ПОСТАНОВЛЕНИЕ

 

г. Москва

07.02.2023                                                                          Дело № А40-86190/2021

Резолютивная часть постановления объявлена 02.02.2023

Полный текст постановления изготовлен 07.02.2023

 

Арбитражный суд Московского округа

в составе: 

председательствующего-судьи Михайловой Л.В.,

судей: Зверевой Е.А., Каменецкого Д.В.

при участии в заседании:

от конкурсного управляющего ООО «УралСтройНефть» - ФИО1 – дов. от 17.06.2022

от АКБ АК Барс – ФИО2 – дов. от 16.10.2020

в судебном заседании 02.02.2023 по рассмотрению кассационной жалобы 

конкурсного управляющего ООО «Уралстройнефть» ФИО3 

на определение Арбитражного суда города Москвы от 23.08.2022

на постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 23.11.2022

о включении требования ПАО «АК БАРС» БАНК в общем размере 58 938 113,01 руб. в третью очередь реестра требований кредиторов должника,

в рамках дела о несостоятельности (банкротстве) ООО «УралСтройНефть»,

УСТАНОВИЛ:

решением Арбитражного суда города Москвы от 22.06.2021 в отношении общества с ограниченной ответственностью «УралСтройНефть» (далее - ООО «УралСтройНефть», должник) открыто конкурсное производство, конкурсным управляющим утвержден ФИО3, член Ассоциации СРО «МЦПУ», о чем опубликовано сообщение в газете «Коммерсантъ» N 114 от 03.07.2021.

В Арбитражный суд города Москвы поступило заявление публичного акционерного общества Акционерный коммерческий банк «АК БАРС» (далее - ПАО «АК БАРС», банк, кредитор) о включении требования в реестр требований кредиторов должника.

Определением Арбитражного суда города Москвы от 08.11.2021, оставленным без изменения постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда, требование ПАО «АК БАРС» признано обоснованным и подлежащим включению в третью очередь реестра требований кредиторов должника в общем размере 646 977 783,97 руб., как обеспеченное залогом имущества должника; требование ПАО «АК БАРС» в размере 58 938 113,01 рублей признано обоснованным и подлежащим удовлетворению за счет средств, оставшихся после удовлетворения требований кредиторов, включенных в реестр требований кредиторов должника.

Признавая требование банка в размере 58 938 113,01 рублей обоснованным и подлежащим удовлетворению за счет средств, оставшихся после удовлетворения требований кредиторов, включенных в реестр требований кредиторов должника, суды исходили из пропуска кредитором двухмесячного срока на предъявление своего требования - требование в размере 58 938 113,01 руб. поступило в суд 04.10.2021, в то время как реестр требований кредиторов должника закрыт 03.09.2021.

Постановлением Арбитражного суда Московского округа от 28.04.2022, определение Арбитражного суда города Москвы от 08.11.2021 и постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 17.02.2022 отменены в части требований в размере 58 938 113,01 руб., обособленный спор направлен на новое рассмотрение в Арбитражный суд города Москвы.

При новом рассмотрении определением Арбитражного суда города Москвы от 23.08.2022, оставленным без изменения постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 23.11.2022, требования ПАО «АК БАРС» к ООО «УралСтройНефть» признано обоснованным и включено в третью очередь реестра требований кредиторов в общем размере 58 938 113,01 руб. с учетом положений пункта 3 статьи 137 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве).

Судами установлены следующие фактические обстоятельства дела.

15.11.2019 года между ООО «УралСтройНефть» (принципал) и ПАО «АК БАРС» БАНК (гарант) было заключено соглашение на открытие гарантийной линии 0802/5/2019/4064 (далее - соглашение N 1).

Согласно пункту 1.1. соглашения N 1, гарант по просьбе принципала, выраженной путем подписания настоящего соглашения, обязуется предоставить принципалу банковскую гарантию на условиях, определенных настоящим соглашением.

Согласно приложению N 1 к соглашению N 1, сумма банковской гарантии составляет 750 000 000 рублей, срок действия гарантийного соглашения до 14.11.2022 включительно. Банковская гарантия предоставляется в следующих целях: обеспечение надлежащего исполнения контрактных обязательств; обеспечение заявок на участие в конкурсах, аукционах или торгах; обеспечение возврата суммы уплаченного аванса; обеспечение надлежащего исполнения обязательства в гарантийный период.

В рамках соглашения на открытие гарантийной линии N 0802/5/2019/4064 15.11.2019 банком были выданы следующие банковские гарантии:

- Банком выдана банковская гарантия исполнения условий договора N 0802/5/2019/4064/29 от 25.06.2020 с целью безотзывной выплаты АО «Транснефть-Западная Сибирь» суммы, не превышающей 1 582 454,40 руб. в случае невыполнения или ненадлежащего выполнения принципалом обязательств в соответствии с условиями контракта, заключенного между принципалом и АО «Транснефть-Западная Сибирь» (бенефициар).

Гарантия вступает в силу с 25.06.2020 и действует по 20.12.2021 включительно.

Судами установлено, что 02.08.2021 в адрес гаранта поступило требование бенефициара об осуществлении платежа по банковской гарантии в размере 1 582 454,40 рублей.

09.08.2021 гарантом произведена выплата суммы банковской гарантии в пользу бенефициара в размере 1 582 454,40 рублей, что подтверждено платежным поручением N 2 от 30.06.2021.

Кроме того, банком выдана банковская гарантия выполнения обязательств подрядчика в гарантийный период N 0802/5/2019/4064/36 от 25.08.2020  с целью безотзывной выплаты АО «Транснефть-Западная Прикамье» сумму, не превышающую 14 338 213,75 руб., в случае невыполнения или ненадлежащего выполнения принципалом обязательств в соответствии с условиями контракта, заключенного между принципалом и АО «Транснефть- Прикамье» (бенефициар).

Гарантия вступает в силу с 25.08.2020 и действует по 11.06.2022 включительно.

13.08.2021 в адрес гаранта поступило требование бенефициара ТПК-01-01-01-29/32705 от 09.08.2021 об осуществлении платежа по банковской гарантии в размере 2 391 840 рублей.

23.08.2021 в адрес баранта поступило требование бенефициара ТПК-01-01-01-29/34502 от 19.08.2021 об осуществлении платежа банковской гарантии в размере 354 815,00 рублей.

20.08.2021 гарантом произведена выплата суммы банковской гарантии в пользу бенефициара в размере 2 391 840 рублей, что подтверждено платежным поручением N 1 от 20.08.2021.

31.08.2021 гарантом произведена выплата суммы банковской гарантии в пользу бенефициара в размере 354 815 рублей, что подтверждается платежным поручением N 1 от 31.08.2021.

Также банком выдана банковская гарантия исполнения условий договора N 0802/5/2019/4064/1 от 28.11.2019 с целью безотзывной выплаты АО «Транснефть-Приволга» сумму, не превышающую 69 713 978 руб., в случае невыполнения или ненадлежащего выполнения принципалом обязательств в соответствии с условиями контракта, заключенного между принципалом и АО «Транснефть-Приволга» (бенефициар).

Гарантия вступает в силу с 28.11.2019 и действует по 01.09.2021 включительно.

26.07.2021 в адрес гаранта поступило требование бенефициара об осуществлении платежа по банковской гарантии в размере 28 641 386,92 рублей.

02.08.2021 гарантом произведена выплата суммы банковской гарантии в пользу бенефициара в размере 28 641 386,92 рублей, что подтверждено  платежным поручением N 11 от 02.08.2021.

Банком выдана банковская гарантия исполнения условий договора N 0802/5/2019/4064/4 от 28.11.2019 по поручению принципала, с целью безотзывной выплаты АО «Транснефть-Приволга» суммы, не превышающей 47 607 252 руб., в случае невыполнения или ненадлежащего выполнения принципалом обязательств в соответствии с условиями контракта, заключенного между принципалом и АО «Транснефть-Приволга» (бенефициар).

Гарантия вступает в силу с 28.11.2019 и действует по 30.11.2021 включительно.

26.07.2021 в адрес гаранта поступило требование бенефициара об осуществлении платежа по банковской гарантии в размере 20 066 173,54 рублей.

02.08.2021 гарантом произведена выплата суммы банковской гарантии в пользу бенефициара в размере 20 066 173,54 рублей, что подтверждено платежным поручением N 12 от 02.08.2021.

В рамках соглашения на открытие гарантийной линии N 0802/5/2020/1327 от 15.07.2020 банком были выплачены следующие банковские гарантии.

Банком выдана банковская гарантия выполнения обязательств подрядчика в гарантийный период N 0802/5/2020/1327/2 от 22.01.2021 по поручению принципала, с целью безотзывной выплаты АО «Транснефть-Верхняя Волга» суммы, не превышающей 1 544 894,28 руб., в случае невыполнения или ненадлежащего выполнения принципалом обязательств в соответствии с условиями контракта, заключенного между принципалом и АО «Транснефть- Верхняя Волга» (бенефициар).

Гарантия вступает в силу с 22.01.2021 и действует по 30.11.2022 включительно.

06.09.2021 в адрес гаранта поступило требование бенефициара об осуществлении платежа банковской гарантии в размере 1 544 894,28 рублей.

13.09.2021 гарантом произведена выплата суммы банковской гарантии в пользу бенефициара в размере 1 544 894,28 рублей, что подтверждено платежным поручением N 1 от 13.09.2021.

Банком выдана банковская гарантия выполнения обязательств подрядчика в гарантийный период N 0802/5/2020/1327/3 от 22.01.2021 по поручению принципала, с целью безотзывной выплаты АО «Транснефть-Верхняя Волга» суммы, не превышающей 555 375 руб., в случае невыполнения или ненадлежащего выполнения принципалом обязательств в соответствии с условиями контракта, заключенного между принципалом и АО «Транснефть- Верхняя Волга» (бенефициар).

Гарантия вступает в силу с 22.01.2021 и действует по 24.12.2022 включительно.

06.09.2021 в адрес гаранта поступило требование бенефициара об осуществлении платежа по банковской гарантии в размере 556 375 рублей. Гарантом произведена выплата суммы банковской гарантии в пользу бенефициара в размере 352 730 рублей, что подтверждено платежным поручением N 2 от 13.09.2021.

Банком выдана банковская гарантия выполнения обязательств подрядчика в гарантийный период N 0802/5/2020/1327/8 от 26.01.2021 по поручению принципала, с целью безотзывной выплаты АО «Транснефть-Верхняя Волга» суммы, не превышающей 7 428 940,92 руб., в случае невыполнения или ненадлежащего выполнения принципалом обязательств в соответствии с условиями контракта, заключенного между принципалом и АО «Транснефть- Верхняя Волга» (бенефициар). Гарантия вступает в силу с 26.01.2021 и действует по 29.12.2022 включительно.

06.09.2021 в адрес гаранта поступило требование бенефициара об осуществлении платежа банковской гарантии в размере 7 428 940 рублей.

13.09.2021 гарантом произведена выплата суммы банковской гарантии в пользу бенефициара в размере 3 836 170 рублей, что подтверждено  платежным поручением N 3 от 13.09.2021.

В нарушение условий договора должник не исполнил обязанности по возврату сумм задолженности по выплаченной гарантии, в связи с чем банк  обратился в суд с заявлением о включении требования в реестр.  Общая сумма задолженности по всем гарантийным соглашениям составила 58 938 113,01 руб.

Судами установлено, что  объявление об открытии процедуры конкурсного производства в отношении должника опубликовано в газете «Коммерсантъ» N 114 от 03.07.2021, кредиторы вправе предъявить свои требования к должнику в течение двух месяцев с даты опубликования, то есть до 03.09.2021.

Из представленных в материалы дела письменных доказательства судами установлено, что уплата бенефициару денежной суммы по банковской гарантии произведена не ранее 02.08.2021, в связи с чем сделан вывод, что  кредитор был вправе заявить свои требования до 02.10.2021, в то время как заявление в суд подано 25.09.2021.

При таких обстоятельствах, следуя указаниям, изложенным в постановлении Арбитражного суда Московского округа от 28.04.2022, правовой позиции, изложенной в Определении Судебной коллегии по экономическим спорам Верховного Суда Российской Федерации от 15.07.2021 N 307-ЭС21-2116 по делу N А56-138387/2018, Определении Судебной коллегии по экономическим спорам Верховного Суда Российской Федерации от 03.06.2021 N 305-ЭС19-24128 (5) по делу N А40-176043/2015, требование банка признано обоснованным в размере  52 681 854,86 рублей и подлежащим удовлетворению в составе третьей очереди реестра требований кредиторов должника с учетом положений пункта 3 статьи 137 Закона о банкротстве.

С выводами судов первой и апелляционной инстанций не согласился конкурсный управляющий должника ФИО3, обратившись в Арбитражный суд Московского округа с кассационной жалобой, в которой ссылается на неправильное применение судами норм материального права, просит отменить определение и постановление, принять новый судебный акт об удовлетворении требования банка в размере  52 681 854,86 рублей в очередности после удовлетворения требований кредиторов, включенных в реестр требований ООО «УралСтройНефть».

В обоснование кассационной жалобы конкурсный управляющий указывает, что ПАО «АК БАРС» Банк, исполнив обязательства по банковской гарантии, не было лишено возможности заявить свои требования в срок до закрытия реестра, исчисляемый в соответствии с пунктом 1 статьи 142 Закона о банкротстве.

От ПАО «АК БАРС» Банк в Арбитражный суд Московского округа поступил отзыв на кассационную жалобу, в приобщении которого судебной коллегией отказано, в связи с нарушением статьи 279 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при его подаче. Поскольку отзыв поступил в электронном виде, в адрес банка  указанный документ почтой не высылается.

В соответствии с абзацем 2 части 1 статьи 121 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации  информация о времени и месте судебного заседания была опубликована на официальном интернет-сайте http://kad.arbitr.ru.

В судебном заседании суда кассационной инстанции представитель конкурсного управляющего должника  поддержал доводы, изложенные в кассационной жалобе.

Представитель банка возражал против удовлетворения жалобы, просил оставить определение суда первой инстанции и постановление суда апелляционной инстанции без изменения.

Обсудив доводы кассационной жалобы, заслушав представителей лиц, участвующих в деле и явившихся в судебное заседание, проверив в порядке статьи 286 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации правильность применения норм материального и процессуального права, а также соответствие выводов, содержащихся в обжалуемых судебных актах, установленным по делу фактическим обстоятельствам и имеющимся в деле доказательствам, суд кассационной инстанции пришел к следующим выводам.

Согласно статье 32 Федерального закона от 26.10.2002 № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» (далее – Закон о банкротстве) и части 1 статьи 223 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным настоящим Кодексом, с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы о несостоятельности (банкротстве).

В пункте 26 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 22.06.2012 № 35 «О некоторых процессуальных вопросах, связанных с рассмотрением дел о банкротстве» (далее - постановление № 35) разъяснено, что в силу пунктов 3 - 5 статьи 71 и пунктов 3 - 5 статьи 100 Закона о банкротстве проверка обоснованности и размера требований кредиторов осуществляется судом независимо от наличия разногласий относительно этих требований между должником и лицами, имеющими право заявлять соответствующие возражения, с одной стороны, и предъявившим требование кредитором - с другой стороны. 

При установлении требований кредиторов в деле о банкротстве судам следует исходить из того, что установленными могут быть признаны только требования, в отношении которых представлены достаточные доказательства наличия и размера задолженности.

Оценив в порядке статей 65,71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации представленные банком в обоснование заявленного требования, доказательства, при наличии сведений об исполнении банком обязательств гаранта и возникновении регрессного права, суды пришли к обоснованному выводу о достаточности представленных доказательств. 

В соответствии со статьей 142 Закона банкротстве, реестр требований кредиторов в конкурсном производстве подлежит закрытию по истечении двух месяцев с даты опубликования сведений о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства.

Пунктом 3 Информационного письма Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 26 июля 2005 года № 93 «О некоторых вопросах, связанных с исчислением отдельных сроков по делам о банкротстве» разъяснено, что сроки подачи требований для включения в реестр требований кредиторов, установленные пунктом 1 статьи 71, пунктом 1 статьи 142 и пунктом 2 статьи 225 ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)», являются пресекательными, возможность их восстановления законодательством не предусмотрена. Требования конкурсных кредиторов и (или) уполномоченных органов, заявленные после закрытия реестра требований кредиторов, удовлетворяются за счет оставшегося после удовлетворения требований кредиторов, включенных в реестр требований кредиторов, имущества должника.

Учитывая, что, как установлено судами, сообщение о введении в отношении должника конкурсного производства было опубликовано в газете «Коммерсантъ» N 114 от 03.07.2021, кредиторы вправе предъявить свои требования к должнику в течение двух месяцев с даты опубликования, то есть до 03.09.2021, реестр требований кредиторов должника закрыт 03.09.2021.

Верховным судом Российской Федерации выработан ряд правовых позиций, согласно которым в исключительных случаях лицо может претендовать на включение задолженности в реестр требований кредиторов юридического лица, даже несмотря на то, что требование заявлено с опозданием, то есть после закрытия указанного реестра (абзац третий пункта 1 статьи 142 Закона о банкротстве). Подобного рода исключения применяются, как правило, в случаях, когда возможность предъявления требований в двухмесячный срок объективно отсутствовала, в связи с чем и не была реализована кредитором: такой кредитор не должен нести негативные последствия в виде понижения очередности за не совершение тех действий, совершить которые он был не в состоянии.

Поскольку сложившаяся судебная практика (Определение Судебной коллегии по экономическим спорам Верховного Суда Российской Федерации от 28.12.2020 N 305-ЭС20-15712 по делу N А40-76990/2017) исходит из того, что гарант приобретает к должнику-принципалу самостоятельное требование, которое при этом не является текущим, а предъявить подобное требование как реестровое в деле о банкротстве банк-гарант может только после уплаты им бенефициару денежной суммы по банковской гарантии, то положения абзаца третьего пункта 1 статьи 142 Закона о банкротстве в силу аналогии закона (пункт 1 статьи 6 Гражданского кодекса Российской Федерации) подлежат применению к добросовестному гаранту с учетом правил пункта 3 статьи 61.6 Закона о банкротстве: требование добросовестного гаранта считается заявленным в установленный Законом о банкротстве срок, если оно предъявлено в течение двух месяцев со дня возникновения права на регресс.

При таких обстоятельствах, с учетом даты возникновения права на регресс –  не ранее 02.08.2021, и даты направления требования – 25.09.2021, у судебной коллегии нет оснований не согласиться с выводами, сделанными судами о соблюдении кредитором срока на включение требований в реестр требований кредиторов должника.

Доводы кассационной жалобы об обратном основаны на неверном толковании норм материального права и отклоняются судебной коллегией, требование заявлено банком в пределах двух месяцев с момента возникновения права обратиться к должнику с регрессным требованием.

Нормы процессуального права, несоблюдение которых является безусловным основанием для отмены определения и постановления в соответствии с частью 4 статьи 288 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, также не нарушены.

Руководствуясь статьями 284, 286-289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд 

 

 

ПОСТАНОВИЛ:

определение Арбитражного суда города Москвы от 23.08.2022,  постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 23.11.2022 по делу № А40-86190/2021 оставить без изменения, кассационную жалобу – без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в Судебную коллегию Верховного Суда Российской Федерации в срок, не превышающий двух месяцев со дня его принятия, в порядке, предусмотренном статьей 291.1 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

 

Председательствующий-судья                                        Л.В. Михайлова

 

Судьи:                                                                                    Е.А. Зверева      

 

Д.В. Каменецкий