Арбитражный суд Хабаровского края

г. Хабаровск, ул. Ленина 37, 680030, www.khabarovsk.arbitr.ru

 

Именем Российской Федерации

Р Е Ш Е Н И Е

дело № А73-9477/2023

г. Хабаровск

14 июня 2024 года

Резолютивная часть судебного акта объявлена 29 мая 2024 года.

Арбитражный суд Хабаровского края в составе судьи  Трещевой В.Н. при ведении протокола судебного заседания секретарем Яровым Е.Р.,  рассмотрев в заседании суда дело по иску Регионального отделения социалистической политической партии «Справедливая Россия-Патриоты-за правду» в  Хабаровском крае (ОГРН: 

<

***>, ИНН: 

<

***>, адрес: 680009, 

<

...>)

Индивидуального предпринимателя ФИО1 (ОГРН:  

<

***>, ИНН: 

<

***>)

к Обществу с ограниченной ответственностью «Хабавтотранс ДВ»  (ОГРН: 

<

***>, ИНН: 

<

***>, адрес: 680017, 

<

...>, помещ. III (1-72) 43. 44,45,46)

к Министерству жилищно-коммунального хозяйства Хабаровского края ОГРН: 

<

***>, ИНН: 

<

***>, адрес: 680000, 

<

...>)

с участием третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, Комитет по ценам и тарифам Правительства Хабаровского края; Прокуратура Хабаровского края

о признании недействительным конкурсного отбора на право заключения соглашения; о признании недействительным соглашения об организации деятельности по обращению с ТКО

при участии в судебном заседании:

от истцов:

от Регионального отделения социалистической политической партии «Справедливая Россия-Патриоты-за правду» в  Хабаровском крае – ФИО2, представитель по доверенности от 24.04.2023 г., диплом о высшем образовании;

от Индивидуального предпринимателя ФИО1 - ФИО2, представитель по доверенности от 07.06.2023 г., диплом о высшем образовании;

от ответчиков:

от Общества с ограниченной ответственностью «Хабавтотранс ДВ»   -  ФИО3, представитель по доверенности от 09.01.2024 № 61, диплом о высшем образовании;

от  Министерства жилищно-коммунального хозяйства Хабаровского края – ФИО4,, представитель по доверенности от 15.05.2024 № 2.4-38-7145, диплом о высшем образовании;

от третьих лиц:

от Комитета по ценам и тарифам Правительства Хабаровского края – ФИО5, представитель по доверенности от 10.01.2024 № 4-2-16-27, диплом о высшем образовании; ФИО6, представитель по доверенности от 10.01.2024 № 4-2-16-34, диплом о высшем образовании;

от Прокуратуры Хабаровского края – ФИО7, прокурор отдела Прокуратуры Хабаровского края, служебное удостоверение;

У С Т А Н О В И Л:

Региональное отделение социалистической политической партии «Справедливая Россия-Патриоты-за правду» в  Хабаровском крае и Индивидуальный предприниматель ФИО1 (далее истцы) обратились в Арбитражный суд Хабаровского края с иском к Обществу с ограниченной ответственностью «Хабавтотранс ДВ» и Министерству жилищно-коммунального хозяйства Хабаровского края (далее ответчики, ООО «Хабавтотранс ДВ» и Министерство соответственно) о признании недействительным конкурсного отбора на право заключения соглашения; о признании недействительным соглашения об организации деятельности по обращению с ТКО.

К участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечены Прокуратура Хабаровского края (далее – Прокуратура) и Комитет по ценам и тарифам Правительства Хабаровского края (далее – Комитет).

В судебном заседании представитель ИП ФИО1 заявил отказ от исковых требований.

Представитель Регионального отделения социалистической политической партии «Справедливая Россия-Патриоты-за правду» в  Хабаровском крае на исковых требованиях настаивал в полном объеме, ссылаясь на существенное нарушение требований закона при проведении конкурса в части определения приведенной стоимости услуг регионального оператора, в виду необоснованного включения в прогнозную валовую выручку (далее – НВВ) на 2023 год расходов на сортировку, утилизацию ТКО в размере 684 048 руб. 00 коп. При таком положении, в силу пункта а) статьи 43 Постановления Правительства Российской Федерации № 881 от 05.09.2016, ООО «Хабавтотранс ДВ» не подлежало допуску к участию в конкурсе. Кроме того, размер прогнозной НВВ для регионального оператора на 2023 год был установлен организатором  конкурса в размере 1 627 186, 97 тыс. руб. При расчете приведенной стоимости без учета расходов в виде валовой выручки мусоросортировочного комплекса прогнозный НВВ регионального оператора на 2023 года, по мнению истца, составляет 1 333 371, 70 тыс. руб. При этом, при утверждении тарифа для ООО «Хабавтотранс ДВ» на 2023 размер НВВ был принят в сумме 1 461 716.1 тыс. руб., исходя из завышенного размера прогнозной НВВ в результате учета расходов регионального оператора на обработку ТКО на мусоросортировочном комплексе, что повлекло установление завышенного тарифа для ООО «Хабавтотранс ДВ» на 2023 год на услуги по обращению с ТКО, что, по мнению истца, является нарушением его прав и законных интересов.

Представители ответчиков, Прокуратуры в иске просили отказать по доводам, изложенным в отзывах, ссылаясь на тот факт, что у истца отсутствует заинтересованность в оспаривании состоявшегося конкурсного отбора ввиду того, что он не подавал заявку на участие в конкурсе, участия в нем не принимал и не выражал намерений участвовать в конкурсе в период подачи заявок; истцом нарушен  установленный пунктом 1 статьи  449 ГК РФ срок для возможности признания судом торгов недействительными - 1 год со дня проведения торгов, а так же нарушен срок исковой давности по требованию о признании Соглашения (оспоримой сделки) недействительным (1 год). Также отсутствуют доказательства, подтверждающие тот факт, что в случае признания судом конкурсного отбора недействительным истец сможет получить статус регионального оператора на территории Хабаровского края в Зоне деятельности № 1 и с ним может быть заключен соответствующее соглашение.

Представители Комитета так же просили в иске отказать по доводам, изложенным в отзыве, дополнениях к отзыву, пояснили, что расчет максимального значения приведенной стоимости услуги регионального оператора производился в соответствии с Методическими указаниями по расчету регулируемых тарифов в области обращения с твердыми коммунальными отходами, утвержденными приказом ФАС России от 21 ноября 2016 года № 1638/16 (далее - Методические указания № 1638/16); предоставили развернутый расчет формулы, закрепленной в пункте 96 Методических указаний № 1638/16.  Пояснили, что прогнозная НВВ на 2023 год рассчитана в размере 1 627 186,97 тыс. руб., с учетом Территориальной схемы, которой было предусмотрено введение в эксплуатацию с 2023 года мусоросортировочного комплекса. При этом, расходы организаций, осуществляющих регулируемые виды деятельности в области обращения с ТКО (операторы ТКО) составили 794 864, 2 тыс. руб., которые рассчитаны исходя из НВВ концессионера по соглашению на обработку ТКО- 684 048. 0 тыс. руб. (с НДС) и расходов на захоронение ТКО на полигоне в районе им. Лазо – 110 816, 2 тыс. руб.

В ходе судебного разбирательства суд, рассмотрев материалы дела и выслушав представителей лиц, участвующих в деле, установил следующие обстоятельства.

Из материалов дела следует, что в соответствии с п. 4 ст. 24.6 Федерального закона от 24.06.1998 № 89-ФЗ «Об отходах производства и потребления» (далее - Закон № 89-ФЗ), юридическому лицу присваивается статус Регионального оператора и определяется зона его деятельности на основании конкурсного отбора, который проводится уполномоченным органом исполнительной власти субъекта Российской Федерации в порядке, установленном Правительством Российской Федерации.

Указанный порядок проведения уполномоченными органами исполнительной власти субъектов Российской Федерации конкурсного отбора региональных операторов по обращению с ТКО установлен Правилами проведения уполномоченными органами исполнительной власти субъектов Российской Федерации конкурсного отбора региональных операторов по обращению с твердыми коммунальными отходами, утвержденными постановлением Правительства РФ от 05.09.2016 № 881 (далее - Правила № 881).

В Хабаровском крае уполномоченным органом исполнительной власти субъекта Российской Федерации по проведению конкурсного отбора региональных операторов по обращению с ТКО является Министерство жилищно-коммунального хозяйства Хабаровского края (далее - Министерство) в соответствии с пунктом 3.106 Положения о министерстве жилищно-коммунального хозяйства Хабаровского края, утвержденного постановлением Правительства Хабаровского края от 06 мая 2006 г. № 69-пр.

Документация об отборе регионального оператора по обращению с твердыми коммунальными отходами на территории Хабаровского края в Зоне деятельности № 1 (далее - документация об отборе) утверждена распоряжением Министерства от 16 августа 2021 г. № 1168-р.

Документация об отборе размещена на официальном сайте Российской Федерации в информационно-телекоммуникационной сети "Интернет" для размещения информации о проведении торгов, определенном Правительством Российской Федерации (https://torgi.gov.ru/restricted/notification/notificationView.html?notificationId=54 031224&lotId=54031362&prevPageN=0).

До окончания срока подачи заявок (27.09.2021 18-00 час.) на участие в конкурсном отборе была подана одна заявка от ООО "Хабавтотранс ДВ".

В соответствии с извещением о проведении конкурсного отбора (№ 160821/16965107/01 от 16.08.2021) вскрытие конверта с заявкой состоялось 28.09.2021 в 14.30 час.

Протокол вскрытия конвертов с заявками на участие в конкурсном отборе регионального оператора по обращению с твердыми коммунальными отходами на территории Хабаровского края в Зоне деятельности № 1 (извещение № 160821/16965107/01).

На основании пункта 42 Правил № 881, указанный протокол вскрытия конвертов размещен на официальном сайте Российской Федерации для размещения информации о проведении торгов (torgi.gov.ru) 28.09.2021.

08.10.2021 состоялось рассмотрение заявки на участие в конкурсном отборе (протокол рассмотрения заявки на участие в конкурсном отборе регионального оператора по обращению с твердыми коммунальными отходами на территории Хабаровского края в Зоне деятельности № 1 (извещение № 160821/16965107/01).

19.10.2021 министерством в соответствии с пунктом 34 Правил № 881, как с единственным участником, заключено с ООО "Хабавтотранс ДВ" соглашение об организации деятельности по обращению с ТКО на территории Хабаровского края в Зоне деятельности № 1.

Истцы, полагая, что организатором торгов были допущенные существенные нарушения требований закона при проведении торгов в виде незаконного определения и установления прогнозной величины НВВ на 2023 год, а так же приведенной стоимости услуг по результатам конкурсного отбора, что повлекло за собой неправомерный допуск ООО «Хабавтотранс ДВ» к участию в конкурсном отборе и установление завышенного единого тарифа на услуги оператора, обратились с настоящим иском в суд.

Учитывая представленные доказательства, суд признал  иск не подлежащим  удовлетворению по следующим основаниям.

В соответствии с пунктом 1 статьи 447 ГК РФ договор, если иное не вытекает из его существа, может быть заключен путем проведения торгов. Договор заключается с лицом, выигравшим торги.

Пунктом 4 статьи 447 ГК РФ определено, что выигравшим торги на аукционе признается лицо, предложившее наиболее высокую цену, а по конкурсу - лицо, которое по заключению конкурсной комиссии, заранее назначенной организатором торгов, предложило лучшие условия.

В силу пункта 1 статьи 449 ГК РФ торги, проведенные с нарушением правил, установленных законом, могут быть признаны судом недействительными по иску заинтересованного лица в течение одного года со дня проведения торгов.

Торги могут быть признаны недействительными в случае, если:

- кто-либо необоснованно был отстранен от участия в торгах;

- на торгах неосновательно была не принята высшая предложенная цена;

- продажа была произведена ранее указанного в извещении срока;

- были допущены иные существенные нарушения порядка проведения торгов, повлекшие неправильное определение цены продажи;

- были допущены иные нарушения правил, установленных законом.

Как следует из искового заявления, требования истца основаны на существенном нарушении требований закона при проведении торгов в виде незаконного установления и определения прогнозной величины НВВ на 2023 год, и как следствие, приведенной стоимости услуг регионального оператора по результатам конкурсного отбора.

Согласно пункту 4 статьи 24.6 Закона N 89-ФЗ юридическому лицу присваивается статус регионального оператора и определяется зона его деятельности на основании конкурсного отбора, который проводится уполномоченным органом исполнительной власти субъекта Российской Федерации в порядке, установленном Правительством Российской Федерации.

Указанный порядок определен в Правилах N 881, в силу пункта 10 которых организатор конкурсного отбора разрабатывает и утверждает документацию об отборе.

В соответствии с пунктом 12 Правил N 881 документация об отборе содержит, информацию о порядке расчета приведенной стоимости услуги регионального оператора и ее максимально допустимой величине.

Пунктом 20 Правил N 881 предусмотрены критерии оценки и сопоставления заявок, которыми являются: а) приведенная стоимость услуги регионального оператора; б) качество услуги регионального оператора.

В силу подпункта "г" пункта 43 Правил N 881 конкурсная комиссия рассматривает заявки на предмет соответствия требованиям, установленным документацией об отборе, и осуществляет проверку соответствия заявителей требованиям, установленным пунктом 19 настоящих Правил. Заявитель не допускается конкурсной комиссией к участию в конкурсном отборе в случае несоответствия указанных в заявке значений критериев конкурсного отбора установленным документацией об отборе предельным значениям критериев конкурсного отбора.

Заявитель не допускается конкурсной комиссией к участию в конкурсном отборе в следующих случаях:

а) непредставление документов, указанных в п. 26 Правил № 881, или наличие в таких документах недостоверных сведений;

б) несоответствие заявителя требованиям, установленным пунктом 19 настоящих Правил №881;

в) несоответствие заявки требованиям, установленным документацией об отборе;

г) несоответствие указанных в заявке значений критериев конкурсного отбора установленным документацией об отборе предельным значениям критериев конкурсного отбора.

Отказ в допуске заявителя к участию в конкурсном отборе но иным основаниям, кроме случаев, указанных в пункте 43 Правил, не допускается (п. 45 Правил № 881).

Согласно требованиям пп. «ж», «и» п. 26 Правил № 881, заявка ООО «Хабавтотранс ДВ» содержала, в том числе:

- предложенную предельную стоимость услуги Регионального оператора в размере 11 554 515,51 руб., соответствующую максимальному значению приведенной стоимости услуги Регионального оператора, указанной в Конкурсной документации - 11 554 515,51 руб. (Приложение № 10),

- предложенную прогнозную необходимую валовую выручку (далее - НВВ) Регионального оператора по годам, также соответствующую максимальным значениям НВВ Регионального оператора, указанным в Конкурсной документации (Приложение № 10) -1 355 335,75 руб. (2022г.), 1 627 186,97 руб. (2023г.), 1 664 912,52 руб. (2024), 1 696 239,10 руб. (2025г.), 1 736 683,07 руб. (2026г.), 1 818 731,19 руб. (2027г.), 1 897 100,77 руб. (2028г.), 1 979 035,67 руб. (2029г.), 2 110 722,54 (2030г.), 2 209 818,80 руб. (2031г.).

Таким образом, в заявке ООО «Хабавтотранс ДВ» критерии конкурсного отбора: Предельная стоимость услуги Регионального оператора и НВВ указаны в соответствии с предельными значениями данных критериев, указанных в Конкурсной документации.

На основании вышеизложенного, основания для отклонения заявки ООО «Хабавтотранс ДВ» по пункту «г» статьи 43 Правил № 881 у комиссии отсутствовали.

Ссылка истца на неверное определение прогнозного НВВ на 2023 год, и, как следствие, определение предельной стоимости услуг регионального оператора, судом отклонена в виду следующего.

В соответствии с ч. 1 ст. 24.9 Федерального закона от 24.06.1998 № 89-ФЗ "Об отходах производства и потребления" (далее - Закон № 89-ФЗ) государственное регулирование тарифов в области обращения с ТКО осуществляется органами исполнительной власти субъектов РФ.

Согласно п. 1.2. Положения о комитете, утвержденного постановлением Правительства Хабаровского края от 04.06.2010 № 142-пр (далее - Положение о комитете), комитет является исполнительным органом Хабаровского края в области государственного регулирования цен (тарифов) и регионального государственного контроля (надзора) в области регулирования цен.

В силу п. 4.2.1 Положения о комитете, в число его полномочий входит регулирование тарифов в области обращения с ТКО.

В соответствии с п. 4 ст. 24.6 Закона № 89-ФЗ юридическому лицу присваивается статус регионального оператора и определяется зона его деятельности на основании конкурсного отбора, который проводится уполномоченным органом исполнительной власти субъекта Российской Федерации в порядке, установленном Правительством Российской Федерации.

В соответствии с подпунктом "м" пункта 12 Правил № 881, документация об отборе должна содержать информацию о порядке расчета приведенной стоимости услуги регионального оператора и ее максимально допустимой величине.

Согласно пункту 35 Правил № 881 расчет приведенной стоимости услуги регионального оператора осуществляется в соответствии с Основами ценообразования.

Пунктом 92 Основ ценообразования в области обращения с твердыми коммунальными отходами, утвержденных постановлением Правительства РФ от 30.05.2016 № 484 (далее - Основы ценообразования), установлено, что приведенная стоимость услуги регионального оператора рассчитывается как сумма необходимой валовой выручки регионального оператора за весь срок, на который присваивается такой статус, приведенной к сопоставимым ценам с использованием прогнозируемого значения индекса потребительских цен, указанного в документации об отборе регионального оператора по обращению с твердыми коммунальными отходами, и с применением ставки дисконтирования, равной норме доходности инвестированного капитала в реальном выражении (за вычетом индекса потребительских цен).

Расчет максимального значения приведенной стоимости услуги регионального оператора производится в соответствии с Методическими указаниями по расчету регулируемых тарифов в области обращения с твердыми коммунальными отходами, утвержденными приказом ФАС России от 21 ноября 2016 года № 1638/16.

Таким образом, прогнозное значение НВВ рассчитывается на каждый год деятельности регионального оператора, а приведенная стоимость на весь период его деятельности и отличается от прогнозного значения НВВ за счет применения ИПЦ и ставки дисконтирования.

Для формирования конкурсной документации по отбору регионального оператора по обращению с ТКО на территории Хабаровского края в зоне деятельности № 1 (городской округ "Город Хабаровск" и муниципальный район им. Лазо) комитетом произведен расчет прогнозных значений НВВ и максимальное значение приведенной стоимости услуг регионального оператора на срок его деятельности 2022 - 2031 годы. Расчет произведен по схеме потоков твердых коммунальных отходов, указанной в приложении № 10(2) к Территориальной схеме, утвержденной постановлением Правительства Хабаровского края от 20.12.2016 № 477-пр.

В соответствии с п. 96 Методических указаний № 1638/16 максимальное значение приведенной стоимости услуги рассчитывается по следующим формулам:

 

- приведенная стоимость услуг регионального оператора начиная с первого года действия соглашения об организации деятельности по обращению с твердыми коммунальными отходами io до последнего года действия такого соглашения п, тыс. руб.;

- прогнозная необходимая валовая выручка регионального оператора в году i, руб.

- индекс роста потребительских цен в году i в соответствии с прогнозом социально-экономического развития Российской Федерации. В случае, если такой индекс не определен на отдельные годы действия соглашения об организации деятельности по обращению с твердыми коммунальными отходами, значение индекса принимается равным такому значению на последний год, для которого оно определено в прогнозе социально-экономического развития Российской Федерации;

r - ставка дисконтирования, установленная в конкурсной документации;

- тариф оператора по обращению с твердыми коммунальными отходами, Оj, на год i, в том числе прогнозируемые значения тарифа (в случае, если территориальной схемой в течение срока действия соглашения об организации деятельности по обращению с твердыми коммунальными отходами предусмотрено строительство и ввод в эксплуатацию новых объектов, используемых для обращения с твердыми коммунальными отходами), руб/м3 (руб./тонна);

- прогнозные собственные расходы регионального оператора, руб.(абзац введен Приказом ФАС России от 01.11.2018 N 1488/18)

В составе тарифов операторов по обращению с твердыми коммунальными отходами учитываются также тарифы организаций коммунального комплекса, установленные в соответствии с Федеральным законом от 30 декабря 2004 г. N 210-ФЗ "Об основах регулирования тарифов организаций коммунального комплекса";

 - надбавки к тарифам, установленные в соответствии с Федеральным законом от 30 декабря 2004 г. N 210-ФЗ "Об основах регулирования тарифов организаций коммунального комплекса", руб./м3;

 - объем (масса) отходов, направляемая региональным оператором на объект оператора по обращению с твердыми коммунальными отходами Oj в году i, м3 (тонн). В составе таких объектов учитываются также объекты, расположенные в зоне деятельности других региональных операторов, с которыми у регионального оператора заключен договор (соглашение), и доставка отходов на которые предусмотрена территориальной схемой, (вред. Приказа ФАС России от 01.11.2018 N 1488/18)

Кпл - коэффициент перевода, определяемый в целях сопоставления объема и массы твердых коммунальных отходов (средняя плотность твердых коммунальных отходов) в соответствии с Правилами коммерческого учета.

Расчет прогнозных значений НВВ по годам выполнен комитетом в соответствии с главой XI Основ ценообразования № 484.

При расчете приведенной стоимости индекс роста потребительских цен принят согласно прогнозу социально-экономического развития Российской Федерации, принятому на заседании Правительства Российской Федерации от 16.09.2020. Ставка дисконтирования по годам принята исходя из минимальной нормы доходности, установленной приказом ФАС России от 28.10.2020 № 1046/20, за вычетом индекса потребительских цен.

Для проведения конкурса размер прогнозного значения НВВ регионального оператора на 2022 - 2031 годы составил 18,10 млрд. руб., размер приведенной стоимости - 11,55 млрд. рублей.

При этом, на 2022 год прогнозное НВВ было рассчитано в размере 1 355 335, 7 тыс. руб. исходя из следующего.

1. Планируемые затраты операторов по обращению с ТКО.

Согласно пункту 14 Методических указаний № 1638/16 расчетный объем и (или) масса ТКО на очередной период регулирования (каждый год в течение долгосрочного периода регулирования) определяется на основании данных о фактическом объеме и (или) массе ТКО за последний отчетный год и данных о динамике образования ТКО за последние 3 года при наличии соответствующих подтверждающих документов, а в случае отсутствия подтверждающих документов - исходя из данных территориальной схемы или, при ее отсутствии, исходя из нормативов накопления твердых коммунальных отходов и заключенных регулируемой организацией договоров на оказание услуг.

В связи с отсутствием сведений о фактических объемах и (или) массе ТКО объем (масса) ТКО прогнозировался комитетом в соответствии с Территориальной схемой обращения с отходами, утвержденной постановлением Правительства Хабаровского края от 20.12.2016 № 477-пр (далее - Территориальная схема).

Операторами по обращению с ТКО являются индивидуальный предприниматель или юридическое лицо, осуществляющие деятельность по сбору, транспортированию, обработке, утилизации, обезвреживанию, захоронению твердых коммунальных отходов (п. 1 ст. 1 Закона № 89-ФЗ).

Согласно Территориальной схеме на момент расчета прогнозной НВВ на 2022 планировалось осуществление регулируемой деятельности следующими операторами по обращению с ТКО:

- МУП города Хабаровска "Южное", в отношении которого действовало постановление комитета от 23.10.2019 № 32/16 "Об установлении тарифов на обработку твердых коммунальных отходов для потребителей муниципального унитарного предприятия города Хабаровска "Южное" на 2019 - 2022 годы");

- АО "Спецавтохозяйство по санитарной очистке г. Хабаровска", в отношении которого действовало постановление комитета от 18.11.2020 № 35/5 "Об установлении тарифов на захоронение твердых коммунальных отходов на полигоне в районе имени Лазо для потребителей акционерного общества "Спецавтохозяйство по санитарной очистке города Хабаровска" на 2021 - 2025 годы").

Расходы операторов были спланированы в соответствии со схемой потоков ТКО, указанной в Территориальной схеме и включали:

- расходы на обработку ТКО, осуществляемую МУП города Хабаровска "Южное" - 72125,4 тыс. руб.;

- расходы на захоронение ТКО на полигоне в районе им. Лазо, оказываемого АО "Спецавтохозяйство по санитарной очистке г. Хабаровска" - 202433,3 тыс. руб.

Всего расходы организаций, осуществляющих регулируемые виды деятельности в области обращения с ТКО (операторов ТКО) на 2022 год по расчетам комитета сложились в размере -274 558,7 тыс. руб.

2.1 прогнозные собственные расходы регионального оператора.

Основы ценообразования, равно как и Методические указания № 1638/16 не закрепляют порядок расчета прогнозного значения собственных расходов регионального оператора, учитываемых при расчете прогнозной НВВ на этапе осуществления конкурсных процедур.

В связи с чем, комитетом учитывались общие положения вышеуказанных актов, определяющих порядок расчета экономически обоснованных расходов регионального оператора, определяемых органом регулирования уже после представления в комитет обоснованного предложения.

В соответствии с п. 87 Методических указаний № 1638/16 к собственным расходам регионального оператора НВВ, осуществляющего деятельность на территории Хабаровского края (субъекта РФ не являющегося городом федерального значения) могут относиться:

- расходы на транспортирование ТКО;

- сбытовые расходы регионального оператора, определяемые в соответствии с пунктом 89 настоящих Методических указаний № 1638/16;

- расходы на заключение и обслуживание договоров с собственниками ТКО и операторами по обращению с ТКО.

2.1) расходы на транспортирование ТКО.

Порядок расчета размера расходов на транспортирование ТКО, учитываемый в НВВ регионального оператора при установлении тарифа, закреплен в пунктах 12, 14 и 90(1) - 90(3) Основ ценообразования, Методических указаниях № 1638/16.

Расходы на транспортирование ТКО формируются исходя из расходов на оплату выполняемых сторонними организациями или индивидуальными предпринимателями работ и (или) услуг, связанных с осуществлением деятельности по сбору и транспортированию ТКО в соответствии с договорами, заключаемыми региональным оператором с операторами, осуществляющими транспортирование твердых коммунальных отходов, и (или) собственных расходов регионального оператора на транспортирование ТКО, осуществляемых региональным оператором, с учетом положений пунктов 12, 14 Основ ценообразования (пункт 88 Методических указаний).

Таким образом, региональный оператор может осуществлять деятельность по транспортированию ТКО как самостоятельно, так и посредством заключения договоров по результатам проведения торгов.

Положениями пункта 90(1) Основ ценообразования перечислены затраты, подлежащие учету органом регулирования при определении расходов на транспортировку ТКО на очередной период регулирования (то есть при принятии тарифного решения), к указанным расходам отнесены:

-  расходы на оплату труда персонала и отчисления на социальные нужды;

- расходы на топливо и горюче-смазочные материалы для транспортных средств, используемых для транспортирования ТКО;

- расходы на сырье и материалы для текущего технического обслуживания транспортных средств;

- ремонтные расходы и расходы на техническое обслуживание;

- расходы на амортизацию транспортных средств, используемых для транспортирования ТКО (в случае, если региональный оператор оказывает услугу транспортировки ТКО самостоятельно);

- расходы на арендную плату и лизинговые платежи в отношении транспортных средств, используемых для транспортирования ТКО (при заключении соответствующих договоров со сторонними организациями);

- прочие производственные, административные расходы, а также расходы, связанные с оплатой налогов;

- расчетная предпринимательская прибыль.

В связи с отсутствием нормативно закрепленного порядка определения прогнозных расходов по транспортировке ТКО комитетом учитывались положения п. 90(1) Основ ценообразования.

Поскольку затраты на транспортировку ТКО напрямую зависят от количества транспортных средств, используемых для транспортирования ТКО) - комитетом было рассчитано количество мусоровозов.

Для организации сбора ТКО от мест их накопления и транспортирования всего объема на полигон в район им. Лазо необходимы мусоровозы в количестве 141 единицы исходя из полезной вместимости кузова мусоровоза 4 тонны, с учетом простоя - 159 единиц.

Количество мусоровозов рассчитано в соответствии с Методическими рекомендациями по формированию тарифов на услуги по уничтожению, утилизации и захоронению ТКО, разработанными институтом экономики жилищно-коммунального хозяйства, Москва 2003.

Расходы рассчитаны исходя из массы ТКО - 205115,03 тонн, принятой согласно Территориальной схеме.

Исходя из массы ТКО, а также количества единиц техники расходы на транспортирование ТКО в соответствии с п. 90 (1) Основ ценообразования на 2022 год в целом были запланированы в размере - 888871,0 тыс. руб. .

Прогнозная стоимость транспортирования 1 тонны ТКО составляет 4333,52 рублей (затраты всего 888871,0 тыс. руб./масса ТКО 205115,03 тонн).

2.2) иные расходы регионального оператора, относимые на регулируемый вид деятельности.

Основы ценообразования и Методические указания № 1638/16 определяют порядок расчета экономически обоснованных затрат регионального оператора, осуществленного на основании представленных организацией обосновывающих материалов.

В связи с тем, что на момент формирования прогнозной НВВ отсутствовали какие-либо данные по собственным расходам, отнесенным на регулируемую деятельность регионального оператора, комитетом был проведен анализ расчета собственных расходов региональных операторов по регионам, в которых по состоянию на 2020 год уже действовали региональные операторы.

Собственные расходы регионального оператора (без учета транспортных расходов) в прогнозном НВВ рассчитаны с учетом среднего процента собственных расходов региональных операторов.

№ п/п

Наименование региона

Процент собственных расходов в 2020 году, %

1

Тверская область

13,1

2

Калужская область

6,0

3

Приморский край

22,6

4

Сахалинская область

9,0

5

Амурская область

12,5

6

Еврейская автономная область

14,8

7

Средний процент

13,0

Комитетом в прогнозном значении НВВ учтены собственные расходы регионального оператора в размере 13,0 % от затрат на транспортирование ТКО и расходов операторов по ТКО:

(888871+274558,7)*13%=151245,9 тыс. руб.,

Кроме того, комитетом при прогнозировании учитывались положения п. 90 Основ ценообразования, где указано, что

- расходы на приобретение и содержание контейнеров и бункеров определяются в размере, не превышающем 1 процента необходимой валовой выручки регионального оператора на очередной период регулирования;

- расходы, связанные с предоставлением безотзывной банковской гарантии в обеспечение исполнения обязательств по соглашению, указанному в абзаце первом настоящего пункта, определяются в размере, не превышающем 2 процентов необходимой валовой выручки регионального оператора на очередной период регулирования.

В соответствии с п. 90 Основ ценообразования комитетом были учтены расходы на приобретение контейнеров для накопления ТКО и их содержание

и на приобретение банковской гарантии в размере 3,0 %, (888871+274558,7+151245,9)/0,97*3%=40660,15 тыс. руб.

Таким образом, прогнозные расходы регионального оператора, относимые на регулируемый вид деятельности, на 2022 год с учетом расходов на приобретение банковской гарантии и контейнеров составили 151245,9+40660,15=191906,05 тыс. руб.

Прогнозные собственные расходы регионального оператора на 2022 год (с учетом транспортирования ТКО и расходов РО) сложись в размере 1 080 777,05 тыс. руб. (888871,0 + 191906,05).

Таким образом, всего прогнозное НВВ регионального оператора на 2022 год было запланировано комитетом в размере 1 355 335,75 тыс. руб. (274558,7+1 080 777,05).

Что касается прогнозного НВВ на 2023 год, то он рассчитан Комитетом по ценам и тарифам Хабаровского края в размере 1 627 186, 97 руб. исходя из следующего.

1. Планируемые затраты операторов по обращению с ТКО.

Расходы организаций, осуществляющих регулируемые виды деятельности в области обращения с ТКО (операторы ТКО) - 794864,2 тыс. руб.

Расходы рассчитаны исходя из НВВ концессионера по соглашению на обработку ТКО - 684048,0 тыс. руб. (с НДС) и расходов на захоронение ТКО на полигоне в районе им. Лазо - 110816,2 тыс. руб.

2. прогнозные собственные расходы регионального оператора.

2.1) расходы на транспортирование ТКО  - 660774,2 тыс. руб.

Расходы рассчитаны исходя из стоимости сбора и транспортирования 1 тонны ТКО в размере 4506,86 руб. (4333,52 (2022 год)* 1,04), принятой с учетом ИПЦ 104,0 % и количества ТКО за минусом количества ТКО, направленного на утилизацию после прохождения обработки на мусоросортировочном комплексе. По условиям концессионного соглашения доля ТКО, направленная на утилизацию, составляет 50,0 %.

Таким образом, в 2023 году расходы на транспортирование ТКО снижены по отношению к 2023 году за счет уменьшения массы ТКО, направленной на захоронение, за счет утилизации.

2.2) иные расходы регионального оператора, относимые на регулируемый вид деятельности.

Расходы РО были спрогнозированы комитетом в размере -171548,57 тыс. руб.

На 2023 год собственные расходы снижены, так как не включены расходы, которые должны быть понесены региональным оператором в первом году периода деятельности - 2022 году (приобретение мебели, оргтехники, программное обеспечение, заключение договоров).

Снижение собственных расходов регионального оператора на 2023 год составило 20357,48 тыс. руб.

Прогнозные собственные расходы регионального оператора на 2023 год (с учетом транспортирования ТКО и расходов РО) сложись в размере 832 322,77 тыс. руб. (660 774,2 + 171 548,57).

Всего прогнозное НВВ регионального оператора на 2023 год было запланировано комитетом в размере 1 627 186,97 тыс. руб. (794864,2+832 322,77).

На последующие годы 2024 - 2031 годы прогнозное значение НВВ рассчитано с учетом ИПЦ 104,0 % и расходов концессионера по годам согласно соглашению.

Как следует из материалов дела, истец выразил несогласие относительно включения комитетом в  прогнозное НВВ на 2023 год в составе расходов оператора ТКО (794 864, 2тыс. руб.) расходов концессионера по соглашению на обработку ТКО  в размере в размере 684 048, 0 тыс. руб. (с учетом НДС).

Особенностью расчета прогнозного НВВ 2023 года являлось необходимость учета затрат, связанных с планируемым введением в действие с 2023 года социально-значимого объекта "Мусоросортировочный комплекс вблизи города Хабаровска".

Расчет выполнен следующим образом.

НВВ концессионера, запланированная в концессионном соглашении на 2023 год в размере - 570 040 тыс. руб.

Увеличенный на размер налога на добавленную стоимость (далее -НДС) в размере 20 % 114 008 тыс. руб.

В связи с чем, расходы по рассматриваемой статье спрогнозированы в размере - 684 048 тыс. руб.

При расчете затрат с учетом НДС комитет руководствовался следующим.

НВВ концессионера в концессионном соглашении указано без учета НДС.

В силу п. 1 ст. 168 НК РФ при реализации товаров (работ, услуг), передаче имущественных прав налогоплательщик дополнительно к цене (тарифу) реализуемых товаров (работ, услуг), передаваемых имущественных прав обязан предъявить к оплате покупателю этих товаров (работ, услуг), имущественных прав соответствующую сумму налога.

Плательщиками налога на добавленную стоимость являются организации и индивидуальные предприниматели (пункт 1 статьи 143 НК РФ).

Налоговые ставки по налогу на добавленную стоимость определены в ст. 164 НК РФ, в силу п. 3 которой налогообложение, по общему правилу, производится по налоговой ставке 20 процентов.

В порядке исключения из общего правила определены категории услуг, оказание которых не подлежит налогообложению.

Согласно пп. 36 п. 2 ст. 149 НК РФ не подлежит налогообложению (освобождается от налогообложения) реализация (а также передача, выполнение) на территории Российской Федерации услуг по обращению с ТКО, оказываемых региональными операторами по обращению с ТКО.

В целях указанного подпункта к услугам по обращению с ТКО относятся услуги, в отношении которых органом исполнительной власти субъекта РФ, осуществляющим государственное регулирование тарифов, утвержден предельный единый тариф на услуги регионального оператора по обращению с ТКО без учета НДС. Таким образом, в связи с тем, что региональный оператор плательщиком НДС не является, вместе с тем, при заключении договоров со своими контрагентами, будет лицом обязанным оплачивать НДС за полученные от контрагента услуги, при прогнозировании НВВ регионального оператора комитет был обязан осуществить прогноз с учетом НДС.

Относительно основания включения расходов на сортировку и утилизацию ТКО на 2023 год в размере 684 048, 0 тыс. руб.

Как следует из формулы 56, содержащейся в п. 96 Методических указаний № 1638/16, планируемые затраты операторов по обращению с ТКО определяются по прогнозным значениям, в том числе, в случае, если территориальной схемой в течение срока действия соглашения об организации деятельности по обращению с твердыми коммунальными отходами предусмотрено:

- строительство;

- ввод в эксплуатацию новых объектов, используемых для обращения с твердыми коммунальными отходами.

Как было указано выше, особенностью расчета прогнозной НВВ на 2023 год являлось необходимость учета затрат, связанных с планируемым введением в действие с 2023 года социально-значимого объекта " Мусоросортировочный комплекс вблизи города Хабаровска".

Для конкурсной документации по выбору регионального оператора на оказание услуги по обращению с твердыми коммунальными отходами в зоне деятельности № 1 комитетом рассчитана прогнозная НВВ по годам его деятельности с учетом Территориальной схемы, утвержденной постановлением Правительства Хабаровского края от 20.12.2016 № 477-пр - нормативным правовым актом высшего органа исполнительной власти края.

С учетом положений ч. 2 ст. 17 Закон Хабаровского края от 27.11.2001 № 349 "О Правительстве Хабаровского края", положения Территориальной схемы обязательны к исполнению на территории края.

В 2021 году действовало концессионное соглашение, заключенное 20.05.2020 г. с ООО "Экотехнопарк Восточный" (концессионер), согласно которому концессионер планировал осуществлять регулируемые виды деятельности. В результате рассмотрения судебного спора по делу № А73-13856/2021 судом было отказано в удовлетворении требовании министерства ЖКХ (истца) о расторжении концессионного соглашения.

Таким образом, как на дату прогнозирования комитетом прогнозного НВВ (2021 год), так и на дату проведения конкурсных процедур -концессионное соглашения являлось действующим.

Пунктом 14 Основ ценообразования в порядке приоритетности указаны источники информации о затратах, подлежащих учету при определении расчетных значений расходов, учитываемых при установлении тарифов. В случае отсутствия цен (тарифов), установленных органом государственного регулирования, таким источником информации будут являться цены, установленные в договорах, заключенных в результате проведения торгов.

С учетом вышеизложенного, комитет правомерно руководствовался указанным пунктом, учитывая концессионное соглашение от 20.05.2020 при прогнозировании прогнозного НВВ, а так же положениями действовавшего нормативного правового акта -Территориальной схемы и федерального нормативного акта – п. 96 Методических указаний № 1638/16, в той части, в которой им был определен порядок планирования прогнозной НВВ.

Довод истца относительно того, что учет необходимой валовой выручки концессионера противоречит положениям п. 96 Методических указаний, предусматривающих при планировании прогнозного значения НВВ учет прогнозируемых значений тарифов, судом отклонен в виду следующего.

Порядок расчета прогнозируемого значения тарифа регулируемой услуги, в отношении которой фактически тарифное регулирование еще не осуществляется, Методические указания не содержат.

В отношении объекта - Мусоросортировочный комплекс заключено концессионное соглашение с ООО "Экотехнопарк Восточный" от 20.05.2020.

Указанное концессионное соглашение заключено Министерством жилищно-коммунального хозяйства от лица Хабаровского края.

Согласно ч. 4 ст. 40 Федерального закона от 21.07.2005 № 115-ФЗ "О концессионных соглашениях" субъект Российской Федерации, участвующий в концессионном соглашении, несет, в том числе, обязанности по установлению тарифов в соответствии с долгосрочными параметрами регулирования деятельности концессионера установленных концессионным соглашением (далее - Закон № 115-ФЗ).

Согласно пункту 2 приложения № 10 концессионного соглашения от 20.05.2020 объем валовой выручки концессионера от регулируемых видов деятельности на каждый год срока действия соглашения рассчитан исходя из долгосрочных параметров.

Согласно п. 2 Основ ценообразования "необходимая валовая выручка" -экономически обоснованный объем финансовых средств, необходимый в течение очередного периода регулирования регулируемой организации для осуществления регулируемого вида деятельности и обеспечения достижения установленных на соответствующий период регулирования в соответствии с нормативными правовыми актами Российской Федерации в области обращения с твердыми коммунальными отходами плановых значений показателей эффективности объектов, используемых для обработки, обезвреживания, захоронения и энергетической утилизации твердых коммунальных отходов.

Часть формулы, закрепленной п. 96 Методических указаний, определяющей   порядок   расчета   планируемых   затрат   операторов   по обращению с ТКО соответствует формуле, определяющей порядок расчета НВВ регионального оператора по обработке, обезвреживанию, энергетической утилизации, захоронению твердых коммунальных отходов на объектах, используемых для обращения с твердыми коммунальными отходами, закрепленной п. 85 Методических указаний. Указанная в п. 85 Методических указаний формула выглядит следующим образом:

Разница состоит лишь в том, что:

- в формуле указанной в п. 96 Методических указаний могут использоваться как установленные органом регулирования тарифы операторов по обращению с ТКО, так и прогнозируемые значения указанных тарифов (в случае, если территориальной схемой в течение срока действия соглашения об организации деятельности по обращению с твердыми коммунальными отходами предусмотрено строительство и ввод в эксплуатацию новых объектов, используемых для обращения с твердыми коммунальными отходами,

- а в формуле, предусмотренной п. 85 Методических указаний установленный тариф оператора по обращению с ТКО,

Однако результатом произведения тарифа (установленного или его прогнозного значения) на объем (массу) отходов всегда будет необходимая валовая выручка.

Также как и в рассматриваемом концессионном соглашении НВВ концессионера есть результат произведения тарифа (в данном случае его прогнозного значения) на объем услуги.

При расчете прогнозного значения НВВ на 2023 год расходы на обработку ТКО приняты согласно приложению № 10 к концессионному соглашению в размере 684048,0 тыс. руб. (с НДС).

Прогнозируемое значение тарифа на обработку ТКО в данном случае, исходя из проектной мощности мусоросортировочного комплекса в размере 220 тыс. тонн, сложилась в размере 3109,31 руб. за 1 тонну (с учетом НДС) (684048,0/220000=3109,31).

При этом, довод истца о том, что согласно п. 96 Методических указаний при расчете прогнозной НВВ должно применяться прогнозируемое значение тарифа, рассчитанного для мусоросортировочного комплекса в инвестиционной программе, судом отклонен в виду следующего.

Ни Основы ценообразования, ни Методические указания не предусматривают учет предварительного расчета тарифов, выполненного концессионером в целях утверждения инвестиционной программы, при планировании прогнозного значения НВВ.

Комитет как орган регулирования, в целях исполнения обязанности, закрепленной в ч. 4 ст. 40 Закона № 115-ФЗ, при установлении тарифов обязан руководствоваться долгосрочными параметрами, закрепленными в концессионном соглашении, именно поэтому комитетом прогнозное значение тарифа при планировании прогнозного значения НВВ было спланировано с учетом концессионного соглашения, а не инвестиционной программы.

Возражение истца относительно того, что комитет включил необоснованно в  прогнозную НВВ расходы на мусоросортировочный комплекс, поскольку строительство мусоросортировочного комплекса планировалось за пределами зоны деятельности регионального оператора ООО "Хабавтотранс ДВ" - за пределами зоны деятельности № 1, судом отклонено в виду следующего.

В целях организации и осуществления деятельности по накоплению (в том числе раздельному накоплению), сбору, транспортированию, обработке, утилизации, обезвреживанию, размещению отходов утверждаются территориальные схемы обращения с отходами и федеральная схема обращения с твердыми коммунальными отходами (ч. 1 ст. 13.3 Федерального закона № 89-ФЗ).

Территориальная схема обращения с отходами разрабатывается и утверждается уполномоченным органом исполнительной власти субъекта Российской Федерации в соответствии с документами территориального планирования (ч. 2 ст. 13.3 Федерального закона № 89-ФЗ).

Согласно ч. 3 ст. 13.3 Федерального закона № 89-ФЗ территориальная схема обращения с отходами должна включать в себя, в том числе данные о месте нахождения объектов обработки, утилизации, обезвреживания отходов и объектов размещения отходов, включенных в государственный реестр объектов размещения отходов.

Территориальная схема обращения с отходами Хабаровского края утверждена постановлением Правительства Хабаровского края от 20.12.2016 № 477-пр (далее - территориальная схема).

Правила разработки, общественного обсуждения, утверждения, корректировки территориальных схем в области обращения с отходами производства и потребления утверждены постановлением Правительства РФ от 22.09.2018 № 1130 (далее - Правила № 1130).

В соответствии с пп. "д", "з" п. 5 Правил № 1130 территориальная схема включает в себя, в том числе места нахождения объектов обработки, утилизации, обезвреживания отходов и объектов размещения отходов, включенных в государственный реестр объектов размещения отходов, а также данные о планируемых строительстве, реконструкции, выведении из эксплуатации объектов обработки, утилизации, обезвреживания, размещения отходов.

Согласно пп. "е" п. 12 Правил № 881 документация об отборе содержит сведения о расположении, технических характеристиках и предполагаемом использовании существующих и планируемых к созданию объектов по обработке, утилизации, обезвреживанию, хранению и захоронению твердых коммунальных отходов, использование которых предусмотрено схемой обращения с отходами.

Во исполнение указанного требования документация об отборе регионального оператора по обращению с твердыми коммунальными отходами на территории Хабаровского края в Зоне деятельности № 1, утвержденная распоряжением министерства жилищно-коммунального хозяйства края от 16 августа 2021 г. № 1168-р (далее - конкурсная документация), содержит приложение № 5 с наименованием "СВЕДЕНИЯ о расположении, технических характеристиках и предполагаемом использовании существующих и планируемых к созданию объектов по обработке, утилизации, обезвреживанию, хранению и захоронению твердых коммунальных отходов, использование которых предусмотрено схемой обращения с отходами".

В приложении № 5 к конкурсной документации (прилагается) в разделе II "Планируемые к созданию объекты по обработке, утилизации, обезвреживанию, хранению и захоронению твердых коммунальных отходов" в графе 2 указано " Мусоросортировочный комплекс в близи 

<

...> тонн/год".

Местоположение объекта указано "Городской округ "Город Хабаровск" (или Хабаровский муниципальный район*)".

В конце приложения № 5 к конкурсной документации по данной сноске даны пояснения и указано: "Для потребителей городского округа "Город Хабаровск"". Аналогичные сведения о данном планируемом объекте содержались и в действующей на тот момент времени редакции территориальной схемы (постановление Правительства Хабаровского края от 20.12.2016 № 477-пр (ред. от 10.02.2021), в таблице 5.2 прилагается).

Кроме того, действующей на тот момент времени редакции территориальной схемы (постановление Правительства Хабаровского края от 20.12.2016 № 477-пр (ред. от 10.02.2021) предусмотрено приложение № 8(3), содержащие сведения о схеме потоков отходов от источников их образования до объектов обработки, утилизации, обезвреживания отходов и объектов размещения отходов, включенных в государственный реестр объектов размещения отходов при вводе объектов в эксплуатацию, указанных в таблицах 5.2 и 5.2[2] территориальной схемы.

Т.е. это перспективная схема потоков отходов.

Согласно приложению № 8(3) к действующей на тот момент времени редакции территориальной схемы (постановление Правительства Хабаровского края от 20.12.2016 № 477-пр (ред. от 10.02.2021), ТКО, образуемые на территории г. Хабаровска при вводе в эксплуатацию мусоросортировочного комплекса, указанного в таблице 5.2 территориальной схемы, должны направляться на него.

Таким образом, и конкурсной документацией, и территориальной схемой на момент проведения конкурсного отбора было предусмотрено создание Мусоросортировочного комплекса вблизи города Хабаровска, мощностью 260000 тонн/год. Возможное расположение объекта за границами Зоны деятельности № 1 (в Хабаровском муниципальном районе) не противоречит действующему законодательству, так как и территориальная схема и конкурсная документация содержали сведения, что данный объект планируется для потребителей г. Хабаровск и направление в перспективе на него потоков отходов было заранее предусмотрено.

Согласно п. 7.1 раздела 7. Схема потоков отходов от источников их образования до объектов обработки, утилизации, обезвреживания отходов и объектов размещения отходов, включенных в государственный реестр объектов размещения отходов Территориальной схемы движение потоков отходов от источников их образования до объектов обращения с ТКО при вводе в эксплуатацию объекта(ов), указанного(ых) в таблице 5.2, должно осуществляться в соответствии со схемой потоков отходов согласно приложению № 8[3] к настоящей территориальной схеме применительно к соответствующим источникам образования отходов и введенным в эксплуатацию объектам обращения с ТКО.

Согласно приложению № 8[3] регулируемая деятельность мусоросортировочного комплекса, указанного в таблице 5.2 территориальной схемы, планировалась, в том числе на территории зоны деятельности регионального оператора № 1.

На основании указанного, комитетом прогнозное значение НВВ регионального оператора на 2023 год обоснованно рассчитано с учетом запланированных изменений схемы потоков ТКО.

Довод истца о несоответствии объемов ТКО, а  именно, вместо 195 тыс. тонн, Комитетом учтена прогнозная НВВ исходя из 220 тыс. тонн, судом отклонен в виду следующего.

В таблице 5.2 приложения № 1 Территориальной схемы (в ред. постановления от 29.04.2020 № 177-пр) в 2020 - 2022 годах запланировано строительство вблизи г. Хабаровска планируемой производственной мощностью 260,0 тыс. тонн в год.

В соответствии с концессионным соглашением проектная мощность мусоросортировочного комплекса запланирована в размере 220,0 тыс. тонн.

Постановлением Правительства Хабаровского края от 13.06.2018 № 215-пр утверждена Стратегия социально-экономического развития Хабаровского края на период до 2030 года, предусматривающая долгосрочный план развития Хабаровской городской агломирации. Пунктом 2 указанного постановления министерствам края, иным органам исполнительной власти края, структурным подразделениям аппарата Губернатора и Правительства края предписано руководствоваться Стратегией развития края при определении задач социально-экономического развития края, разработке и корректировке государственных программ края.

В п. 5.2. Стратегии социально-экономического развития Хабаровского края на период до 2030 года (в ред. от 13.10.2020) указано, что Стратегией пространственного развития Российской Федерации на период до 2025 года планируется Хабаровская агломерация в составе г. Хабаровска, прилегающих к нему имени Лазо и Хабаровского муниципальных районов края.

Учитывая, что согласно приложению № 8[3] регулируемая деятельность мусоросортировочного комплекса, указанного в таблице 5.2 территориальной схемы, планировалась, в том числе на территории г. Хабаровска и Хабаровского муниципального района, в целях реализации как федеральной, так и региональной Стратегий комитетом был учтен объем обработки ТКО, предусмотренный в размере 220,0 тыс. тонн.

В случае учета объема ТКО, образующегося только по г. Хабаровску, с учетом массы ТКО по г. Хабаровску 195,0 тыс. тонн, НВВ на обработку составляет 606 315,45 тыс. руб. (3109,31 руб./тн * 195,0 тыс. тн), т.е. на 77 732,55 тыс. руб., меньше, учтенной в прогнозном значении НВВ (684 048,0 тыс. тонн).

Прогнозное значение НВВ на 2023 год в конкурсной документации составляет 1627186,97 тыс. руб., с учетом пересчета расходов на обработку значение НВВ составило бы 1 549 454,42 тыс. руб. (1627186,97-77732,55= 1 549 454,42).

Тариф регионального оператора на 2023 год установлен исходя из НВВ в размере 1 461 716,1 тыс. руб., которая значительно ниже:

- прогнозного размера НВВ, учтенного при формировании конкурсной документации (1627186,97 тыс. руб.)

- прогнозного размера НВВ пересчитанного с учетом снижения расходов на обработку вследствие уменьшения массы ТКО (1 549 454,42 тыс. руб.).

В связи с чем, права истца в данном случае никак не нарушаются.

Довод истца относительно того, что таблица 5.2. территориальной схемы содержала и иные объекты, не учтенные при планировании прогнозной НВВ, судом отклонен в виду следующего.

1) объект под пунктом 1.1 в таблице № 5.2 "3 очередь полигона твердых бытовых отходов для города Хабаровска, Хабаровский край, муниципальный район имени Лазо, Ситинское сельское поселение (вблизи 61 км. автодороги Хабаровск - Находка) Географические координаты широта: 48.268293, долгота: 135.516981" имеется лишь предполагаемая дата начала строительства с 2020 г.

2) объект под пунктом 1.3 в таблице № 5.2 "Мусороперерабатывающий завод 

<

**>" - имеются сведения о предполагаемом периоде строительства 2020 - 2023 год, кроме того согласно примечанию к указанному объекту -Строительство данного объекта возможно при наличии экономической целесообразности.

Таким образом, у Комитета отсутствовали основания планирования и включения в состав прогнозной НВВ планируемых затрат оператора, поскольку в прямой норме, определяющей порядок планирования прогнозной НВВ - п. 96 Методических указаний № 1638/16, закреплена обязанность органа регулирования учитывать при планировании прогнозной НВВ объекты, строительство и ввод в эксплуатацию которых планируется на период действия соглашения. Тогда как вышеуказанные объекты в полном объеме данные сведения не содержали.

Довод истца против учета НВВ концессионера в 2023 году со ссылкой на положения п. 37 Основ ценообразования, в соответствии с которым расходы концессионера, закрепленные приложением № 10 концессионного соглашения, не подлежали учету в 2023 году, а прогнозная НВВ должна была быть запланирована с 2024 года с учетом Инвестиционной программы Общества с ограниченной ответственностью "Экотехнопарк Восточный" по развитию системы обращения с твердыми коммунальными отходами, объектов обработки твердых коммунальных отходов Хабаровского края на 2021-2045 годы (далее - Инвестиционная программа концессионера), которая в силу пункта 2 ст. 24.13 Закона № 89-ФЗ должна содержать график реализации мероприятий инвестиционной программы, предварительный расчет в области обращения ТКО, судом отклонен в виду следующего.

Положения закона № 89-ФЗ определяют требования к содержанию инвестиционной программы, но не закрепляют положения об учете предварительно рассчитанных тарифов органом регулирования при планировании прогнозного значения НВВ.

В соответствии с п. 2 Правил разработки, утверждения и корректировки инвестиционных программ в области обращения с твердыми коммунальными   отходами,   а   также   осуществления   контроля   за   их реализацией, утвержденных постановлением Правительства РФ от 16.05.2016 № 424 (далее - Правила разработки), проект инвестиционной программы разрабатывается регулируемой организацией и нерегулируемой организацией.

То есть предварительный расчет тарифов, указанных в инвестиционной программе также осуществляется регулируемой организацией.

В соответствии с пунктом 11(1) Правил разработки комитет проводит только оценку доступности тарифов для потребителей путем сравнения прогнозного темпа роста платы граждан за коммунальные услуги, обусловленного учетом при установлении тарифов в области обращения с ТКО расходов на реализацию инвестиционной программы организации, с ограничениями платы граждан за коммунальные услуги, установленными в соответствии с требованиями Жилищного кодекса Российской Федерации.

При этом тариф регулируемой организации, являющейся концессионером, не может быть признан недоступным для потребителей в случае, если это ведет к неисполнению обязательств концессионера по строительству и (или) реконструкции объекта концессионного соглашения.

В рамках указанных параметров комитетом был согласован проект инвестиционной программы.

Федеральное законодательство в сфере тарифного регулирования не содержит требований об учете предварительно рассчитанных в инвестиционной программе тарифов ни при планировании прогнозного размера НВВ, ни при последующем осуществлении тарифного регулирования непосредственно при принятии тарифных решений.

При этом, п. 37 Основ ценообразования, определяет порядок расчета тарифов регионального оператора уже после заключения соглашения, при рассмотрении вопроса о принятии тарифного решения на определенный период регулирования.

Вместе с тем, комитетом рассматривалось НВВ концессионера не в рамках расчета тарифа регионального оператора, непосредственно учитываемого в тарифе его потребителей, а комитетом осуществлялось прогнозирование прогнозного НВВ.

При этом, «прогнозная необходимая валовая выручка регионального оператора по обращению с твердыми коммунальными отходами" - величина, определяемая в целях расчета приведенной стоимости услуги регионального оператора по обращению с твердыми коммунальными отходами как планируемый объем финансовых средств, необходимый региональному оператору по обращению с твердыми коммунальными отходами для оказания услуги по обращению с ТКО (п. 2 Основ ценообразования).

Как следует из положений п. 92 Основ ценообразования, приведенная стоимость услуги регионального оператора рассчитывается в соответствии с методическими указаниями как сумма прогнозной необходимой валовой выручки регионального оператора за весь срок, на который присваивается такой статус, приведенной к сопоставимым ценам с использованием прогнозируемого значения индекса потребительских цен, указанного в документации об отборе регионального оператора по обращению с твердыми коммунальными отходами, и с применением ставки дисконтирования, равной норме доходности инвестированного капитала в реальном выражении (за вычетом индекса потребительских цен).

Порядок расчета приведенной стоимости определен положениями главы VI.I Методических указаний по расчету регулируемых тарифов в области обращения с твердыми коммунальными отходами, утвержденных приказом ФАС России от 21.11.2016 № 1638/16.

При этом, как было указано выше, в соответствии с п. 96 Методических указаний № 1638/16 при планировании прогнозной НВВ (а не НВВ при установлении тарифа) должна учитываться территориальная схема, а не инвестиционная программа.

Таким образом, довод истца со ссылкой на пункт 37 Основ ценообразования и далее на применение распоряжения № 1358-р,  судом отклоняется, как основанный на неверном толковании нормы права.

Соответственно, довод истца со ссылкой на пункт 89 Основ ценообразования, согласно которому необходимая валовая выручка регионального оператора не может превышать прогнозную необходимую валовую выручку регионального оператора по организации деятельности по обращению с твердыми коммунальными отходами, содержащуюся в заявке на участие в конкурсном отборе региональных операторов победителя такого конкурсного отбора на соответствующий год, за исключением, в том числе  корректировки территориальной схемы, влияющая на расходы, учитываемые при установлении тарифов, в связи с изменением схемы потоков твердых коммунальных отходов и объема (массы) твердых коммунальных отходов, со строительством и (или) реконструкцией объектов, используемых для обращения с твердыми коммунальными отходами, , а также в связи с включением в территориальную схему данных о количестве контейнеров и бункеров, планируемых к приобретению региональным оператором за счет средств, учитываемых при установлении единого тарифа на услугу регионального оператора по обращению с твердыми коммунальными отходами, в связи с чем расходы на строительство мусоросортировочного комплекса должны быть включены в НВВ регионального оператора при определении ему тарифа, судом отклонен в виду следующего.

Согласно п. 1 Основ ценообразования прогнозная необходимая валовая выручка регионального оператора по обращению с твердыми коммунальными отходами величина, определяемая в целях расчета приведенной стоимости услуги регионального оператора по обращению с ТКО как планируемый объем финансовых средств, необходимый региональному оператору по обращению с твердыми коммунальными отходами для оказания услуги по обращению с твердыми коммунальными отходами.

Как было судом установлено выше, п. 96 Методических указаний № 1638/16 закреплена обязанность органа регулирования учитывать при планировании прогнозной НВВ объекты, строительство и ввод в эксплуатацию которых планируется на период действия соглашения, в связи с чем, суд пришел к выводу о правомерном включении в планируемые затраты регионального оператора по обращению с ТКО  расходов на строительство мусоросортировочного комплекса.

При этом, согласно пункту 16 Основ ценообразования НВВ в области обращения с ТКО при непосредственном установлении тарифов для регионального оператора, фактически оказывающего услугу своим потребителям, определяется исходя из экономически обоснованных расходов, необходимых ему для осуществления регулируемого вида деятельности в течение периода регулирования и обеспечения достижения показателей эффективности.

Для установления единого тарифа региональный оператор направляет в орган регулирования тарифов заявление об установлении единого тарифа с приложением обосновывающих материалов в соответствии с пунктом 8 Правил регулирования тарифов в сфере обращения с твердыми коммунальными отходами, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 30.05.2016 № 484, включая расчет расходов на оказание регулируемого вида деятельности (оказание услуги по обращению с твердыми коммунальными отходами региональным оператором) и экономическое обоснование исходных данных, а также копии документов, подтверждающих проведение заявителем закупки товаров (работ, услуг) в установленном законодательством Российской Федерации порядке (положение о закупках, извещение о проведении закупок, документация о закупке, протоколы проведения закупок, составляемые в ходе проведения закупок).

Таким образом, единый тариф устанавливается органом тарифного регулирования в экономически обоснованном размере по результатам экспертизы представленных регулируемой организацией обосновывающих документов и материалов.

Указанное означает, что фактический размер установленных тарифов определяется исходя из подтвержденных экономически обоснованных затрат конкретной регулируемой организации, а не плановых расходов включенных в прогнозное НВВ.

Несмотря на включение затрат в прогнозное НВВ, при установлении тарифов на 2023 год в составе НВВ регионального оператора комитетом не учитывались затраты по объекту - "Мусоросортировочный комплекс вблизи города Хабаровска", в связи с тем, что объект не был введен в эксплуатацию и включение ранее запланированных затрат, включенных в прогнозное НВВ, при непосредственном установлении тарифов на соответствующий период регулирования не отвечало бы принципу экономической обоснованности.

Таким образом, оценив предоставленные доказательства по правилам статьи 71 АПК РФ, суд пришел к выводу об отсутствии нарушений, установленных законом при проведении конкурсного отбора на право заключения Соглашения об организации деятельности по обращению с твердыми коммунальными отходами на территории Хабаровского края в зоне деятельности №1, в том числе по определению прогнозной НВВ и приведенной стоимости услуг регионального оператора, а так же допуску к участию в конкурсном отборе ООО «Хабаавтотранс ДВ»,  что является основанием для отказа в иске о признании его недействительными.

Отсутствие признания торгов недействительными, является основанием для отказа в иске о признании недействительным Соглашения об организации деятельности по обращению с твердыми коммунальными отходами на территории Хабаровского края в зоне деятельности №1 от 19.10.2021, заключенного по результатам конкурсного отбора между Министерством жилищно-коммунального хозяйства Хабаровского края и Обществом с ограниченной ответственностью «Хабавтотранс ДВ».

Кроме того, ответчиками по делу заявлено о пропуске истцом срока исковой давности.

В силу пункта 1 статьи 449 Гражданского кодекса Российской Федерации торги, проведенные с нарушением правил, установленных законом, могут быть признаны судом недействительными по иску заинтересованного лица в течение одного года со дня проведения торгов. Признание торгов недействительными влечет недействительность договора, заключенного с лицом, выигравшим торги, и применение последствий, предусмотренных статьей 167 Гражданского кодекса Российской Федерации (пункт 2 статьи 449 Гражданского кодекса Российской Федерации).

Согласно правовой позиции, приведенной в пункте 44 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации и Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 29.04.2010 N 10/22 "О некоторых вопросах, возникающих в судебной практике при разрешении споров, связанных с защитой права собственности и других вещных прав", споры о признании публичных торгов недействительными рассматриваются по правилам, установленным для признания недействительными оспоримых сделок. Если лицо полагает, что сделка, заключенная на торгах, недействительна, оно вправе оспорить указанную сделку.

Как следует из материалов дела, 08.10.2021 министерством состоялось подведение итогов конкурсного отбора на основании протокола N 3, по результатам которого  19.10.2021 министерством в соответствии с пунктом 34 Правил № 881, как с единственным участником, заключено с ООО "Хабавтотранс ДВ" соглашение об организации деятельности по обращению с ТКО на территории Хабаровского края в Зоне деятельности № 1.

Установленный законом срок исковой давности по требованию о признании конкурсного отбора недействительным подлежит исчислению с 09.10.2021 и истек 09.10.2022, с рассматриваемым заявлением истец обратился в Арбитражный суд Хабаровского края 19.06.2023, то есть за пределами установленного срока исковой давности, что является самостоятельным основанием для отказа в иске.

При этом, суд отклоняет довод истца о том, что оспариваемое соглашение от 19.10.2021 N 1 является ничтожной сделкой со ссылкой на статьи 10 и 168 ГК РФ, а так же на разъяснения, изложенные в пунктах 74, 75 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 23.06.2015 № 25 «О применении судами некоторых положений раздела I части первой Гражданского кодекса Российской Федерации» , согласно которым следует, что договор, условия которого противоречат существу законодательного регулирования соответствующего вида обязательства, может быть квалифицирован как ничтожный полностью или в соответствующей части, даже если в законе не содержится прямого указания на его ничтожность, в связи с чем срок исковой давности составляет три года, в виду следующего.

В силу пункта 2 статьи 168 ГК РФ сделка, нарушающая требования закона или иного правового акта и при этом посягающая на публичные интересы либо права и охраняемые законом интересы третьих лиц, ничтожна, если из закона не следует, что такая сделка оспорима или должны применяться другие последствия нарушения, не связанные с недействительностью сделки.

Вопросы публичных интересов, а также неопределенного круга лиц к компетенции истца не относятся, Прокуратура Хабаровского края возражений не заявила.

Согласно п. 1 ст. 10 ГК РФ не допускаются осуществление гражданских прав исключительно с намерением причинить вред другому лицу, действия в обход закона с противоправной целью, а также иное заведомо недобросовестное осуществление гражданских прав (злоупотребление правом).

Основным признаком наличия злоупотребления правом является намерение причинить вред другому лицу, намерение употребить право во вред другому лицу.

Для квалификации сделки как совершенной со злоупотреблением правом в дело должны быть представлены доказательства того, что, совершая сделку, стороны или одна из них намеревались реализовать какой-либо противоправный интерес.

Согласно п. 5 ст. 10 ГК РФ, добросовестность участников гражданских правоотношений и разумность их действий предполагаются, поэтому истец должен доказать, что ответчики заключили соглашение с противоправной целью - причинить вред истцу (ч. 1 ст. 65 АПК РФ).

Таких намерений со стороны ответчиков суд не усмотрел.

Поскольку материалами дела не подтверждено причинение имущественного вреда истцу в результате совершения оспариваемой сделки, и не доказана незаконная цель сделки или совершение ее незаконными средствами, иными способами злоупотребления правом, в том числе в виде заключения соглашения с заведомо с превышением установленной максимально допустимой величины стоимости услуг регионального оператора, поскольку судом в требовании о признании торгов недействительными по данному основанию отказано, суд пришел к выводу, что оспариваемое соглашение на основании ст. 10 ГК РФ не может быть признано недействительным.

Учитывая изложенное, заявленные требования не подлежат удовлетворению в связи с пропуском истцом срока исковой давности.

Кроме того, судом установлено отсутствие у истца законного интереса в оспаривании торгов.

В ГК РФ отсутствует определение понятия «заинтересованное лицо» в отношении дел по оспариванию проведения торгов.

При этом, согласно ч. 2 ст. 18.1. Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции», действия (бездействие) организатора торгов, оператора электронной площадки, конкурсной или аукционной комиссии могут быть обжалованы в антимонопольный орган лицами, подавшими заявки на участие в торгах, а в случае, если такое обжалование связано с нарушением установленного нормативными правовыми актами порядка размещения информации о проведении торгов, порядка подачи заявок на участие в торгах, также иным лицом (заявителем), нрава или законные интересы которого могут быть ущемлены или нарушены в результате нарушения порядка организации и проведения торгов.

Положения, в том числе, п. 1 и 2 статьи 449 ГК РФ, «не предполагают произвольного отнесения тех или иных лиц к числу заинтересованных в признании торгов недействительными» (определение Конституционного Суда РФ от 27.05.2021 № 1078-О «Об отказе в принятии к рассмотрению жалобы гражданина ФИО8 на нарушение его конституционных прав ч. 1 ста. 39, ч. 3 ст. 61, ч. 2 ст. 390.13 ГПК РФ, п. 2 ст. 167, п. 1 и 2 ст. 449, п. 5 ст. 449.1 ГК РФ и ст. 19 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)».

В соответствии с п. 42 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 04.03.2021 № 2 «О некоторых вопросах, возникающих в связи с применением судами антимонопольного законодательства», обязательные процедуры, конкурентные закупки, проведенные с нарушением правил ч. 1 ст. 17 Закона о защите конкуренции, и договор, заключенный по их результатам, могут быть признаны недействительными по иску антимонопольного органа и (или) заинтересованного лица (ч. 4 ст. 17, ч. 5 ст. 18 Закона о защите конкуренции).

К заинтересованным лицам, имеющим право на оспаривание обязательной процедуры, конкурентной закупки и договора, заключенного с победителем (оспоримой сделки), относятся, в частности, участники такой процедуры, конкурентной закупки, стороны договора, заключенного по ее результатам.».

Согласно п. 70. постановления Пленума Верховного Суда РФ от 17.11.2015 № 50 «О применении судами законодательства при рассмотрении некоторых вопросов, возникающих в ходе исполнительного производства», с иском в суд о признании публичных торгов недействительными может обратиться любое заинтересованное лицо (пункт 1 статьи 449, часть 1 статьи 449.1 ГК РФ), в частности, такими лицами могут быть: участники торгов; лица, не имевшие возможности участвовать в публичных торгах из-за допущенных, по их мнению, нарушений правил их проведения; стороны исполнительного производства; судебный пристав-исполнитель; иные лица, обосновавшие свой интерес в оспаривании публичных торгов».

Согласно позиции, изложенной в п. 13 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 2 декабря 1993 г. № 32 «О некоторых вопросах, связанных с применением законодательства о приватизации государственных и муниципальных предприятий» «При разрешении споров следует иметь в виду, что с требованиями о признании недействительными результатов конкурса или аукциона (протокола конкурсной комиссии или протокола о результатах аукциона) могут обращаться в арбитражный суд не только участники конкурса или аукциона, но и лица, которым было отказано в участии в конкурсе (аукционе). При этом незаконный отказ в участии в конкурсе (аукционе) может служить основанием для признания результатов конкурса (аукциона) недействительными.

Исходя из указанных норм права, а также сложившейся судебной практики, под заинтересованными лицами следует понимать субъектов, чьи права непосредственно могли быть затронуты проведенными торгами, - участники торгов; претенденты, не признанные участниками, т.е. лица, которым отказано в принятии заявки на участие в торгах; лица, не участвующие в торгах в связи со ссылкой на наличие нарушений в документации по торгам.

При этом, согласно п. 1. Информационного письма Президиума ВАС РФ от 22.12.2005 №101 «Обзор практики разрешения арбитражными судами дел, связанных с признанием недействительными публичных торгов, проводимых в рамках исполнительного производства», «Лицо, обращающееся с требованием о признании торгов недействительными, должно доказать наличие защищаемого права или интереса с использованием мер, предусмотренных гражданским законодательством. Нарушения порядка проведения торгов не могут являться основаниями для признания торгов недействительными по иску лица, чьи имущественные права и интересы данными нарушениями не затрагиваются и не могут быть восстановлены при применении последствий недействительности заключенной на торгах сделки».

Данные разъяснения могут быть применены в рассматриваемом случае по аналогии, поскольку относятся к порядку проведения публичных торгов.

То есть, сам факт нарушения порядка проведения торгов недостаточен для признания их недействительными по иску лица. Лицо может быть истцом, только если докажет, что именно его права или интересы нарушены и их можно восстановить с помощью применения последствий недействительности договора, который заключен на торгах.

Вместе с тем, как следует из материалов дела, Региональное отделение социалистической политической партии «Справедливая России – Патриоты – за правду» в Хабаровском крае участником конкурсного отбора не являлась, также не является теми лицами, которые впоследствии могли бы быть определены как региональные операторы по обращению с твердыми коммунальными отходами.

Истец, как потребитель услуги по обращению с твердыми коммунальными услугами, указанным лицом не является, доказательств, подтверждающих, как будет восстановлено право истца в случае признания торгов недействительными, суду не предоставлено.

Учитывая изложенное, в удовлетворении иска Регионального отделения социалистической политической партии «Справедливая Россия-Патриоты-за правду» в  Хабаровском крае следует отказать. Производство по требованию Индивидуального предпринимателя ФИО1 прекратить в силу пункта 4 части 1 статьи 150 в связи с отказом истца от иска.

Судебные расходы в виде уплаченной госпошлины по правилам статьи 110 АПК РФ относятся на истца.

На основании изложенного, руководствуясь статьями 167-170, 176 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

РЕШИЛ:

Принять отказа истца - Индивидуального предпринимателя ФИО1 от иска и производство по делу в части требований  Индивидуального предпринимателя ФИО1 прекратить.

Возвратить Индивидуальному предпринимателю ФИО1 (ОГРН:  

<

***>, ИНН: 

<

***>) из федерального бюджета уплаченную госпошлину в сумме 4 200 руб. 00 коп.

В удовлетворении иска Регионального отделения социалистической политической партии «Справедливая Россия-Патриоты-за правду» в  Хабаровском крае отказать.

Решение вступает в законную силу по истечении месячного срока со дня его принятия (изготовления его в полном объеме), если не подана апелляционная жалоба. В случае подачи апелляционной жалобы решение, если оно не отменено и не изменено, вступает в законную силу со дня принятия постановления арбитражного суда апелляционной инстанции.

Решение может быть обжаловано в апелляционном порядке в Шестой арбитражный апелляционный суд в течение месяца с даты принятия решения.

Апелляционная жалоба подается в арбитражный суд апелляционной инстанции через Арбитражный суд Хабаровского края.

 

Судья                                                                                                               В.Н. Трещева