АРБИТРАЖНЫЙ СУД АСТРАХАНСКОЙ ОБЛАСТИ

414014, г. Астрахань, пр. Губернатора Анатолия Гужвина, д. 6

Тел/факс (8512) 48-23-23, E-mail: astrahan.info@arbitr.ru

http://astrahan.arbitr.ru

Именем Российской Федерации

РЕШЕНИЕ

Дело №А06-1399/2019

г. Астрахань

11 февраля 2020 года

Резолютивная часть решения объявлена   06 февраля 2020года. 

Арбитражный суд Астраханской области  в составе  судьи: Богатыренко С.В.

при ведении протокола судебного заседания   помощником  ФИО1 

рассмотрев в судебном заседании дело   по иску   Общества  с ограниченной ответственностью "Южная Энергосервисная компания" (ОГРН: 

<

***>; ИНН: 

<

***>) к  Администрации муниципального образования "Город Ахтубинск" (ОГРН: 

<

***>; ИНН: 

<

***>) о взыскании задолженности по контракту в  сумме 8 539 543 руб. 74 коп. за период с 01.07.2018 г. по 01.08.2019 г. и  неустойку в сумме 543 301 руб. 11 коп.   и до момента фактического исполнения обязательств,

при участии:

от истца: ФИО2, представитель по доверенности от 18.06.2019 г., паспорт.

от ответчика: не явился.

Общество  с ограниченной ответственностью "Южная Энергосервисная компания"  обратилось  в арбитражный суд с иском к  Администрации муниципального образования "Город Ахтубинск"   о расторжении энергосервисного контракта № 153 от 29.05.2015г., взыскании обеспечительного  платежа в размере  1 681 070 руб. 21 коп., задолженности по контракту в размере  3 922 497 руб. 11 коп. за период с  июля 2018 г. по февраль 2019 г. и  неустойки в размере 95 396 руб. 06 коп. 

    Общество с ограниченной ответственностью "Южная энергосервисная компания" обратилось в арбитражный суд с иском к Администрации Муниципального образования "Город Ахтубинск" о взыскании задолженности по энергосервисному контракту № 153 от 29.05.2015г в размере 3 965 515 руб. 44 коп. за период с февраля 2019 г. по июль 2019 г., неустойки в размере 116 597 руб. 16 коп. и до момента фактического исполнения обязательств, делу присвоен номер А06-10748/2019.

Определением от 15 октября 2019 года  дела № А06-10748/2019 и А06-1399/2019 объединены в одно производство  для их совместного рассмотрения и передано  для рассмотрения судье Богатыренко С.В. в рамках дела №06-1399/2019.

           Представитель истца   в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской  Федерации  был заявлен отказ в части  требований о расторжения энергосервисного контракта № 153 от 29.05.2015г. и  взыскании обеспечительного  платежа в размере  1 681 070 руб. 21 коп..

            Отказ от части иска принят судом.          

            Определением суда от 16 октября 2019 года  производство по настоящему делу по иску Общества  с ограниченной ответственностью "Южная Энергосервисная компания"  к  Администрации муниципального образования "Город Ахтубинск"  о расторжении энергосервисного контракта № 153 от 29.05.2015г., взыскании обеспечительного  платежа в размере  1 681 070 руб. 21 коп. прекращено в связи с отказом истца от  указанных требований.

Представитель истца в порядке 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации заявил ходатайство об уточнении исковых требований с учетом объединения требований,  просит взыскать с ответчика долг в сумме 8 539 543 руб. 74 коп. за период с 01.07.2018 г. по 01.08.2019 г. и  неустойку в сумме 469 018 руб. 02 коп.

 Судом принято уточнение исковых требований.

Представитель истца заявил ходатайство об увеличении суммы неустойки до 543 301 руб. 11 коп.  

Суд принял увеличение неустойки. 

Представитель ответчика в судебное заседание не явился, о дате заседания извещен надлежащим образом, в порядке статьи 123 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Судебное  заседание в соответствии со статьей 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации  проводится в отсутствии представителя  ответчика.

 От ответчика посредствам электронной связи поступило ходатайство о приобщении дополнительных документов -  срочных  донесений  за период с 01.07.2018 г. по 01.08.2019 г., а также контрасчет пени.

Судом приобщены указанные документы к материалам дела.

Представитель истца в судебном заседании в порядке статьи 49 АПК РФ заявил ходатайство об уточнении исковых требований,  а именно просит взыскать с ответчика задолженность по энергосервисному  контракту  от 29.05.2015 г. № 153 за период с  01.07. 2018 г. по 31.07. 2019 г. в сумме в  сумме 8 222 760 руб., сверхэкономию за указанный период в сумме 514 666 руб. 34 коп., неустойку за просрочку оплаты оказанных услуг за период с 25.08.2018 г. по 06.02.2020 г. в сумме 643 241 руб. 77 коп. и неустойку, начисленную на сумму 8 737 426 руб. 34 коп., начиная  с  07.02.2020 г. до момента фактического исполнения обязательств, исходя из 1/300 учетной ставки Центрального Банка Российской Федерации  за каждый день просрочки

Судом по ходатайству истца приняты уточнения исковых требований.

Также представитель истца представил  возражения в письменном виде  на отзыв ответчика.

Суд приобщил к материалам дела возражения на отзыв ответчика.

Представитель истца в судебном заседании исковые требования поддержал, просил иск удовлетворить по основаниям, изложенным в исковом заявлении с учетом уточнения исковых требований.

Выслушав доводы представителя  истца, и  исследовав материалы дела суд,

УСТАНОВИЛ:

Как следует из материалов дела, 29 мая 2015 года между Администрацией муниципального образования «Город Ахтубинск» (Заказчик), и Обществом с ограниченной ответственностью «Южная энергосервисная компания» (Исполнитель) на основании норм Федерального закона от 05.04.2013г. №44-ФЗ "О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд" и на основании Протокола рассмотрения единственной заявки на участие в открытом конкурсе от 12.05.2015г. для закупки №125300003915000025 заключен энергосервисный контракт № 153 (далее – контракт), согласно которому исполнитель осуществляет действия, направленные на энергосбережение и повышение энергетической эффективности использования заказчиком электрической энергии, в том числе внедряет энергосберегающие мероприятия на объектах наружного освещения заказчика, в свою очередь заказчик оплачивает услуги (работы) исполнителю за счет средств, полученных от экономии расходов по оплате электрической энергии в результате реализации энергосберегающих мероприятий.

           Пунктом 2.3 контракта определено, что расчеты с Исполнителем осуществляются фиксированными ежемесячными платежами за счет экономии электрической энергии на нужды уличного освещения, которую должен получить Заказчик в результате реализации Исполнителем энергосберегающих мероприятий по настоящему контракту. Расчет экономии в натуральном и денежном выражении произведен в приложении № 5.

Расчеты с исполнителем должны производиться заказчиком ежемесячно, начиная с месяца, следующего за месяцем подписания акта о приемке выполненных работ.

Не позднее 25-го числа месяца, следующего за расчетным, Заказчик осуществляет расчет с Исполнителем.

            В соответствии с пунктом 2.1 цена контракта составляет 33 621 404,21 руб.

            Согласно пункту 1.6. контракта расчётным периодом является календарный месяц.

            Пунктом 10.1 контракта стороны установили срок его действия – 5 лет. 

Согласно приложению №5 к энергосервисному контракту №153 от 29.05.2015г., подписанному сторонами, фиксированный размер экономии в денежном выражении соответствующих расходов заказчика на  поставки энергетических ресурсов -6724280руб.84руб/год. Соответственно в месяц  подлежит оплате  560 356 руб. 73 коп. 

В пункте  7.8  контракта указано, что  в случае выявления факта,  что приборы  учета энергетических  ресурсов были  повреждены или срок  метрологической   проверки по прибору  учета энергетического  ресурса  был просрочен, а так же по иным  причинам, которые  препятствуют определению  фактической  экономии за расчетный период, экономия  электрической  энергии за соответствующий  расчетный период считается  достигнутой. 

Пунктом  7.4.1  предусмотрено, что вина  заказчика  может быть  доказана при  сокрытии им фактов  изменения количества потребителей электрической  энергии  и подключения  дополнительных потребителей к сетям  наружного освещения. Такие  нарушения  в соответствии  с пунктом 7.4.2  должны быть  зафиксированы в акте  освидетельствования   объекта.

В рамках  энергосервисного  контракта, исполнитель  обязался  осуществить  следующие   работы: 

1. Демонтаж старого  оборудования и последующая  передача его  заказчику;

2. предоставление  и согласование  схемы элекироснабжения  объектов  уличного  освещения в течение 5  рабочих дней с момента  подписания контракта;

3. Установка нового оборудования  (энергоэффективные  мероприятия)  в течение 40  рабочих  дней  начиная с 02 июня 2015года;

4. Последующее содержание и обслуживание  установленного  оборудования  в течении  срока  действия  контракта. 

Как   следует из искового заявления и  материалов дела,  ответчик, составляя  ежемесячные срочные  донесения  и располагая  информацией  о потребленной  энергии, обязан самостоятельно  исчислять  ежемесячную экономию и перечислить  оплату в адрес  истца не позднее 25  числа месяца  следующего за отчетным.

Истец   в полном объеме  исполнил  первые  три этапа  контракта и осуществляет  исполнение четвертого  этапа  энергосервисного  контракта- обслуживание  оборудования, в том числе, и замену  перегорающих  светильников.  

   Ответчик,  в свою очередь, используя  полученное  оборудование и извлекая  ежемесячную  экономию,  предусмотренную контрактом, оплату не производит, в результате чего образовалась задолженность. 

     В обоснование своих требований истец указывает, что в соответствии с условиями контракта ответчик за период с 01.07.2018г. по 01.08.2019г. обязан произвести оплату в сумме 8 222 760 руб. и сверхэкономию за указанный период  в сумме 514 666 руб. 34 коп. 

 Поскольку оплата  ответчиком не была произведена, истец обратился с настоящим иском в суд.

           Оценив в соответствии со статьей 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации довод  стороны, доказательства и обстоятельства по делу, суд считает требования истца обоснованными и подлежащими удовлетворению.

   К указанному выводу суд приходит на основании следующего. 

Заключенный сторонами энергосервисный контракт от 29 мая 2015 года N 153 является смешанным договором, содержащим элементы договоров поставки, подряда и возмездного оказания услуг и регулируется в соответствующих частях, как общими положениями гражданского законодательства, так и специальными нормами для отдельных видов обязательств, содержащихся в параграфах 1, 3 главы 30 "Купля-продажа", параграфах 1, 5 главы 37 "Подряд" Гражданского кодекса Российской Федерации, главе 39 "Возмездное оказание услуг" Гражданского кодекса Российской Федерации, а также положениями Федерального закона от 5 апреля 2013 года N 44-ФЗ "О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд". Контракт не признан недействительным или незаключенным в установленном законом порядке.

В силу пунктов 1 - 4 статьи 421 Гражданского кодекса Российской Федерации граждане и юридические лица свободны в заключении договора, условия договора определяются по усмотрению сторон, кроме случаев, когда содержание соответствующего условия предписано законом или иными правовыми актами.

Стороны могут заключить договор, как предусмотренный, так и не предусмотренный законом или иными правовыми актами. К договору, не предусмотренному законом или иными правовыми актами, при отсутствии признаков, указанных в пункте 3 настоящей статьи, правила об отдельных видах договоров, предусмотренных законом или иными правовыми актами, не применяются, что не исключает возможности применения правил об аналогии закона (пункт 1 статьи 6) к отдельным отношениям сторон по договору.

Стороны могут заключить договор, в котором содержатся элементы различных договоров, предусмотренных законом или иными правовыми актами (смешанный договор). К отношениям сторон по смешанному договору применяются в соответствующих частях правила о договорах, элементы которых содержатся в смешанном договоре, если иное не вытекает из соглашения сторон или существа смешанного договора.

Принцип свободы договора предполагает добросовестность действий его сторон, разумность и справедливость его условий, в частности, их соответствие действительному экономическому смыслу заключаемого соглашения.

Свобода договора предполагает, что стороны действуют по отношению друг к другу на началах равенства и автономии воли и определяют условия договора самостоятельно в своих интересах, при этом не означает, что стороны при заключении договора могут действовать и осуществлять права по своему усмотрению без учета прав других лиц (своих контрагентов), а также ограничений, установленных Кодексом и другими законами.

Норма, определяющая права и обязанности сторон договора, толкуется судом исходя из ее существа и целей законодательного регулирования, то есть суд принимает во внимание не только буквальное значение содержащихся в ней слов и выражений, но и те цели, которые преследовал законодатель, устанавливая данное правило (пункт 1 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 14 марта 2014 года N 16 "О свободе договора и ее пределах").

Условия договора подлежат толкованию таким образом, чтобы не позволить какой-либо стороне договора извлекать преимущество из ее незаконного или недобросовестного поведения (пункт 4 статьи 1 Гражданского кодекса Российской федерации. Толкование договора не должно приводить к такому пониманию условия договора, которое стороны с очевидностью не могли иметь в виду (пункт 43 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 25 декабря 2018 года N 49 "О некоторых вопросах применения общих положений Гражданского кодекса Российской Федерации о заключении и толковании договора").

Пункт 1 статьи 454 Гражданского кодекса Российской Федерации предусматривает, что по договору купли-продажи одна сторона (продавец) обязуется передать вещь (товар) в собственность другой стороне (покупателю), а покупатель обязуется принять этот товар и уплатить за него определенную денежную сумму (цену).

К отдельным видам договора купли-продажи (розничная купля-продажа, поставка товаров, поставка товаров для государственных нужд, контрактация, энергоснабжение, продажа недвижимости, продажа предприятия) положения, предусмотренные настоящим параграфом, применяются, если иное не предусмотрено правилами настоящего кодекса об этих видах договоров (пункт 5 статьи 454 Гражданского кодекса Российской Федерации).

Согласно статье 506 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору поставки поставщик - продавец, осуществляющий предпринимательскую деятельность, обязуется передать в обусловленный срок или сроки производимые или закупаемые им товары покупателю для использования в предпринимательской деятельности или в иных целях, не связанных с личным, семейным, домашним и иным подобным использованием.

По договору подряда одна сторона (подрядчик) обязуется выполнить по заданию другой стороны (заказчика) определенную работу и сдать ее результат заказчику, а заказчик обязуется принять результат работы и оплатить его (пункт 1 статьи 702 Гражданского кодекса Российской Федерации).

Положения пунктов 1, 2 статьи 763 Гражданского кодекса Российской Федерации предусматривают, что подрядные строительные работы (статья 740), проектные и изыскательские работы (статья 758), предназначенные для удовлетворения государственных или муниципальных нужд, осуществляются на основе государственного или муниципального контракта на выполнение подрядных работ для государственных или муниципальных нужд.

По государственному или муниципальному контракту на выполнение подрядных работ для государственных или муниципальных нужд (далее - государственный или муниципальный контракт) подрядчик обязуется выполнить строительные, проектные и другие связанные со строительством и ремонтом объектов производственного и непроизводственного характера работы и передать их государственному или муниципальному заказчику, а государственный или муниципальный заказчик обязуется принять выполненные работы и оплатить их или обеспечить их оплату.

Нормы частей 1, 2 статьи 766 Гражданского кодекса Российской Федерации определяют содержание государственного или муниципального контракта. Государственный или муниципальный контракт должен содержать условия об объеме и о стоимости подлежащей выполнению работы, сроках ее начала и окончания, размере и порядке финансирования и оплаты работ, способах обеспечения исполнения обязательств сторон.

В случае если государственный или муниципальный контракт заключается по результатам торгов или запроса котировок цен на работы, проводимых в целях размещения заказа на выполнение подрядных работ для государственных или муниципальных нужд, условия государственного или муниципального контракта определяются в соответствии с объявленными условиями торгов или запроса котировок цен на работы и предложением подрядчика, признанного победителем торгов или победителем в проведении запроса котировок цен на работы.

Федеральный закон от 5 апреля 2013 года N 44-ФЗ "О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд" регулирует отношения, направленные на обеспечение государственных и муниципальных нужд в целях повышения эффективности, результативности осуществления закупок товаров, работ, услуг, обеспечения гласности и прозрачности осуществления таких закупок, предотвращения коррупции и других злоупотреблений в сфере таких закупок, в части, касающейся планирования закупок товаров, работ, услуг; определения поставщиков (подрядчиков, исполнителей); заключения гражданско-правового договора, предметом которого являются поставка товара, выполнение работы, оказание услуги (в том числе приобретение недвижимого имущества или аренда имущества), от имени Российской Федерации, субъекта Российской Федерации или муниципального образования, а также бюджетным учреждением либо иным юридическим лицом в соответствии с частями 1, 4 и 5 статьи 15 настоящего Федерального закона; особенностей исполнения контрактов; мониторинга закупок товаров, работ, услуг; аудита в сфере закупок товаров, работ, услуг; контроля за соблюдением законодательства Российской Федерации и иных нормативных правовых актов о контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд (статья 1).

Пунктом 1 статьи 2 Федерального закона от 5 апреля 2013 года N 44-ФЗ предусмотрено, что законодательство Российской Федерации о контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд основывается на положениях Конституции Российской Федерации, Гражданского кодекса Российской Федерации, Бюджетного кодекса Российской Федерации и состоит из настоящего Федерального закона и других федеральных законов, регулирующих отношения, указанные в части 1 статьи 1 настоящего Федерального закона. Нормы права, содержащиеся в других федеральных законах и регулирующие указанные отношения, должны соответствовать настоящему Федеральному закону.

Требования к содержанию контракта изложены в статье 34 Федерального закона от 5 апреля 2013 года N 44-ФЗ.

Согласно части 1 статьи 34 Федерального закона от 5 апреля 2013 года N 44-ФЗ "О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд" контракт заключается на условиях, предусмотренных извещением об осуществлении закупки или приглашением принять участие в определении поставщика (подрядчика, исполнителя), документацией о закупке, заявкой, окончательным предложением участника закупки, с которым заключается контракт, за исключением случаев, в которых в соответствии с настоящим Федеральным законом извещение об осуществлении закупки или приглашение принять участие в определении поставщика (подрядчика, исполнителя), документация о закупке, заявка, окончательное предложение не предусмотрены.

В соответствии со статьей 112 Федерального закона от 5 апреля 2013 года N 44-ФЗ "О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд" он применяется к отношениям, связанным с осуществлением закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных или муниципальных нужд, извещения об осуществлении которых размещены в единой информационной системе или на официальном сайте Российской Федерации в информационно-телекоммуникационной сети "Интернет" для размещения информации о размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг либо приглашения принять участие в которых направлены после дня вступления в силу настоящего Федерального закона. К отношениям, возникшим до дня вступления в силу настоящего Федерального закона, он применяется в части прав и обязанностей, которые возникнут после дня его вступления в силу, если иное не предусмотрено настоящей статьей. Государственные и муниципальные контракты, гражданско-правовые договоры бюджетных учреждений на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для нужд заказчиков, заключенные до дня вступления в силу настоящего Федерального закона, сохраняют свою силу.

Статья 779 Гражданского кодекса Российской Федерации предусматривает, что по договору возмездного оказания услуг исполнитель обязуется по заданию заказчика оказать услуги (совершить определенные действия или осуществить определенную деятельность), а заказчик обязуется оплатить эти услуги.

Предметом договора возмездного оказания услуг является совершение определенных действий или осуществление определенной деятельности.

Правила настоящей главы применяются к договорам оказания услуг связи, медицинских, ветеринарных, аудиторских, консультационных, информационных услуг, услуг по обучению, туристическому обслуживанию и иных, за исключением услуг, оказываемых по договорам, предусмотренным главами 37, 38, 40, 41, 44, 45, 46, 47, 49, 51, 53 настоящего Кодекса.

Исходя из норм пункта 1 статьи 779 Гражданского кодекса Российской Федерации и поскольку стороны в силу статьи 421 Гражданского кодекса Российской Федерации вправе определять условия договора по своему усмотрению, обязанности исполнителя по договору возмездного оказания услуг могут включать в себя не только совершение определенных действий (деятельности), но и представление заказчику результата своих действий.

Эти обязанности предполагают различную степень прилежания при исполнении обязательства. Если в первом случае исполнитель гарантирует приложение максимальных усилий, то во втором - достижение определенного результата.

Правовая оценка энергосервисному контракту от 29 мая 2015 года № 153 и правоотношениям сторон по нему уже дана судами при рассмотрении дел №№  А06-2231/2016, А06-7153/2017.

Вступившие в законную силу судебные акты по делам № А06-2231/2016, А06-7153/2017 имеют преюдициальное значение для рассмотрения дела № А06-8330/2018.

В соответствии с положениями части 2 статьи 69 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации обстоятельства, установленные вступившим в законную силу судебным актом арбитражного суда по ранее рассмотренному делу, не доказываются вновь при рассмотрении арбитражным судом другого дела, в котором участвуют те же лица.

Судебными актами по делам №№ А06-2231/2016, А06-7153/2017 удовлетворены требования общества с ограниченной ответственностью "Южная энергосервисная компания" к муниципальному образованию "Город Ахтубинск" в лице Администрации муниципального образования "Город Ахтубинск" о взыскании задолженности за предыдущие периоды.

               В данном деле рассматриваются  требования истца  к ответчику  о взыскании  основного долга  по энергосервисному контракту от 29 мая 2015 года № 153 и  сверхэкономии за период с  01.07. 2018 г. по 31.07. 2019 г. 

Решениями  по делу №А06-2231/2016, А06-5894/2017, А06-7153/2017 установлено, что расчеты  с исполнителем   производится  ежемесячно  фиксированными платежами не позднее 25-го  числа месяца, следующего  за отчетным. 

Согласно приложению N 5 к контракту фиксированный размер экономии в денежном выражении соответствующих расходов заказчика на поставки энергетических ресурсов - 6724280 руб. 84 коп. /год. Фиксированный размер экономии в натуральном выражении соответствующих расходов заказчика на поставки энергетических ресурсов - 1400891,84 кВт*ч.

Указанные размеры экономии рассчитаны на 1 год, при тарифе 4,8 руб. /кВт*ч.

Максимальный процент экономии, который может быть уплачен исполнителю контракта - 100%, т.е. больший размер оплаты даже в случае превышения предусмотренного размера экономии не допускается.

Цена контракта определена в виде процентов фиксированной экономии соответствующих расходов заказчика на поставки энергетических ресурсов в денежном выражении, предложенного участником открытого аукциона в электронной форме, с которым заключается такой контракт. Таким образом, размер вознаграждения исполнителя контракта определен в сумме 33621404 руб. 21 коп.

Согласно пункту 2.3 контракта расчеты с исполнителем осуществляются ежемесячными платежами за счет экономии электрической энергии на нужды уличного освещения, которую должен получить заказчик в результате реализации исполнителем энергосберегающих мероприятий по настоящему контракту.

По смыслу условий заключенного сторонами контракта объем экономии электрической энергии на нужды уличного освещения за соответствующий расчетный период должен определяться по работе всех установленных светильников.

Так, в приложении N 5 к контракту установлено, что обязательным условием проведения мероприятий является обеспечение нормативного режима работы системы уличного освещения, установленного действующими нормативно-правовыми актами. После завершения энергоэффективных мероприятий экономия электроэнергии за счет внепланового полного или частичного отключения системы уличного освещения (за исключением аварийного) не допускается.

Отсутствие потребления электрической энергии в связи с неработоспособностью светильников не может рассматриваться, как экономия электрической энергии, достигнутой в результате реализации исполнителем энергосберегающих мероприятий.

Таким образом, при определении экономии электрической энергии на нужды уличного освещения за соответствующий расчетный период количество потребленной на уличное освещение электрической энергии необходимо определять и с учетом работы тех светильников, которые в данный расчетный период не работали.

Кроме того,   судебными актами установлено, что  условия  контракта не ставятся в зависимость расчеты  заказчика от реализации в полном объеме Плана ЕЕМ и  обеспечения уровня  освещенности от системы управления  освещением не  ниже уровня  освещенности, существовавшего  до начала  выполнения  энергоэффективных   мероприятий.  Судами в упомянутых судебных акта указано, что  для  осуществления  оплаты  выставление  счета не  требуется. 

В пункте 2.4 контракта стороны установили, что дополнительная экономия электрической энергии, составляющая произведение стоимости единицы электрической энергии на момент расчетного периода и положительной разницы между размером достигнутой в результате исполнения контракта экономии в натуральном выражении и размером экономии в натуральном выражении, который должен обеспечиваться исполнителем в соответствии с пунктами 1.3, 1.4 контракта при условии учета факторов, влияющих на объем потребления энергетических ресурсов, распределяются между сторонами в следующем порядке:

- 50% дополнительной экономии остается в распоряжении заказчика;

- 50% дополнительной экономии включается в размер платежа, подлежащего оплате исполнителю.

Пунктом  7.8  контракта предусмотрено, что  в случае  выявления факта, что  приборы учета энергетических  ресурсов  были  повреждены  или срок  метрологической  поверки  по прибору   учета энергетического  ресурса был  просрочен, а также  по иным  причинам, которые  препятствуют   определению  фактической  экономии за расчетный  период, экономия  электрической  энергии за соответствующий расчетный  период считается  достигнутой. 

В пункте 7.4.1 контракта указано, что вина  заказчика  может быть  доказана   при  скрытии им фактов  изменения  количества  потребителей электрической  энергии  и подключения дополнительных  потребителей к сетям  наружного освещения. Такие  нарушения в соответствии с пунктом 7.4.2 должны быть зафиксированы  в акте  освидетельствования  Объекта. 

Актом  обследования от 20.11.2018г., представленным в материалы дела, подтверждается, что  Ответчиком было допущено несогласованное подключение объектов принадлежащих Администрации к  ИП-6, ТП-13, ТП-70, ТП-11 и  ТП-21. 

Кроме того, ответчик  без согласования  с истцом  осуществил  замену 460 светильников на тип, не  предусмотренный контрактом с иными  качественными  характеристиками. 

Таким образом, исходя из   установленных обстоятельств, предусмотренных  пунктом 7.8  контракта,  экономия  считается  достигнутой.

В рамках дела №А06-2231/2016 установлено, что обязанность  по оплате у  ответчика возникла,  начиная с  сентября 2015года. 

Определением Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 31 июля 2019 года по делу N А06-8330/2018  назначена судебная  экспертиза   для проверки  представленных сторонами расчетов по определению количества и стоимости экономии электрической энергии по энергосервисному контракту от 29 мая 2015 года N 153 и определению размера задолженности по оплате оказанных услуг.

В соответствии с заключением эксперта от 6 августа 2019 года потребление электроэнергии, выполненное расчетным способом согласно акту передачи демонтированного оборудования по состоянию до замены светильников, могло составить 972717, 95 кВТ*ч.

При этом фактическое потребление электроэнергии за 2014 год до заключения контракта составляло 1875334,6 кВт*ч.

Согласно срочным донесениям с июля 2017 года по июнь 2018 года фактическое потребление составило 385430,21 кВт*ч.

Потребление электроэнергии, выполненное расчетным способом согласно мощности установленных по контракту светильников, могло составить 368591,92 кВт*ч.

Таким образом, согласно срочным донесениям с июля 2017 года по июнь 2018 года фактическая экономия составила 1489854,39 кВт*ч.

Исходя из приложения N 5 к энергосервисному контракту от 29 мая 2015 года N 153 с июля 2017 года по июнь 2018 года должны были сэкономить 1400891,84 кВт*ч.

В соответствии с пунктом 2.4 контракта сверхэкономия составляет 88962,55 кВт*ч.

Сумма к оплате за период с июля 2017 года по июнь 2018 года согласно пунктам 2.3.3 и 2.4 контракта, составляет:

(1400891,84 кВт*ч х 4,8 руб.) + (88962,55 кВт*ч х 4,8 руб.) = 6937779 руб. 52 коп.

В судебном заседании арбитражного апелляционного суда от 11 сентября 2019 года эксперт-специалист допрошен судом, ему заданы вопросы сторонами, он ответил на все заданные ему по заключению вопросы и представил письмо от 11 сентября 2019 года N 633 об исправлении арифметической ошибки, допущенной в заключении эксперта от 6 августа 2019 года.

В вышеназванном письме эксперт-специалист указал, что сумма к оплате за период с июля 2017 года по июнь 2018 года, согласно пунктам 2.3.3 и 2.4 контракта, составляет:

(1400891,84 кВт*ч х 4,8 руб.) + (88962,55 кВт*ч х 4,8 руб.) = 6937790 руб. 95 коп., количество светильников по представленным в материалы настоящего дела документам - 1142 шт.

Истец в рамках  данного дела  произвел перерасчет задолженности по методике, признанной правильной судом апелляционной инстанции  по делу №А06- А06-8330/2018, основанной на выводах судебной  экспертизы, проведенной в рамках указанного дела, и с  учетом  предоставленных ответчиком  срочных донесений за спорный период.

Согласно расчету истца задолженность   по энергосервисному  контракту  от 29.05.2015 г. № 153 за период с  01.07. 2018 г. по 31.07. 2019 г.  составляет     8 222 760 руб., сверхэкономия  за указанный период  составляет 514 666 руб. 34 коп.

Суд, проверив расчет, считает его верным. 

          При таких обстоятельствах, суд приходит к выводу о том, что требования истца о взыскании задолженности по энергосервисному  контракту  от 29.05.2015 г. № 153 за период с  01.07. 2018 г. по 31.07. 2019 г. в сумме в  сумме 8 222 760 руб., сверхэкономии за указанный период в сумме 514 666 руб. 34 коп. подлежат удовлетворению  в полном объеме.

             Кроме того, истец просит взыскать  неустойку за просрочку оплаты оказанных услуг за период с 25.08.2018 г. по 06.02.2020 г. в сумме 643 241 руб. 77 коп. и неустойку, начисленную на сумму 8 737 426 руб. 34 коп., начиная  с  07.02.2020 г. до момента фактического исполнения обязательств, исходя из 1/300 учетной ставки Центрального Банка Российской Федерации  за каждый день просрочки.

           Пунктом 7.6. контракта установлено, что в случае просрочки Заказчиком исполнения обязательств, предусмотренных контрактом, Исполнитель вправе потребовать уплату неустойки в размере одной трехсотой действующей на день уплаты неустойки ставки рефинансирования Центрального Банка Российской Федерации.

            Согласно статьям 329 и 330 Гражданского кодекса Российской Федерации исполнение обязательств может обеспечиваться неустойкой, залогом, удержанием вещи должника, поручительством, независимой гарантией, задатком, обеспечительным платежом и другими способами, предусмотренными законом или договором.

Неустойкой (штрафом, пеней) признается определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности в случае просрочки исполнения.

            Как было указано выше, в соответствии с пунктами 2.3.1 и 2.3.2 контракта расчеты Заказчиком производятся ежемесячно, не позднее 25-го числа месяца, следующего за отчётным.

           При этом, обязанность ответчика производить оплату в названный срок не обусловлена встречной обязанностью истца выставлять соответствующий счет.

           Поскольку ответчиком нарушено условие контракта о сроке исполнения обязательства по оплате, обеспеченного договорной неустойкой, то истец вправе требовать ее уплаты за все время просрочки.

             Ответчик считает, что истцом неверно применена  ставка рефинансирования ЦБ РФ. Кроме того, ответчик не считает себя недобросовестным контрагентом, так как  факт  несвоевременной   оплаты  обусловлен  рядом  причин, которые реально  препятствуют  своевременной  оплате. 

          Истец в судебное заседание представил   уточненный расчет пени с учетом  действующий на момент вынесения судебного акта  ставки ЦБ РФ, в связи с чем, доводы ответчика о неверно примененной  ставки ЦБ РФ не обоснованы.     

            Отсутствие вины в неисполнении обязательства ответчиком не доказано и судом не установлено.

            При таких обстоятельствах требования истца в части взыскания пени подлежат удовлетворению в размере  643 241 руб. 77 коп.

            Согласно пункту 65 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 24.03.2016г. № 7 «О применении судами некоторых положений Гражданского кодекса Российской Федерации об ответственности за нарушение обязательств» по смыслу статьи 330 ГК РФ, истец вправе требовать присуждения неустойки по день фактического исполнения обязательства (в частности, фактической уплаты кредитору денежных средств, передачи товара, завершения работ). 

            Присуждая неустойку, суд по требованию истца в резолютивной части решения указывает сумму неустойки, исчисленную на дату вынесения решения и подлежащую взысканию, а также то, что такое взыскание производится до момента фактического исполнения обязательства.

При принятии иска истцу была предоставлена отсрочка по уплате государственной пошлины.

Ответчик согласно положениям Налогового кодекса РФ освобожден от уплаты государственной пошлины.

Руководствуясь статьями 110, 167-170, 176 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

РЕШИЛ:

Взыскать с Муниципального образования "Город Ахтубинск" в лице Администрации муниципального образования "Город Ахтубинск" (ОГРН: 

<

***>; ИНН: 

<

***>) в пользу Общества  с ограниченной ответственностью "Южная Энергосервисная компания" (ОГРН: 

<

***>; ИНН: 

<

***>) задолженность по энергосервисному  контракту  от 29.05.2015 г. № 153 за период с  01.07. 2018 г. по 31.07. 2019 г. в сумме в  сумме 8 222 760 руб., сверхэкономию за указанный период в сумме 514 666 руб. 34 коп., неустойку за просрочку оплаты оказанных услуг за период с 25.08.2018 г. по 06.02.2020 г. в сумме 643 241 руб. 77 коп. и неустойку, начисленную на сумму 8 737 426 руб. 34 коп., начиная  с  07.02.2020 г. до момента фактического исполнения обязательств, исходя из 1/300 учетной ставки Центрального Банка Российской Федерации  за каждый день просрочки.

Решение по настоящему делу вступает в законную силу по истечении месячного срока со дня его принятия, если не подана апелляционная жалоба. В случае подачи апелляционной жалобы решение вступает в законную силу со дня принятия  постановления арбитражного суда апелляционной инстанции. 

Решение может быть обжаловано в порядке апелляционного производства в Двенадцатый арбитражный апелляционный суд в течение месяца со дня его принятия, через Арбитражный суд Астраханской области.

Информация о движении дела может быть получена на официальном интернет – сайте Арбитражного суда Астраханской области: http://astrahan.arbitr.ru»

Судья

С.В. Богатыренко