (117312, 

<

...>, ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>, дата гос.рег. 01.04.2005)

Третье лицо Публичное акционерное общество "Московская объединенная электросетевая компания"

о признании Акта проверки узла учета электроэнергии от 09.11.2017 г. недействительным, признании Акта о неучтенном потреблении электрической энергии от 16.11.2017 г. № 43242 недействительным, признании факта безучетного потребления электрической энергии ГУП «ОЦ «МДК» неустановленным, взыскании денежных средства в размере 177.139 руб. 18 коп.

при участии:

от Истца: ФИО2 по доверенности № МДК-01-09-125/17 от 08.09.2017 г.

от Ответчика: ФИО3 по доверенности № 97-07-61 от 10.11.2017 г.

от Третьего лица: не явилось, извещено.

На основании определения Арбитражного суда г. Москвы от 06.04.2018 г. произведена замена состава суда в порядке ч. 4 статьи 18 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

установил:

ГУП «ОЦ «МДК» обратилось в Арбитражный суд города Москвы с иском к  Публичному акционерному обществу «Мосэнергосбыт»  о признании Акта проверки узла учета электроэнергии от 09.11.2017 г. недействительным, признании Акта о неучтенном потреблении электрической энергии от 16.11.2017 г. № 43242 недействительным, признании факта безучетного потребления электрической энергии ГУП «ОЦ «МДК» неустановленным, взыскании денежных средства в размере 177.139 руб. 18 коп. (с учетом заявления об уточнении размера исковых требований, принятого в порядке ст. 49 АПК РФ).

В процессе рассмотрения спора к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований привлечено ПАО «МОЭСК»

Заслушав представителей сторон, изучив представленные в материалы дела доказательства, доводы и возражения лиц, участвующих в деле, суд не находит оснований для удовлетворения исковых требований в связи со следующим.

Как следует из материалов дела, Государственное унитарное предприятие города Москвы «Объединенный центр «Московский дом книги» владеет на праве хозяйственного ведения нежилым зданием общей площадью 5 477,8 кв.м по адресу: 

<

...>.

Между ГУП «ОЦ «МДК» и ПАО «Мосэнергосбыт» заключен договор энергоснабжения от 01.12.2006 № 94202462.

Инспектором ПАО «Мосэнергосбыт» 9 ноября 2017 года был составлен Акт проверки узла учета электроэнергии инструментальной/визуальной об обнаружении безучетного потребления электроэнергии. На основании этого акта в Отделении «Центр-2» ПАО «Мосэнергосбыт» был составлен Акт о неучтенном потреблении электрической энергии от 16.11.2017 № 43242.

Истец, полагая что акт о безучетном потреблении составлен с нарушениями, а именно без уведомления о проведении проверки, в отсутствии представителя Истца, сведения указанные в акте сфальцифицированы обратился с настоящим иском в суд.

Отказывая в удовлетворении исковых требований суд исходил из следующего.

Действующим законодательством установлено ст. 198 АПК РФ, I граждане, организации вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействий) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствует закону или иному ненормативному правовому акту и нарушают права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

Согласно ст. 13 ГК РФ ненормативный акт государственного органа или органа местного самоуправления может быть признан судом недействительным в случае несоответствия его закону или иным правовым актам и нарушения гражданских прав и охраняемых законом интересов юридического лица.

Истец не представил суду доказательств того, что ПАО Мосэнергосбыт» является органом государственной власти, органом местного самоуправления иным органом, действия которых могут быть оспорены в порядке главы 24 АПК РФ.

Порядок и условия определения объема безучетного потребления электроэнергии, а также порядок расчета его стоимости определены вступившими в силу на момент возникновения спорных правоотношений Основными положениями функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденными Постановлением Правительства Российской Федерации от 04.05.2012 г. N 442 (далее - Постановление N 442).

В соответствии с пунктом 167 названных Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии, субъекты электроэнергетики, обеспечивающие снабжение электрической энергией потребителей, в том числе гарантирующие поставщики (энергосбытовые, энергоснабжающие организации) и сетевые организации, в соответствии с настоящим разделом проверяют соблюдение потребителями (производителями электрической энергии (мощности) на розничных рынках) требований настоящего документа, определяющих порядок учета электрической энергии, условий заключенных договоров энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности)), договоров оказания услуг по передаче электрической энергии, договоров оказания услуг оперативно-диспетчерского управления, а также проводят проверки на предмет выявления фактов безучетного и бездоговорного потребления электрической энергии.

Безучетным потреблением является потребление электрической энергии с нарушением установленного договором энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности), договором оказания услуг по передаче электрической энергии) и настоящим документом порядка учета электрической энергии со стороны потребителя (покупателя), выразившимся во вмешательстве в работу прибора учета (системы учета), обязанность по обеспечению целостности и сохранности которого (которой) возложена на потребителя (покупателя), в том числе в нарушении (повреждении) пломб и (или) знаков визуального контроля, нанесенных на прибор учета (систему учета), в несоблюдении установленных договором сроков извещения об утрате (неисправности) прибора учета (системы учета), а также в совершении потребителем (покупателем) иных действий (бездействий), которые привели к искажению данных об объеме потребления электрической энергии (мощности) (пункт 2 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии).

Согласно пунктов 192, 193 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии, по факту выявленного безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии сетевой организацией составляется акт о неучтенном потреблении электрической энергии и не позднее 3 рабочих дней с даты его составления передается в адрес: гарантирующего поставщика (энергосбытовой, энергоснабжающей организации), обслуживающего потребителя, осуществившего безучетное потребление; лица, осуществившего бездоговорное потребление.

Факт безучетного потребления электрической энергии может быть выявлен в том числе при проведении проверки состояния приборов учета, а также в ходе проведения осмотра прибора учета перед его демонтажем.

В случае если сетевая организация не присутствовала при проведении гарантирующим поставщиком (энергосбытовой, энергоснабжающей организацией) проверки состояния приборов учета, в результате которой был выявлен факт безучетного потребления электрической энергии, то акт о неучтенном потреблении электрической энергии составляется гарантирующим поставщиком (энергосбытовой, энергоснабжающей организацией) и не позднее 3 рабочих дней со дня его составления передается в сетевую организацию (пункт 192).

В акте о неучтенном потреблении электрической энергии должны содержаться данные: о лице, осуществляющем безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии; о способе и месте осуществления безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии; о приборах учета на момент составления акта; о дате предыдущей проверки приборов учета - в случае выявления безучетного потребления; объяснения лица, осуществляющего безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии, относительно выявленного факта; замечания к составленному акту (при их наличии).

При составлении акта о неучтенном потреблении электрической энергии должен присутствовать потребитель, осуществляющий безучетное потребление (обслуживающий его гарантирующий поставщик (энергосбытовая, энергоснабжающая организация)), или лицо, осуществляющее бездоговорное потребление электрической энергии.

Отказ лица, осуществляющего безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии, от подписания составленного акта о неучтенном потреблении электрической энергии, а также его отказ присутствовать при составлении акта должен быть зафиксирован с указанием причин такого отказа в акте о неучтенном потреблении электрической энергии, составленном в присутствии 2 незаинтересованных лиц (пункт 193).

В подтверждение факта безучетного потребления электрической энергии ПАО "Мосэнергосбыт"  составлен акт от 16.11.2017 г. о неучтенном потреблении электрической энергии, в котором указано,  подключение до приборов учета кабеля ВВГ сечением 2,5кв, которые привили к искажению данных об объеме потребления электрической энергии с 02 февраля 2017 года по 09 ноября 2017 года. Акт о неучтенном потреблении электрической энергии содержит данные о потребителе (ГУП «ОЦ «МДК»), осуществляющем безучетное потребление электрической энергии, о месте осуществления выявленного нарушения. Также в акте указано на не явку представителя  ГУП «ОЦ «МДК».Указанный акт составлен на основании акта проверки от 09.11.2018г., согласно которому представитель Истца присутствовал, однако от подписания акта отказался.

Оснований полагать, что указанный акт о неучтенном потреблении составлен с нарушением требований, предусмотренных пунктами 167, 192, 193 указанных Правил, у суда не имеется, акт составлен в соответствии с пунктами 192 и 193 Основных положений и содержит все необходимые условия.

Довод Истца об отсутствии уведомления о проверке, подлежит отклонению.

Согласно «Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденных постановлением Правительства РФ от 04.05.2012 № 442» (далее - Правила № 442, Основные положения) под безучетным потреблением понимается - потребление электрической энергии с нарушением установленного    договором    энергоснабжения    (купли-продажи    (поставки) электрической энергии  (мощности),  договором оказания услуг по передаче электрической энергии) и настоящим документом порядка учета электрической энергии со стороны потребителя (покупателя), выразившимся во вмешательстве в работу прибора учета (системы учета), обязанность по обеспечению целостности и сохранности которого (которой) возложена на потребителя (покупателя), в том числе в нарушении (повреждении) пломб и (или) знаков визуального контроля, нанесенных на прибор учета (систему учета), в несоблюдении установленных договором сроков извещения об утрате (неисправности) прибора учета (системы учета),  а также в совершении потребителем (покупателем) иных действий (бездействий), которые привели к искажению данных об объеме потребления электрической энергии (мощности).

Согласно разъяснениям ФАС России от 06.06.2017 № ВК/38035/17 следует, что нормы Основных положений не содержат критериев, определяющих отсутствие допуска к энергопринимающим устройствам (энергетическим установкам, объектам электросетевого хозяйства, объекту по производству электроэнергии (мощности)). В этой связи, из буквального толкования норм пунктов 170 и 177 Основных положений, усматривается, что уведомление потребителя о дате и времени проверки необходимо в случае, если работник сетевой организации или гарантирующего поставщика не были допущены на объект энергоснабжения или к приборам учета (системе учета). В случае если допуск к энергопринимающим устройствам (приборам учета (системе учета)) был обеспечен потребителем (его работниками или представителями) либо лицами, фактически осуществляющими потребление электрической энергии (арендаторами или иными лицами, на законных основаниях пользующихся энергопринимающими устройствами (помещениями) Потребителя), то такая проверка считается проведенной в соответствии с требованиями законодательства

Истец указывает, что Акт проверки узла учета электроэнергии инструментальной/визуальной от 09.11.2017 имеет отличия от оригинала, составленного на месте проверки в присутствии уполномоченного представителя ГУП «ОЦ «МДК»). В Акте имеются дополнительные записи в п. 10.3. («Произведена фотосъемка»), а также подпись и фамилия с инициалами второго лица, некоего ФИО4, который якобы принимал участие в проверке вместе с инспектором. При этом указанное лицо участие в проверке не принимало и в оригинале Акта отсутствует; Акт о неучтенном потреблении электрической энергии от 16.11.2017 №43242 является подложным. Оригинал был составлен в отделении «Центр-2» в присутствии уполномоченного представителя ГУП «ОЦ «МДК», который в строке «Объяснение абонента по выявленному факту безучетного потребления и его претензии к составленному Акту» сделал запись о не согласии с фактом безучетного потребления и отсутствии подключенных нагрузок. На основании вышеизложенного, истец считает факт безучтенного потребления электроэнергии не установленным.

Отклоняя доводы Истца суд исходил из следующего.

Как пояснил Ответчик К.Л.ИБ. является лицом, проверяющим составленный акт, иные доводы документально не подтверждены и не опровергают факт безучетного потребления. Истец не отрицает факт подключения к прибору учета кабеля ВВГ, кроме того по заявлению Истца указанный кабель был демонтирован, о чем составлен акт от 31.01.2018г. 

Обязанность по обеспечению эксплуатации установленного и допущенного в эксплуатацию прибора учета, сохранности и целостности прибора учета, а также пломб и (или) знаков визуального контроля, снятию и хранению показаний, своевременной замене возлагается на собственника такого прибора учета.

Обязанность по сохранности прибора учета возложена на Истца в соответствии с п.1 ст. 539 ГК РФ, согласно которой по договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении электрических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии.

В силу п.1 ст. 543 ГК РФ абонент обязан обеспечивать надлежащее техническое состояние и безопасность эксплуатируемых энергетических сетей, приборов и оборудования, соблюдать установленный режим потребления энергии, а также немедленно сообщать энергоснабжающей организации об авариях, пожарах, неисправностях приборов учета энергии и иных нарушениях, возникающих при пользовании энергией.

Аналогичные нормы содержатся в пунктах 2.11.15, 2.11.16, 2.11.17 Правил технической эксплуатации электроустановок потребителей, утвержденных Приказом Министерства энергетики РФ от 13.01.2003 № 6, согласно которым потребитель обязан обеспечить исправное состояние всех средств измерений и учета электрической энергии. Ответственность за сохранность внешних элементов средств измерений и учета электрической энергии несет персонал, обслуживающий оборудование, на котором установлены.

Обо всех дефектах или случаях отказа в работе расчетных приборов учета потребитель в соответствии с п. 2.11.17 ПТЭЭП обязан немедленно поставить в известность энергоснабжающую организацию.

В соответствии с Реестром источников энергоснабжения, энергопринимающего оборудования и средств коммерческого учета электроэнергии мощности (Приложение № 2 к Договору) прибор учета находится на балансе Абонента.

Таким образом, вся ответственность за надлежащую работу и эксплуатацию приборов учета возлагается на Абонента.

В соответствии с п. 1.2.2. Правил технической эксплуатации электроустановок потребителей потребитель обязан обеспечить содержание электроустановок в рабочем состоянии и их эксплуатацию в соответствии с требованиями правил и других нормативно-технических документов. Он несет ответственность за сохранность расчетного счетчика, его пломб и за соответствие цепей учета установленным требованиям.

В силу пункта 2.11.17 Правил технической эксплуатации электроустановок потребителей, обо всех дефектах или случаях отказов в работе расчетных счетчиков электрической энергии потребитель обязан немедленно поставить в известность энергоснабжающую организацию. Персонал энергообъекта несет ответственность за сохранность расчетного счетчика, его пломб и за соответствие цепей учета электроэнергии установленным требованиям.

Исходя из норм пункта 2 Основных положений под безучетным потреблением понимается потребление электроэнергии с нарушением со стороны потребителя порядка учета, которое выражается в следующем:

- вмешательство   в   работу   прибора   учета   (системы   учета, измерительного комплекса);

- нарушение (повреждение) пломб и (или) знаков визуального контроля, нанесенных на прибор учета (систему учета, измерительный комплекс);

- несоблюдение установленных договором сроков извещения об утрате (неисправности) прибора учета (системы учета, измерительного комплекса);

- совершение потребителем (покупателем) иных действий (бездействий), которые привели к искажению данных об объеме потребления электрической энергии (мощности).

Исходя из указанной нормы, состав безучетного потребления электроэнергии образуют не только активные действия потребителя, направленные на нарушение учета электроэнергии путем вмешательства в работу прибора учета, но и бездействие, выражающееся в отсутствии надлежащей технической эксплуатации со стороны потребителя, в том числе, осмотров приборов учета, с целью своевременного выявления недостатков учета и сообщения об этом энергоснабжающей организации. 

Довод истца относительно того обстоятельства, что акт проверки узла учета электроэнергии составлен без участия его представителя отклоняется судом на основании следующего.

В силу статьи 182 Гражданского кодекса Российской Федерации полномочия представителя могут подтверждаться не только выданной доверенностью, но и явствовать из обстановки, в которой действует представитель. 

В случае, если представительство явствует из обстановки, в которой действует представитель, необходимость в проверке полномочий последнего отпадает и риск отсутствия (превышения) представительских полномочий несет лицо, создавшее соответствующую обстановку.

В рассматриваемом случае прибор учета находится внутри объекта потребителя, ввиду чего доступ к нему возможен только в том случае, если потребитель допустит представителя сетевой либо энергоснабжающей организации к такому прибору. Как уже было указано выше, обеспечение допуска и оформление полномочий лица, его осуществляющего, является внутриорганизационным вопросом потребителя, так как при оценке действий такого лица применяются нормы о полномочиях, явствующих из обстановки (пункт 1 статьи 182 Гражданского кодекса Российской Федерации).

Таким образом, толкование указанных положений законодательства в их совокупности и взаимосвязи позволяет прийти к выводу о том, что неисполнение потребителем возложенной на него обязанности по обеспечению надлежащей эксплуатации  прибора учета приводит к ситуации, при которой потребление электрической энергии осуществляется в отсутствии надлежащего учета, поскольку неисправный прибор учета не соответствует требованиям, предъявляемым законодательством к расчетным приборам учета. Соответственно в такой ситуации потребитель допускает бездействие, приводящее к бесконтрольному потреблению электрической энергии, не исключающему возможность искажения данных об объеме такого потребления.

Довод истца относительно того обстоятельства, что акт проверки вызывает сомнения носит предположительный характер, не мотивирован, при этом суд учитывает, что ходатайство о фальсификации Истцом в отношении акта не заявлялось.

Таким образом, оценив письменные доказательства в порядке статей 67, 68, 71 АПК РФ, суд признает акт о неучтенном потреблении электроэнергии №11 от 04.09.2017, как соответствующий требованиям Правил N 442, в достаточной степени подтверждающим безучетное потребление электроэнергии на объекте ответчика в спорный период, в связи с чем суд не находит оснований для удовлетворения иска.

Судебные расходы по государственной пошлине распределяются между сторонами по правилам ст. 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации и подлежат взысканию с Истца в доход Федерального бюджета Российской Федерации, с учетом уточнения исковых требований.

Руководствуясь ст.309,310,330,539,540,544 Гражданского Кодекса РФ,  Основными положениями функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденными Постановлением Правительства Российской Федерации от 04.05.2012 г. N 442, ст. ст. 4, 67, 68, 71, 110, 123, 137, 156, 167- 170, 176,180-182 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации  суд

РЕШИЛ:

В удовлетворении иска – отказать.

Взыскать с Государственного унитарного предприятия города Москвы "Объединенный центр "Московский дом книги" (119019, 

<

...>, ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>, дата гос.рег. 18.01.2003) в доход Федерального бюджета Российской Федерации 6.314руб.00коп. (шесть тысяч триста четырнадцать руб.00коп.) – государственной пошлины

Решение может быть обжаловано в месячный срок в Девятый Арбитражный апелляционный суд.

 

Судья                                                                                  О.В. Дубовик