РЕШЕНИЕ

ИМЕНЕМ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ

Дело № А40-272772/19-110-2115

31 июля 2020 года

город Москва

Резолютивная часть решения объявлена 29 июля 2020 года 

Решение в полном объеме изготовлено 31 июля 2020 года

Арбитражный суд города Москвы в составе:

судьи Мищенко А.В.  /единолично/, 

при ведении протокола судебного заседания секретарем ФИО1,  

рассмотрев в открытом судебном заседании дело по иску общества с ограниченной ответственностью "САП СНГ" (115054, МОСКВА ГОРОД, НАБЕРЕЖНАЯ КОСМОДАМИАНСКАЯ, 52, СТР.2, , ОГРН: 

<

***>) к  обществу с ограниченной ответственностью "АСТЕРОС КОНСАЛТИНГ" (115035, МОСКВА ГОРОД, УЛИЦА ПЯТНИЦКАЯ, ДОМ 2/38, СТРОЕНИЕ 3, ЭТ 3 ПОМ I КОМ 1, ОГРН: 

<

***>) о взыскании 28 314 929,25 рублей,

при участии:

от истца – ФИО2 по додв.  от  05.02.2019,

от ответчика- ФИО3 по дов.  от 28.07.2020, 

УСТАНОВИЛ:

общество с ограниченной ответственностью "САП СНГ" обратилось с иском к обществу с ограниченной ответственностью "АСТЕРОС КОНСАЛТИНГ" о взыскании 26 807 561,75 руб. задолженности по соглашению №178/18-РЕ от 01.03.2018, 1 507 367,50 руб. неустойки.

Ответчик иск не признал по основаниям, изложенным в отзыве, заявил ходатайство об отложении судебного разбирательства.

Суд, руководствуясь ст. ст. 156, 158 АПК РФ, не находит оснований  для  отложения судебного разбирательства, как необоснованного и не соответствующего ст. ст. 156, 158 АПК РФ. 

Заслушав представителей сторон, исследовав и оценив представленные доказательства, суд пришел к следующим выводам.

Как усматривается из материалов дела, 01.03.2018 г. между Истцом и ООО «Астерос Консалтинг» («Ответчик») было заключено Генеральное соглашение с партнером SAP PartnerEdge № 178/18-PE. Согласно ст. 1 Соглашения Ответчик выразил намерение стать партнером Истца, чтобы в дальнейшем продвигать, сублицензировать, распространять, продавать и демонстрировать программное обеспечение SAP («Программное обеспечение»), облачные сервисы SAP и связанные с этим услуги SAP.

Как следует из п. 1 ст. 2 и п. 1 ст. 4 Соглашения, для осуществления Ответчиком каждого из указанных видов деятельности сторонам необходимо было подписать соответствующее приложение к Соглашению. Неотъемлемой частью Соглашения являлось приложение «Общие условия SAP PartnerEdge» (п. 1 ст. 3 Соглашения).

Для распространения и сублицензирования Ответчиком Программного обеспечения стороны подписали приложение SAP PartnerEdge Sell on Premise к Соглашению.

28.12.2018 г. во исполнение указанного приложения между сторонами был подписан Акт о предоставлении партнеру права использования программного обеспечения № 3061061452 («Акт»). По этому Акту Ответчику было передано право предоставить права использования Программного обеспечения конечному пользователю - АО «Мособлгаз». При этом Ответчик обязался оплатить Истцу стоимость прав использования Программного обеспечения в размере 12 331 526,13 руб. В Акте также указано, что обязанность Ответчика перед Истцом по оплате права не зависит от оплаты конечным пользователем (АО «Мособлгаз») Ответчику стоимости прав использования Программного обеспечения.

28.03.2019 г. Истец направил Ответчику счет № 6235061534 на оплату указанных прав. Вместе с тем Ответчик не исполнил обязанность по оплате переданного ему Программного обеспечения в установленный актом срок.

Кроме того, Ответчик намеревался перепродавать АО «Мособлгаз» услуги Истца по сопровождению программного обеспечения SAP («Услуги»), переданного в соответствии с приложением Sell on Premise. В связи с этим между Истцом и Ответчиком было заключено Дополнительное соглашение № 1 от 29.12.2018 г. к Соглашению («ДС № 1»).

Согласно пп. «a» п. 1 ДС № 1, Истец предоставил Ответчику право на продажу Услуг АО «Мособлгаз». При этом фактически оказывать Услуги должен был непосредственно Истец (пп. «b» п.1 ДС № 1). В свою очередь, Ответчик обязался оплатить Истцу вознаграждение за оказываемые услуги в размере 21 383 689,25 руб. в год (пп. «a», «b» п. 2 ДС № 1).

Во исполнение условий ДС № 1 Истец направил в адрес Ответчика: счет № 6235061688 от 28.03.2019 г.; счет № 6235063989 от 12.06.2019 г. 

Счета направлялись Ответчику с приложением соответствующих актов и счета-фактур. Тем не менее, Ответчик не исполнил свою обязанность по оплате Услуг в установленный срок.

Помимо этого, между Истцом и Ответчиком была подписана Форма заказа облачных услуг (OF) № 0220988080 от 29.12.2018 г. («Форма заказа»). В соответствии с п.п. 1 и 2.1 Формы заказа Истец обязался предоставить облачную услугу, указанную в Приложении № 1 к Форме заказа, а Ответчик обязался оплатить Истцу данную услугу и осуществить её перепродажу конечному пользователю – ГУП МО «Мособлгаз». Формой заказа для Ответчика был установлен запрет на перепродажу облачной услуги третьим лицам, за исключением указанного конечного пользователя, а также на использование ее в своих внутренних бизнес-операциях.

Стоимость услуги была отражена в Приложении № 1 к Форме заказа и составила 16 458 220,80 руб. за период с 29.03.2019 г. по 28.03.2022 г. Согласно п. 3.1 Формы заказа, счета на оплату стоимости облачной услуги выставляются Истцом в соответствии с положениями модели Sell Cloud, которая является неотъемлемой частью Соглашения.

В соответствии с положениями Формы заказа и модели Sell Cloud Истцом в адрес Ответчика был направлен счет № 6235064111 от 14.06.2019 г. на оплату облачной услуги. Однако указанный счет Ответчиком не был оплачен.

Таким образом, Ответчиком не были исполнены обязанности по оплате счетов, выставленных в порядке, предусмотренном Соглашением, а также Приложениями и ДС № 1 к нему в размере 26 807 561,75 руб., что послужило причиной обращения в суд с настоящим заявлением.

За неисполнение денежных обязательств по Соглашению сторонами была предусмотрена неустойка в размере 15% в год от суммы неисполненного обязательства (ст. 8 части 2 приложения «Общие условия SAP PartnerEdge» к Соглашению).

Таким образом, общий размер неустойки, начисленной Истцом по Соглашению составляет 1 507 367,50 руб.

Непосредственно исследовав доводы истца в указанной выше части, суд пришел к выводу об оставлении искового заявления в части взыскания 12 331 526,13 руб. задолженности, 891 924,08 руб. неустойки без рассмотрения, в силу следующего.

Как следует из заявления, 28.12.2018 г. между Истцом и Ответчиком подписано Акт о предоставлении партнеру права использования программного обеспечения конечному пользователю АО «Мособлгаз». Должник обязался оплатить ООО «САП СНГ» стоимость прав использования программного обеспечения в размере 12331 526,13 рублей в течение 90 календарных дней с даты подписания Акта.

Между тем, подтверждений того, что Ответчику были переданы права доступа на следующее программное обеспечение: 7017378 SAP WORKER USER, 701 8066 SAP HANA RT ed Applic BW - new/subsq, которое должно быть использовано при оказании услуги, а также определенные договором инфраструктурные ресурсы в материалы дела не представлено.

Платеж за стоимость прав использования программного обеспечения является единоразовым, а не периодическим.

В соответствии с пунктом 1 статьи 5 Закона о банкротстве денежные обязательства относятся к текущим платежам, если они возникли после даты принятия заявления о признании должника банкротом, то есть даты вынесения определения об этом.

Так, требование об уплате стоимости прав использования возникло с момента подписания Акта от 28.12.2018г. и должно было быть оплачено в течение 90 календарных дней.

Факт выставления счета на оплату после истечения 90 дневного срока, а именно, 28.03.2019 г. не является основанием для включения указанной задолженности в реестр текущих платежей, т.к. по условиям Акта от 28.12.2018 г. обязанность по оплате привязана к моменту подписания указанного Акта.

Для квалификации денежного требования в качестве текущего необходимо, чтобы момент возбуждения дела о банкротстве должника предшествовал именно дате возникновения такого требования, но не дате исполнения денежного обязательства.

Соответственно, требование в размере 12 331 526, 13 рублей не относится к текущим платежам. Требование возникло 28.12.2018 г., значит, до возбуждения дела о банкротстве.

В соответствии с п. 11 Постановления Пленума ВАС РФ от 23.07.2009 № 63 «О текущих платежах по денежным обязательствам в деле о банкротстве» требования о применении мер ответственности за нарушение денежных обязательств, относящихся к текущим платежам, следуют судьбе указанных обязательств.

Требования о применении мер ответственности за нарушение денежных обязательств, подлежащих включению в реестр требований кредиторов, не являются текущими платежами.

По смыслу пункта 3 статьи 137 Закона о банкротстве эти требования учитываются отдельно в реестре требований кредиторов и подлежат удовлетворению после погашения основной суммы задолженности и причитающихся процентов.

Так, по смыслу п. 11 Постановления Пленума, расчет неустойки не относятся к текущим платежам, как и суммы основного долга, из которых вытекает расчет.

Следовательно, исковое заявление   в части взыскания  12 331 526,13 руб. задолженности, 891 924,08 руб. неустойки  подлежит оставлению без рассмотрения в порядке п.4 ч.1 ст.148 АПК РФ.

В остальной части иск подлежит удовлетворению.

Факт доставки счетов, актов и счетов-фактур в адрес Ответчика подтверждается следующими накладными службы «Курьер Сервис Экспресс» и отчетами, размещенными на сайте службы в сети «Интернет»:

•Накладная № 496-0001054816 от 20.06.2019 г. (Приложение № 5, 6) – доставка счета, акта и счет-фактуры с номером 6235064111;

•Накладная № 495-0038218888 от 05.04.2019 г. (Приложение № 7, 8) – доставка счета, акта и счет-фактуры с номером 6235061688;

•Накладная № 496-0001014592 от 19.06.2019 г. (Приложение № 9, 10) – доставка счета, акта и счет-фактуры с номером 6235063989.

Однако Ответчик не направил мотивированные отказы от подписания следующих актов:

•Акт № 6235064111 от 27.06.2019 г. (выставлен по Форме заказа);

•Акт № 6235061688 от 31.03.2019 г. (выставлен по ДС № 1);

•Акт № 6235063989 от 30.06.2019 г. (выставлен по ДС № 1).

Следовательно, Услуги по данным актам приняты Ответчиком в отсутствие каких-либо замечаний, а выставленные в соответствии с актами счета (с идентичными номерами) подлежат оплате.

Таким образом, доводы Ответчика о том, что Истцом не представлены доказательства, подтверждающие факт оказания Услуг и доставку актов, счетов и счетов-фактур, в нарушение ч. 1 ст. 65 АПК РФ не соответствуют фактическим обстоятельствам дела и подлежат отклонению судом.

На основании изложенного, руководствуясь ст.ст. 110, 123,156,169-171 АПК РФ,  

Р Е Ш И Л:

В удовлетворении ходатайства об отложении разбирательства отказать.

Исковое заявление   в части взыскания  12 331 526,13 руб. задолженности, 891 924,08 руб. неустойки  оставить без рассмотрения.

Взыскать с общества с ограниченной ответственностью "АСТЕРОС КОНСАЛТИНГ"  в пользу   общества с ограниченной ответственностью "САП СНГ"  14 476 035 руб.  62  коп. задолженности, 615 443 руб. 42  коп. неустойки, 76 859 руб.  в возмещение расходов по госпошлине.

Возвратить  обществу с ограниченной ответственностью "САП СНГ" из федерального  бюджета госпошлину в размере 87 716 руб. по п/п 535320 от 25.09.2019.

Решение может быть обжаловано в Девятый арбитражный апелляционный суд в течение  месяца с даты его принятия.

Судья:               А.В. Мищенко