СЕМНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

ул. Пушкина, 112, г. Пермь, 614068

e-mail: 17aas.info@arbitr.ru

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

 

№ 17АП-4226/2019-ГК

г. Пермь

15 мая 2019 года

Дело № А60-65645/2018

Резолютивная часть постановления объявлена 14 мая 2019 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 15 мая 2019 года.

Семнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:председательствующего Григорьевой Н.П.,

судей Дружининой Л.В., Кощеевой М.Н., 

при ведении протокола судебного заседания секретарем Полуднициным К.А.,

в отсутствие представителей лиц, участвующих в деле,

лица, участвующие в деле, о месте и времени рассмотрения дела извещены надлежащим образом в порядке статей 121, 123 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в том числе публично, путем размещения информации о времени и месте судебного заседания на Интернет-сайте Семнадцатого арбитражного апелляционного суда,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу

истца, ООО "Зеромакс",

на решение Арбитражного суда Свердловской области от 08 февраля 2019 года,

принятое судьей Мезриной Е.А., 

по делу № А60-65645/2018

по иску ООО "Зеромакс" (ОГРН 1156658006933, ИНН 6678058489)

к ООО "ОСЗ" (ОГРН 1127746046196, ИНН 7709895481), АО "РСГ-Академическое" (ОГРН 1086658031052, ИНН 6658328507),

третье лицо: ООО "Группа Компаний  "Альби" (ОГРН 1146658011554, ИНН 6658457887),

о взыскании задолженности по договору генерального подряда,

установил:

общество с ограниченной ответственностью "Зеромакс" (далее – истец, ООО "Зеромакс") обратилось в Арбитражный суд Свердловской области с иском к ответчикам обществу с ограниченной ответственностью "ОСЗ" (далее - ООО "ОСЗ"), акционерному обществу "РСГ-Академическое" (далее - АО "РСГ-Академическое") о взыскании с ответчиков солидарно 5 565 147 руб. 99 коп. задолженности по соглашению от 01.10.2015 о замене стороны в обязательствах по договору генерального подряда № 1.2.5/А-ЕК от 11.08.2014 на выполнение полного комплекса строительно-монтажных работ по строительству объекта – жилой дом 1.2.5 в блоке 1.2 квартала 1 на территории 1 очереди строительства района "Академический", с поставкой материалов, оборудования, благоустройством территории. 

Судом к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечено ООО "Группа Компаний  "Альби".

Решением суда от 08.02.2019 в удовлетворении иска отказано. Кроме того, с истца в доход федерального бюджета взыскана государственная пошлина в сумме 50 826 руб.

Не согласившись с принятым судебным актом, истец обратился в суд апелляционной инстанции с жалобой, в которой просит решение суда отменить и принять по делу новый судебный акт об удовлетворении иска.

Заявитель апелляционной жалобы считает, что судом первой инстанции необоснованно отказано в удовлетворении иска, поскольку согласно акту о приемке выполненных работ сторонами зафиксирован общий объем выполненных работ, ответчиком работы приняты, однако не исполнена обязанность по оплате суммы гарантийного удержания 5 565 147 руб. 99 коп.

Полагает правомерным предъявление им требований о солидарном взыскании задолженности с заказчика и инвестора-застройщика, с учетом того, что АО "РСГ-Академическое" является конечным приобретателем результата работ, а также производило оплату выполненных работ. 

Ответчиками в материалы дела представлены отзывы на апелляционную жалобу, в которых они просили решение суда оставить без изменения, жалобу – без удовлетворения.

Лица, участвующие в деле, надлежащим образом извещенные о времени и месте судебного разбирательства, представителей не направили, что в силу ст. 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) не является препятствием для рассмотрения дела в их отсутствие.

Законность и обоснованность обжалуемого судебного акта проверены арбитражным судом апелляционной инстанции в порядке, предусмотренном статьями 266, 268 АПК РФ.

Как следует из материалов дела, между ООО "ОСЗ" (заказчик) и ООО "Строительная компания "Аранта" (генподрядчик) заключен договор № 1.2.5/А-ЕК от 11.08.2014 генерального подряда на строительство объекта блока 1.2 в квартале № 1 на территории 1-ой очереди строительства района "Академический" в г. Екатеринбург – жилого дома 1.2.5 с благоустройством территории с комплексной поставкой материалов и оборудования (далее – договор генподряда).

Согласно договору генподряда инвестором-застройщиком является ЗАО "РСГ – Академическое".

01.02.2015 между ООО "ОСЗ" (заказчик), ООО "Строительная компания "Аранта" (генподрядчик-1), ООО Группа компаний "Альби" (генподрядчик-2) заключено соглашение о замене стороны в обязательствах по поименованному договору генподряда.

Так, в соответствии с п. 1.1 соглашения генподрядчик-1 передает, а генподрядчик-2 принимает в полном объеме права и обязанности по заключенному между заказчиком и генподрядчиком-1 договору генерального подряда № 1.2.5/А-ЕК от 11.08.2014 на завершение выполнения полного комплекса строительно-монтажных работ по строительству объекта – жилой дом 1.2.5 в Блоке 1.2. квартала 1 на территории первой очереди строительства района «Академический», с поставкой материалов, оборудования, благоустройством территории, на условиях, определенных в настоящем Соглашении.

В соответствии с п. 1.2 соглашения заказчик и генподрядчик-1 подтверждают, что в рамках договора генподряда генподрядчик-1 принял на себя обязательство выполнить полный комплекс строительно-монтажных работ по строительству объекта - жилой дом 1.2.5 в Блоке 1.2 квартала 1 на территории первой очереди строительства района «Академический» с поставкой материалов, оборудования, благоустройством территории, общей стоимостью 233 865 031 руб. 80 коп., в том числе НДС 18% в размере 35 674 326 руб. 88 коп.

В соответствии с п. 1.2.1 Соглашения фактически генподрядчик-1 на момент подписания Соглашения выполнил свои обязательства перед заказчиком по договору генподряда на общую сумму 13 728 250 руб., в том числе НДС 18% - 2 094 139 руб. 83 коп. Объем и стоимость выполненных генподрядчиком-1 подрядных работ по договору генподряда на момент подписания Соглашения отражены сторонами в Акте фиксации фактически выполненных объемов работ и стоимости работ по завершению строительства жилого дома 1.2.5 в Блоке 1.2. квартала 1 на территории первой очереди строительства района «Академический» (Приложение № 1 к Соглашению).

В соответствии с п. 1.2.2 соглашения в свою очередь заказчик на момент подписания Соглашения оплатил выполненные генподрядчиком-1 подрядные работы по договору генподряда на сумму 13 041 837 руб. 50 коп., в том числе НДС 18% - 1 989 432 руб. 84 коп.

02.02.2015 между ООО "ОСЗ" (заказчик), ООО "СК "Аранта" (цедент), ООО Группа компания "Альби" (цессионарий) заключен договор уступки права требования, в соответствии с которым цедент с согласия заказчика уступает цессионарию право требования исполнения обязательства заказчика по выплате гарантийного удержания по договору генподряда в сумме 686 412 руб. 50 коп. Право требования уплаты гарантийного удержания переходит к цессионарию на условиях, определенных цедентом и заказчиком в договоре генподряда.

01.10.2015 между ООО "ОСЗ" (заказчик), ООО ГК "Альби" (генподрядчик 1) и ООО "ТехСтрой" (генподрядчик-2) заключено соглашение о замене стороны в обязательствах по поименованному договору генподряда, в соответствии с которым генподрядчик-1 передает, а генподрядчик-2 принимает в полном объеме права и обязанности по заключенному между заказчиком и генподрядчиком-1 договору генерального подряда  на завершение выполнения полного комплекса строительно-монтажных работ по строительству объекта - жилой дом 1.2.5 в Блоке 1.2. квартала 1 на территории первой очереди строительства района «Академический», с поставкой материалов, оборудования, благоустройством территории (в редакции Соглашения о замене стороны от 01.02.2015, заключенного заказчиком, генподрядчиком-1 и ООО «СК «Аранта», ранее выступавшим генподрядчиком в договоре генподряда) на условиях, определенных в настоящем Соглашении.

В соответствии с п. 1.2.5.1 соглашения размер неисполненных по договору генподряда ООО "ОСЗ" (заказчика) перед ООО ГК "Альби" (генподрядчиком-1) обязательств, составляет: 5 565 147 руб. 99 коп., из них 686 412 руб. 50 коп. - сумма гарантийного удержания по договору генподряда, произведенного заказчиком у ООО «СК «Аранта» и подлежащего выплате генподрядчику-1 по условиям договора уступки права от 02.02.2015.

Указанная сумма задолженности заказчика является суммой гарантийного удержания, под которым понимается термин, приведенный в договоре генподряда. Оплата суммы гарантийного удержания производится на условиях, согласованных сторонами в п. 3.3.14 настоящего соглашения.

В соответствии с п. 3.3.14 соглашения от 01.10.2015 возврат суммы гарантийного удержания генподрядчику-1, за вычетом расходов, правомерно понесенных заказчиком в соответствии с пунктами 3.2, 3.3 настоящего соглашения, осуществляется в следующем порядке:

- 30 % (Тридцать) процентов гарантийного удержания заказчик выплачивает генподрядчику-1 на основании счета генподрядчика-1 по истечении 6 (Шесть) месяцев с даты подписания заказчиком и генподрядчиком-1 последней формы КС-2 по договору генподряда;

- 30 % (Тридцать) процентов гарантийного удержания заказчик выплачивает генподрядчику-1 на основании счета генподрядчика-1 по истечении 12 (Двенадцати) месяцев с даты подписания заказчиком и генподрядчиком-1 последней формы КС-2 по договору генподряда;

- 40 % (Сорок) процентов гарантийного удержания заказчик выплачивает генподрядчику-1 на основании счета генподрядчика-1 по истечении 24 (Двадцати четырех) месяцев с даты подписания заказчиком и генподрядчиком-1 последней формы КС-2 по договору генподряда.

28.10.2016 между ООО Группа компаний "Альби" (цедент, генподрядчик-2) и ООО "Зеромакс" (цессионарий) заключен договор уступки права требования № 1, по условиям которого цедент уступает, а цессионарий в полном объеме принимает право требования по обязательству ООО «Объединенная служба заказчика» (ОГРН 1127746046196 ИНН 7709895481) (далее по тексту - должник) оплатить сумму гарантийного удержания, поименованную в п. 1.2.5.1. Соглашения от 01.10.2015  о замене стороны в обязательствах по договору генерального подряда № 1.2.5/А-ЕК от 11.08.2014 на выполнение полного комплекса строительно-монтажных работ по строительству объекта- жилой дом 1.2.5. в Блоке 1.2. квартала 1 на территории первой очереди строительства района «Академический» с поставкой материалов, оборудования, благоустройством территории, в денежной сумме равной 5 565 147 руб. 99 коп.; уступаемое право требования принадлежит на основании соглашения от 01.10.2015 о замене стороны в обязательствах по договору генерального подряда №1.2.5/А-ЕК от 11.08.2014 года на выполнение полного комплекса строительно-монтажных работ по строительству объекта - жилой дом 1.2.5. в Блоке 1.2. квартала 1 на территории первой очереди строительства района «Академический» с поставкой материалов, оборудования, благоустройством территории (далее по тексту - Соглашение) и им подтверждается.

В соответствии с п. 1.3 договора уступки от 28.10.2016 право цедента к должнику на дату подписания договора включает сумму основного долга и составляет 5 565 147 руб. 99 коп., обязательство должника по оплате наступило согласно условий п. 3.3.14 соглашения от 01.10.2015.

Истец в исковом заявлении указывает, что обязательство, предусмотренное 1.2.5.1 соглашения от 01.10.2015, по возврату гарантийного удержания ООО "ОСЗ" не исполнено, в связи с чем просит взыскать 5 565 147 руб. 99 коп. солидарно с ООО "ОСЗ" и АО "РСГ–Академическое", поскольку АО "РСГ-Академическое" согласно условиям договора генподряда является инвестором-застройщиком и осуществляло оплату за выполненные работы.

Возражая относительно предъявленных требований, ответчик указал на нарушение сроков выполнения работ. Письмами № Е-02-3181 от 07.09.2015, № Е-02-3560 от 09.10.2015 ООО "ОСЗ" уведомило ООО "ГК "Альби" о начислении неустойки за просрочку выполнения работ в соответствии с п. 11.2 договора генподряда в сумме 8 057 006 руб. 21 коп. и 1 673 039 руб. 65 коп. соответственно. Данные письма содержат указание на то, что в случае если неустойка не будет оплачена в добровольном порядке, заказчик уменьшит сумму гарантийного удержания по договору на сумму начисленного штрафа без дополнительных уведомлений. 

Отказывая в удовлетворении иска, суд первой инстанции пришел к выводу об отсутствии оснований для взыскания с ответчиков в пользу истца гарантийного удержания. При этом суд исходил из того, что работы, предусмотренные договором генподряда, выполнены ООО "ГК "Альби" и приняты ООО "ОСЗ". Между тем, судом установлен факт нарушения генподрядчиком (ООО "ГК "Альби") обязательства по своевременному выполнению работ, в связи с чем суд признал правомерным начисление генподрядчику неустойки и удержание ее из суммы гарантийного удержания. Кроме того, суд указал на отсутствие у АО "РСГ-Академическое" обязательств по оплате работ, поскольку он не являлся стороной договора генподряда.

Выводы суда, содержащиеся в решении, соответствуют фактическим обстоятельствам дела и имеющимся в деле доказательствам, основаны на правомерной оценке позиции сторон по настоящему делу. Нормы материального права применены судом первой инстанции правильно. 

Доводы, изложенные в апелляционной жалобе, подлежат отклонению.

В соответствии со статьями 309, 310 ГК РФ обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона. Односторонний отказ от исполнения обязательства не допустим.

Согласно п. 1 ст. 330 ГК РФ неустойкой (штрафом, пеней) признается определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности в случае просрочки исполнения.

В соответствии с п. 11.2 договора генподряда в случае задержки генподрядчиком сроков выполнения подрядных работ на срок свыше 30 календарных дней против сроков, указанных в Графике выполнения работ, генподрядчик обязуется уплатить заказчику штрафную неустойку в размере 0,05% от цены настоящего договора за каждый день просрочки.

Согласно п. 11.9 договора генподряда заказчик – ООО "ОСЗ" имеет право уменьшить подлежащую перечислению генподрядчику сумму за выполненные работ, а также сумму выплачиваемого гарантийного удержания на сумму начисленных неустоек, штрафов и убытков, в том числе возникших по другим договорам, заключенным между генподрядчиком и заказчиком. О проведении удержаний, предусмотренных п. 11.9 договора заказчик уведомляет генподрядчика в письменном виде. Стороны настоящим подтверждают свое согласие на прекращение обязательств указанным способом.

Судом первой инстанции правильно установлено, что письмами № Е-02-3181 от 07.09.2015, № Е-02-3560 от 09.10.2015 ООО "ОСЗ" уведомило ООО "ГК "Альби" о начислении неустойки за просрочку выполнения работ в соответствии с п. 11.2 договора генподряда в сумме 8 057 006 руб. 21 коп. и        1 673 039 руб. 65 коп. соответственно. Данные письма содержат указание на то, что в случае если неустойка не будет оплачена в добровольном порядке, заказчик уменьшит сумму гарантийного удержания по договору на сумму начисленного штрафа без дополнительных уведомлений.

В связи с тем, что генподрядчик был уведомлен заказчиком о начислении неустойки и ее удержании из стоимости гарантийного удержания, однако доказательств добровольной уплаты суммы неустойки в материалы дела не представил, в ходе судебного разбирательства не оспорил факт нарушения срока выполнения работ и правомерность начисления неустойки, период ее начисления, арифметический расчет, контррасчет не представил (таких доводов не приведено и в апелляционной жалобе истца), суд первой инстанции пришел к правильному выводу о том, что начисление и удержание из суммы гарантийного удержания неустойки является со стороны заказчика правомерным.

Кроме того, истцом в ходе рассмотрения спора не было заявлено о взыскании с ответчика неосновательного обогащения в виде необоснованно удержанной неустойки, так же как не было заявлено о применении положений ст. 333 ГК РФ к удержанным штрафным санкциям, в связи с чем у суда первой инстанции не имелось оснований для рассмотрения указанных вопросов.

Вопреки доводам апелляционной жалобы, суд первой инстанции правомерно указал на отсутствие у АО "РСГ-Академическое" обязательств по оплате работ. То обстоятельство, что АО "РСГ-Академическое" является инвестором-застройщиком объекта, а также производило оплату работ напрямую генподрядчику, иного вывода не влечет.

При указанных обстоятельствах суд первой инстанции пришел к правильному выводу об отсутствии задолженности ответчиков перед истцом по выплате гарантийного удержания, в удовлетворении иска отказано правомерно.

С учетом изложенного суд апелляционной инстанции не находит предусмотренных ст. 270 АПК РФ оснований для отмены или изменения судебного акта.

Таким образом, решение арбитражного суда от 08.02.2019 следует оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

В соответствии со ст. 110 АПК РФ расходы по государственной пошлине за подачу апелляционной жалобы относятся на заявителя.

На основании изложенного и руководствуясь статьями 176, 258, 266, 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Семнадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Свердловской области от 08 февраля 2019 года по делу № А60-65645/2018 оставить без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения.

Постановление может быть обжаловано в порядке кассационного производства в Арбитражный суд Уральского округа в срок, не превышающий двух месяцев со дня его принятия, через Арбитражный суд Свердловской области.

 

Председательствующий

Н.П. Григорьева 

 

Судьи

 

Л.В. Дружинина 

 

М.Н. Кощеева