АРБИТРАЖНЫЙ  СУД  КАМЧАТСКОГО КРАЯ

Именем Российской Федерации

РЕШЕНИЕ

Дело № А24-6244/2018

г. Петропавловск-Камчатский

03 декабря 2018 года

Резолютивная часть решения объявлена 29 ноября 2018 года.

Полный текст решения изготовлен 03 декабря 2018 года.

Арбитражный суд Камчатского края в составе судьи Скрипник Ю.С., при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания ФИО1, рассмотрев в открытом судебном заседании дело 

по иску

акционерного общества «Российский сельскохозяйственный банк» (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>)

к ответчику 

обществу с ограниченной ответственностью «Камчатстрой» (ИНН 4101175702, ОГРН 1164101054468)

третье лицо, не заявляющее самостоятельных требований относительно предмета спора 

федеральное казенное учреждение «Дирекция государственного заказчика программ развития морского транспорта» (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>)

общество с ограниченной ответственностью «ГАСК» (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>)

временный управляющий ООО «ГАСК» ФИО2

ФИО3

о взыскании 96 736 891 руб. 75 коп.

при участии:

от истца:

ФИО4 – представитель по доверенности от 13.12.2017 № 053-38-17/49 (сроком по 20.11.2022),

от ответчика:

не явились, 

от третьих лиц:

не явились,

установил:

акционерное общество «Российский сельскохозяйственный банк» (далее – АО «Россельхозбанк», истец, место нахождения: 119034, 

<

...>) обратилось в Арбитражный суд Камчатского края с исковым заявлением к обществу с ограниченной ответственностью  «ГАСК» (далее – ООО «ГАСК) и обществу с ограниченной ответственностью «Камчатстрой» (далее – ООО «Камчатстрой», ответчик, место нахождения: 683032, 

<

...>) о взыскании солидарно96 736 891 руб. 75 коп., из них: 92 620 976 руб. 04 коп. сумма, выплаченная истцом по банковской гарантии по соглашению от 26.10.2015 № 155300/0036; 2 526 452 руб. 90 коп. неуплаченные проценты за период с 28.04.2018 по 13.06.2018; 221 003 руб. 34 коп. комиссия за выдачу гарантии за период с 28.04.2018 по 22.05.2018; 250 руб. 72 коп. неустойка за просроченные проценты а период с 22.05.2018 по 22.05.2018; 1 351 208 руб. 74 коп. неустойка за просроченную комиссию за выдачу гарантии за период с 21.03.2018 по 22.05.2018; 2 000 руб. штраф за не предоставление отчетности за 4 квартал 2017 года; 1 000 руб. штраф за не предоставление отчетности за третий квартал 2017 года; 2 000 руб. штраф за не предоставление отчетности за 1 квартал 2018 года; 1 000 руб. штраф за невыполнение пункта 5.2 соглашения; 11 000 руб. штраф за невыполнение пунктов 2.4, 2.5, 3.1.2, 3.1.4 договора поручительства; об обращении взыскания на предметы залога, принадлежащие на праве собственности ООО «Гаск»; об установлении начальной продажной цены предметов залога в размере залоговой (с учетом принятого определением от 28.08.2018 увеличения размера исковых требований).

Делу присвоен номер А24-4181/2018.

Определением от 05.10.2018 арбитражный суд выделил требования АО «Россельхозбанк» к ООО «Камчатстрой» о взыскании задолженности по соглашению от 26.10.2015 о порядке и условиях выдачи банковской гарантии № 155300/0036 в размере 96 736 891 руб. 75 коп., из которых: 92 620 976 руб. 04 коп. основного долга по гарантии; 2 526 452 руб. 90 коп. проценты за период с 28.04.2018 по 13.06.2018; 221 003 руб. 34 коп. комиссия за выдачу гарантии за период с 28.04.2018 по 23.05.2018; 250 руб. 72 коп. неустойка за неуплату процентов за период с 22.05.2018 по 22.05.2018; 1 351 208 руб. 74 коп. неустойка за неуплату комиссии за выдачу гарантии за период с 21.03.2018 по 22.05.2018; 2 000 руб. штраф за не предоставление отчетности за 4 квартал 2017 года; 1 000 руб. штраф за не предоставление отчетности за 3 квартал 2017 года; 2 000 руб. штраф за не предоставление отчетности за 1 квартал 2018 года; 1 000 руб. штраф за не выполнение пункта 5.2 соглашения; 11 000 руб. штраф за невыполнение пункта 2.4, 2.5, 3.1.2, 3.1.4 договора поручительства в отдельное производство.

Выделенным требованиям присвоен номер дела № А24-6244/2018.

Определением от 05.10.2018 к участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечены федеральное казенное учреждение «Дирекция государственного заказчика программ развития морского транспорта», общество с ограниченной ответственностью «ГАСК», временный управляющий ООО «ГАСК» ФИО2, ФИО3.

Ответчик и третьи лица о времени и месте проведения судебного заседания уведомлены по правилам статей 121-123 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (АПК РФ), что подтверждается материалами дела, явку своих представителей не обеспечили.

При таких обстоятельствах судебное заседание проведено в отсутствие представителей ответчика и третьих лиц на основании статьи 156 АПК РФ.

В судебном заседании представитель истца заявленные требования поддержал в полном объеме по основаниям и доводам иска.

Заслушав пояснения истца, исследовав материалы дела, суд приходит к выводу об удовлетворении заявленных требований по следующим основаниям.

Как установлено судом из материалов дела, 26.10.2015 между АО «Россельхозбанк» (далее - гарант) и ООО «ГАСК» (далее - принципал) заключено соглашение о предоставлении банковской гарантии № 155300/0036, согласно условиям которого АО «Россельхозбанк» гарантирует надлежащее исполнение принципалом обязательств в рамках Государственного контракта на выполнение работ по реконструкции объекта «Реконструкция объектов федеральной собственности в морском порту Певек, Чукотский автономный округ», подлежащего заключению с Федеральным казённым учреждением «Дирекция государственного заказчика программ развития морского транспорта» (ФКУ «Дирекция госзаказчика»), именуемым в дальнейшем «Бенефициар», на основании Протокола № 0373100119615000011-ПЗ рассмотрения и оценки заявок на участие в конкурсе с ограниченным участием от 16.10.2015 на следующих условиях (с учетом изменений от 26.12.2016 № 1, № 2 от 224.03.2017, от 26.05.2017 № 3): предел ответственности гаранта (максимальная денежная сумма, которая может быть выплачена гарантом бенефициару) по настоящей гарантии составляет 92 620 976 руб. 04 коп., подлежащей уплате, на условиях и в сроки, предусмотренные настоящей гарантией.

В силу пунктом 2, 3, 4 банковской гарантии настоящая гарантия вступает в силу с даты заключения контракта, действует до 01 июня 2020 года (включительно), является безотзывной и не может быть отозвана гарантом.

В соответствии с пунктом 6 банковской гарантии бенефициар, вправе предоставлять письменное требование об уплате денежной суммы и (или) ее части, в случаях невыполнения (ненадлежащего выполнения) принципалом, обязательств обеспеченных настоящей гарантией.

26.10.2015 АО «Россельхозбанк» (гарант) и ООО «ГАСК» (принципал) заключили соглашение о порядке и условиях выдачи банковской гарантии № 155300/0036, по условиям которого (с учетом редакций дополнительных соглашений от 09.11.2015 3 1, от 06.10.2016 № 2, от 26.12.2016 № 3, от 24.03.2017 № 4, от 26.05.2017 № 5, от 17.07.2017 № 6, от 04.09.2017 № 7, от 144.09.2017 № 8, от 27.10.2017 № 9) гарант обязуется предоставить Федеральному казенному учреждению «Дирекция государственного заказчика программ развития морского транспорта» (бенефициар») банковскую гарантию (гарантия) в обеспечение надлежащего исполнения принципалом перед бенефициаром государственного контракта по реконструкции объекта «Реконструкция объектов федеральной собственности в морском порту Певек, Чукотский автономный округ», на основании Протокола № 0373100119615000011-ГО рассмотрения и оценки заявок на участие в конкурсе с ограниченным участием от 16.10.2015.

Пунктом 2.1 соглашения установлен предел ответственности гаранта по гарантии: с 26.10.2015 в сумме 227 962 038 руб.; с 26.12.2016 в сумме 165 910 771 руб. 26 коп., с 24.03.2017 в сумме 120 135 994 руб. 03 коп.;  с 26.05.2017 в сумме 102 742 490 руб. 53 коп.; с 04.09.2017 в сумме 92 620 976 руб. 04 коп. 

В силу пункта 1.2 соглашения за выдачу гарантии принципал обязуется уплатить гаранту комиссию в размере 3,5 % годовых от предела ответственности гаранта (максимальной денежной суммы, которая может быть выплачена гарантом бенефициару) по гарантии, но не менее 30 000 руб. 

Комиссионное вознаграждение начисляется гарантом по формуле простых процентов в соответствии с расчетной базой, в которой количество дней в году и количество дней в месяце принимаются равными количеству фактических календарных дней,

Комиссия за выдачу гарантии уплачивается принципалом авансом в следующие сроки: 

- за первый период - уплачивается в дату выдачи гарантии,

- за второй и последующие периоды пользования гарантией - не позднее 20-го числа каждого месяца.

- за последний период пользования гарантией - в дату окончания срока действия гарантии (пункт 1.3 соглашения). 

В силу пункта 1.5 соглашения  в случае уплаты гарантом денежных средств по гарантии, принципал обязан уплатить гаранту проценты на сумму денежных средств, уплаченных гарантом, в размере тройной ключевой ставки Банка России, установленной на дату предъявления гарантом принципалу обратного требования (регресса), в процентах годовых с даты, следующей за датой уплаты денежной суммы по банковской гарантии, до дня поступления гаранту в полном объеме денежных средств, уплаченных принципалом в порядке предъявления обратного требования (регресса), включительно, в рамках срока указанного в требовании. Уплата процентов осуществляется одновременно с уплатой денежных средств, возмещаемых гаранту в порядке регресса.

Пунктом 7.1 соглашения предусмотрено, что в случае неисполнения (ненадлежащего исполнения) принципалом обязательства удовлетворить регрессные требования гаранта, предусмотренного пунктом 6.3. соглашения (возмещение гаранту уплаченный бенефициару сумм), а также обязательств по уплате комиссии, предусмотренных пунктами 1.3., 1.4., 1.5. настоящего соглашения, гарант вправе предъявить принципалу требование об уплате неустойки (пени), а принципал обязуется уплатить неустойку (пеню) после предъявления гарантом соответствующего требования. Пеня начисляется на неуплаченную принципалом сумму за каждый календарный день просрочки исполнения денежного обязательства, начиная со следующего за установленным Соглашением днем уплаты соответствующей суммы;

- размер   пени  за  неисполнение  обязательства,   предусмотренного  пунктом   1.3 соглашения, определяется в размере 0,05% (ноль целых пять сотых) от суммы банковской гарантии с даты, следующей за датой исполнения принципалом обязательства по уплате комиссионного вознаграждения и заканчивая датой его надлежащего исполнения за каждый календарный день просрочки платежа. Уплату неустойки (пени) осуществлять в срок не позднее даты надлежащего исполнения просроченного платежного обязательства перед гарантом;

- размер пени за неисполнение обязательства, предусмотренного пунктом 1.4. 1.5. Соглашения определяется в размере ключевой ставки Банка России, действующей на дату предъявления гарантом обратного требования (регресса), в процентах годовых. Датой предъявления требования (регресса) считать дату направления гарантом требования принципалу. Неустойка (пени) начисляется на сумму неисполненного принципалом обязательства за каждый календарный день просрочки, начиная с даты, следующей за датой, в которую обязательство не было исполнено по дату возмещения гаранту в полном объеме денежных средств, уплаченных по банковской гарантии.

Пунктом 7.2. соглашения установлено, что в случае неисполнения (ненадлежащего исполнения) принципалом обязательств, предусмотренных пунктами 4.3., 4.4. и 5.2. настоящего соглашения, гарант вправе предъявить принципалу требование об уплате неустойки (штрафа) в размере 10 минимальных размеров оплаты труда, установленных законодательством Российской Федерации на дату заключения соглашения, за каждый факт неисполнения (ненадлежащего исполнения) обязательства, а принципал обязуется уплатить неустойку (штраф) в размере, указанном в требовании об уплате неустойки (штрафа).

В силу пункта 6.1 соглашения по получении гарантом требования бенефициара об уплате денежной суммы по гарантии гарант уведомляет об этом принципала не позднее 1 (одного) рабочего дня, следующего за днем получения требования.

Согласно пункту 6.2 соглашения в случае признания требования бенефициара правомерным и соответствующим условиям гарантии гарант исполняет свои обязательства по гарантии в соответствии с оговоренными в ней условиями.

Принципал перечисляет денежные средства в размере сумм, уплаченных гарантом бенефициару в соответствии с условиями гарантии, на корреспондентский счет/субсчет гаранта, реквизиты которого указаны в пункте 9 настоящего соглашения, в течение 10 календарных дней с момента получения письменного требования гаранта; при этом обязательство принципала по возмещению гаранту уплаченных последним сумм по гарантии в порядке регресса считается исполненным в момент зачисления денежных средств на корреспондентский счет / субсчет гаранта (пункт 6.3.2. соглашения).

В обеспечение исполнения принципалом своих обязательств по соглашению были заключены договоры поручительства и залога.

06.10.2016 между АО «Россельхозбанк» (далее - банк) и ООО «Камчатстрой» (далее – поручитель) заключен договор № 155300/0036-8 поручительства юридического лица в редакции дополнительных соглашений № 1 от 26.12.2016, № 2 от 24.03.2017, № 3 от 26.05.2017, № 4 от 06.10.2017, согласно условиям которых поручитель обязуется отвечать в полном объеме перед гарантом за исполнение ООО «ГАСК» своих обязательств по соглашению № 155300/0036 о порядке и условиях выдачи банковской гарантии, заключенному 26.10.2015 между гарантом и принципалом (пункт 1.1. договора).

Согласно пункту 2.1. договора поручитель и принципал отвечают перед гарантом солидарно.

В соответствии с требованиями бенефициара об осуществлении уплаты денежной суммы по банковской гарантии от 20.04.2018 № ДГЗ-4.1-02/525 на сумму 88 259 770 руб. 38 коп. и от 08.05.2018 № ДГЗ-4.1-02/584 на сумму  20 623 366 руб. 33 коп., гарантом были перечислены денежные средства в пределе ответственности, установленном пунктом 2.1 соглашения, в общей сумме 92 620 976, 04 руб. (88 259 770 руб. 38 коп. (платежное поручение от 27.04.2018 № 1010), 4 361 205 руб. 66 коп. (платежное поручение от 23.05.2018 № 1634).

В соответствии с пунктом 1 статьи 368 Гражданского кодекса Российской Федерации по независимой гарантии гарант принимает на себя по просьбе другого лица (принципала) обязательство уплатить указанному им третьему лицу (бенефициару) определенную денежную сумму в соответствии с условиями данного гарантом обязательства независимо от действительности обеспечиваемого такой гарантией обязательства. Требование об определенной денежной сумме считается соблюденным, если условия независимой гарантии позволяют установить подлежащую выплате денежную сумму на момент исполнения обязательства гарантом. 

Пунктом 1 статьи 377 Гражданского кодекса Российской Федерации предусмотренное независимой гарантией обязательство гаранта перед бенефициаром ограничено уплатой суммы, на которую выдана гарантия.

В силу пункта 1 статьи 379 Гражданского кодекса Российской Федерации принципал обязан возместить гаранту выплаченные в соответствии с условиями независимой гарантии денежные суммы, если соглашением о выдаче гарантии не предусмотрено иное.

Материалами дела подтверждается факт уплаты кредитором третьему лицу – ФКУ «Дирекция госзаказчика» денежных сумм в качестве обеспечения исполнения должником обязательств в рамках Государственного контракта на выполнение работ по реконструкции объекта «Реконструкция объектов федеральной собственности в морском порту Певек, Чукотский автономный округ» в пределах сумм, установленных гарантией.

Принципал, извещенный гарантом в письменной форме о возникновении обязательств по возврату суммы гарантии, выплату не произвел.

Определением от 25.09.2018 по делу № А24-1558/2018 требования АО «Россельхозбанк» в размере 96 725 891 руб. 75 коп. включены  в третью очередь реестра требований кредиторов должника - ООО «ГАСК».

Направленное банком в адрес поручителя ООО «Камчатстрой» требование об исполнении обязанностей по действующему соглашению от 14.06.2018 № 053-14-12/129, последним не исполнено.

Согласно статье 329 Гражданского кодекса Российской Федерации исполнение обязательств может обеспечиваться неустойкой, залогом, удержанием вещи должника, поручительством, независимой гарантией, задатком, обеспечительным платежом и другими способами, предусмотренными законом или договором.

В статье 361 Гражданского кодекса Российской Федерации предусмотрено, что по договору поручительства поручитель обязывается перед кредитором другого лица отвечать за исполнение последним его обязательства полностью или в части.

При неисполнении или ненадлежащем исполнении должником обеспеченного поручительством обязательства поручитель и должник отвечают перед кредитором солидарно, если законом или договором поручительства не предусмотрена субсидиарная ответственность поручителя. Поручитель отвечает перед кредитором в том же объеме, как и должник, включая уплату процентов, возмещение судебных издержек по взысканию долга и других убытков кредитора, вызванных неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательства должником, если иное не предусмотрено договором поручительства (пункты 1, 2 статьи 363 Гражданского кодекса Российской Федерации).

В соответствии с пунктом 1 статьи 323 Гражданского кодекса Российской Федерации при солидарной обязанности должников кредитор вправе требовать исполнения как от всех должников совместно, так и от любого из них в отдельности, притом как полностью, так и в части.

При солидарной ответственности поручителя кредитор вправе предъявить иски одновременно к должнику и поручителю, только к должнику или только к поручителю (пункт 7 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 12.07.2012 № 42 «О некоторых вопросах разрешения споров, связанных с поручительством»).

Условия поручительства, относящиеся к основному обязательству, считаются согласованными, если в договоре поручительства имеется отсылка к договору, из которого возникло или возникнет в будущем обеспечиваемое обязательство (пункт 3 статьи 361 ГК РФ).

Оценив договор № 155300/0036-8 поручительства юридического лица от 06.10.2016, суд приходит к выводу о согласовании сторонами договора всех необходимые условия для данного вида договора.

В силу статьи 309 Гражданского кодекса Российской Федерации обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями.

Статьей 310 Кодекса предусмотрено, что односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускаются, за исключением случаев, предусмотренных законом.

Доказательства исполнения обществом «Камчатстрой» требований истца о перечислении задолженности и об уплате начисленных в связи с просрочкой исполнения денежного обязательства пени и штрафов либо доказательства, опровергающие требования истца в материалы дела не предоставлены. 

На основании вышеизложенного требования истца к обществу «Камчатстрой» как к поручителю о взыскании в заявленном размере долга, пени и штрафов подлежат удовлетворению.

Отзыв на исковое заявление ответчик не направил, доказательств, которые опровергают требования истца, ответчиком не представлено и в материалах дела не содержится. Такая процессуальная позиция ответчика, надлежащим образом извещенного судом о наличии предъявленных к ним требований, свидетельствует об отсутствии у него каких-либо возражений по предъявленному иску, что согласуется с положениями части 3.1 статьи 70 АПК РФ, в силу которой обстоятельства, на которые ссылается сторона в обоснование своих требований или возражений, считаются признанными другой стороной, если они ею прямо не оспорены или несогласие с такими обстоятельствами не вытекает из иных доказательств, обосновывающих представленные возражения относительно существа заявленных требований.

В силу статьи 110 АПК РФ понесенные истцом расходы по уплате государственной пошлины подлежат возмещению ему за счет ответчика в размере.

Руководствуясь статьями 1–3, 17, 27–28, 101–103, 110, 167–171, 176 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

решил:

иск удовлетворить.

Взыскать с общества с ограниченной ответственностью «Камчатстрой» в пользу акционерного общества «Российский сельскохозяйственный банк» 92 620 976 руб. 04 коп. долга по гарантии; 2 526 452 руб. 90 коп. процентов; 221 003 руб. 34 коп. комиссии; 250 руб. 72 коп. неустойки за неуплату процентов; 1 351 208 руб. 74 коп. неустойки за неуплату комиссии; 2 000 руб. штрафа за не предоставление отчетности за 4 квартал 2017 года; 1 000 руб. штрафа за не предоставление отчетности за 3 квартал 2017 года; 2 000 руб. штрафа за не предоставление отчетности за 1 квартал 2018 года; 1 000 руб. штрафа за не выполнение пункта 5.2 соглашения; 11 000 руб. штрафа за невыполнение пункта 2.4, 2.5, 3.1.2, 3.1.4 договора поручительства; 200 000 руб. государственной пошлины, а всего взыскать 96 936 891 руб. 75 коп.

 Решение может быть обжаловано в Пятый арбитражный апелляционный суд через Арбитражный суд Камчатского края в срок, не превышающий одного месяца со дня принятия решения, а также в Арбитражный суд Дальневосточного округа в срок, не превышающий двух месяцев со дня вступления решения в законную силу, при условии, что оно было предметом рассмотрения арбитражного суда апелляционной инстанции или суд апелляционной инстанции отказал в восстановлении пропущенного срока подачи апелляционной жалобы.

Судья                         Ю.С. Скрипник